1.1. O que so lacunas jurdicas? - Aproximao ao conceito: paralelo com antinomias jurdicas. - Tratamento legal e doutrinrio: Art. 4, LINDB: Quando a lei for omissa... Art. 126, CPC: O juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei.
Concluso:
1.2.Por que as lacunas jurdicas so um problema jurdico e poltico? Se o Estado, por intermdio do rgo jurisdicional, no soluciona o conflito quando suscitado ele estar incentivando a auto-tutela. E, com isso, colocando em xeque uma srie de princpios muito caros a um Estado de Direito.
1.3. Exigncia jurdico-poltica de completude e/ou proibio da persistncia de lacuna jurdica. - Conceito de completude. - Importncia da completude em termos polticos e em termos jurdicos.
2) Como tornar o OJ completo? Mtodos de integrao jurdica (art. 4, LINDB).
2.1 Analogia. Aquela operao realizada pelos intrpretes do Direito mediante a qual se atribui a um caso ou a uma matria, que no encontra uma regulamentao expressa no OJ, a mesma disciplina prevista pelo legislador para um caso ou para uma matria semelhante. (Bobbio)
- A licitude do raciocnio analgico no Direito. - O OJ pode limitar o uso da analogia a certas esferas. - Analogia e interpretao extensiva.
2.2 Costumes. - Definio. - Espcies de costumes: a) Costume negativo ou contra legem. b) Costume secundum legem. c) Costume praeter legem.
2.3 Princpios gerais de direito (PGD) * Perspectiva de Tercio: PGD no so normas jurdicas, mas princpios. so valores que ns gostaramos de ver resguardados. Eles limitam a criao de novas normas e servem de critrio hermenutico. difcil trabalhar com princpios pois a maioria no est positivado.
- No formam um conjunto rigoroso; so topoi. pontos de partida, aceito por todos, para que se comece a raciocinar no mbito jurdico. - Raciocnio tpico. O raciocnio usado para lidar com topoi o raciocnio tpico. 1
ele no trabalha com sistema, como Kelsen. Trabalha com o problema especfico. Procurando uma soluo tpica.
PM Tendo em vista os princpios gerais do Direito (PGD) Pm Especificao da PM para o caso em questo.
* Perspectiva dos constitucionalistas contemporneos: Os PGD so, tambm, normas jurdicas; assim como as regras (O, P, Ph,) Os princpios so retirados da doutrina e da prtica no frum, alm do estilo da prtica jurdica.
1 Theodor Vieweg Tpica Jurdica - Argumentos: Os PGD so extrados de normas jurdicas e a funo para a qual so extrados e empregados a mesma cumprida por todas as normas jurdicas.
- Existem PGD expressos e no expressos. Alguns desses princpios so positivados.
2.3.1 Equidade. Definio: Entendendo que tratar a todos da mesma forma poderia gerar injustias, esse principio prega que deve-se tratar as pessoas de forma a que os resultados sejam equnimes. justia para o caso concreto, levando-se em conta as condies especificas do caso.
OBS: Art. 127, CPC ! De modo implcito ou explcito existem normas jurdicas que autorizam o juiz a usar a equidade. Ex: - Matria civil: investigao de boa-f (art. 309, CC); vontade das partes nos contratos (art. 112, CC) e nos testamentos; apreciao dos vcios de vontade das partes nos atos jurdicos; reduo de multas contratuais (art. 413, CC); fixao de alimentos (art. 1694, 1, CC) ... - art. 5, LINDB