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DIREITO COMERCIAL
Contratos Parte Geral
Prof. Jos Marcelo Martins Proena
1. TEORIA GERAL
1.1. Introduo e Explicaes Necessrias
Diante da relativa unificao constatada em nosso ordenamento jurdico, a parte geral que
disciplina o direito contratual aplica-se tanto s relaes civis quanto s relaes empresariais.
Portanto, de grande utilidade o estudo da matria apresentada nos mdulos da disciplina Direito
Civil, especificamente mdulos 9, 10 e parte do mdulo 11, que tratam da matria Contratos.
Inicialmente, relevante compreender que os contratos travados entre particulares, excludos os
contratos de trabalho, atualmente, submetem-se a dois regimes diferentes, quais sejam: civil e de
tutela dos consumidores.
Aplica-se o regime do direito do consumidor aos casos em que h relao contratual entre
consumidor e fornecedor.
Como princpios clssicos que disciplinam os contratos temos a autonomia das vontades, a
supremacia da ordem pblica e a pacta sunt servanda. A autonomia das vontades reflete a
possibilidade de as partes exercerem a liberdade de optar entre contratar ou no, com as
pessoas que quiserem, segundo as clusulas e condies que estabelecerem.
A supremacia da ordem pblica bem representa uma limitao ao primeiro princpio, dado que,
em havendo divergncia entre o interesse do particular e o interesse pblico, prevalece o ltimo.

A pacta sunt servanda, tambm conhecida como princpio da fora obrigatria dos contratos,
reflete a mxima de que o contrato faz lei entre as partes contratantes; uma vez firmado, todas as
obrigaes assumidas no contrato so de cumprimento obrigatrio, sujeitando-se, em caso de
inadimplemento, s penalidades da lei ou do prprio contrato, sem prejuzo da possibilidade do
cumprimento coercitivo.
Importante se faz ressaltar que o princpio da pacta sunt servanda encontra exceo na clusula
rebus sic stantibus que permite ao Poder Judicirio rever as clusulas contratadas (ensejando,
pois, hiptese nas quais, mesmo contratada determinada obrigao no ser de cumprimento
obrigatrio), podendo alter-las em caso de verificao de onerosidade excessiva, trazida por fato
imprevisvel (motivo pelo qual essa teoria tambm chamada Teoria da Imprevisibilidade ou
Teoria da Impreviso).
No ordenamento civil recentemente inaugurado, valoriza-se a autonomia da vontade das partes
(devidamente limitada pela supremacia da ordem pblica). Assim, a clusula rebus sic standibus
e a teoria da impreviso foram bastante prestigiadas em decorrncia das alteraes.
Importante se faz compreender que, alm das alteraes trazidas pelo novo Cdigo Civil, a
grande responsvel pela autonomia conferida s partes no momento da contratao a
legislao consumerista, a qual, ao tutelar aqueles que celebram contratos em situao de
desigualdade, abriu espao para aqueles que tm condies equivalentes disporem livremente de
sua vontade, contratando da maneira que melhor lhes aprouver, desde que as disposies
contratuais no se choquem com interesses pblicos e, muito menos, firam o ordenamento
jurdico vigente.
de se frisar que o ordenamento jurdico recm implantado, no que tange aos contratos, confere
grande valor liberdade na contratao, devendo ser observada a funo social do contrato, nos
exatos termos do artigo 421.
Com efeito, o novo codex prima pela equivalncia entre as prestaes contratuais, isto , a
manuteno do equilbrio contratual buscando evitar que algum contratante obtenha vantagens s
quais no tenha dado causa. Esta equivalncia no ser verificada exclusivamente quando da
fixao preliminar das obrigaes, mas dever ser analisada a qualquer momento, desde que o
cumprimento torne-se excessivamente oneroso a uma das partes. Nessa hiptese, constatada a
injustia contratual, restar cabvel a resoluo por onerosidade excessiva, prevista nos artigos
478 a 480 do estatuto civil.

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1.2. Classificaes dos Contratos
Grande o nmero de classificaes apresentadas pela doutrina. Nesta oportunidade,
verificaremos aquelas de maior importncia para o estudo dos contratos:

a) Contratos bilaterais e unilaterais
Os contratos bilaterais, tambm chamados sinalagmticos, so aqueles em que ambas as partes
contratantes assumem direitos e obrigaes, como no caso da compra e venda, locao, dentre
outros.
J os contratos unilaterais so aqueles em que somente uma das partes contratantes assume
obrigao, como na doao, no comodato etc.
Como se verifica, a bilateralidade ou unilateralidade considerada quanto s obrigaes e
direitos conferidos s partes, no com relao constituio do contrato, o qual ser sempre
negcio jurdico bilateral (exige a existncia de duas partes contratando).

b) Contratos consensuais, reais e solenes
Os contratos consensuais so aqueles em que o encontro de vontades de dois ou mais sujeitos
suficiente para a formao do contrato, conforme previso do artigo 482, do Cdigo Civil. Trata-se
de exemplo de contrato consensual a compra e venda.
Reais so os contratos que exigem, para a formao do vnculo alm do consenso de vontades, a
entrega da coisa contratada (da res). exemplo de contrato real o mtuo bancrio, que para ser
considerado realizado necessita da entrega do dinheiro pelo mutuante (banco) ao muturio.
Outros exemplos de contratos reais so o comodato e o depsito.
Solenes so os contratos que, em decorrncia de previso legal, demandam a emisso de um
documento para a sua formao. Trata-se de exemplo de contrato solene o contrato de seguro,
que necessita da emisso da respectiva aplice para se aperfeioar.

c) Contratos comutativos e aleatrios
Os contratos comutativos so aqueles em que as prestaes so certas e determinadas,
permitindo s partes antecipar em como ser a execuo deste, pois tal contrato no se sujeita a
qualquer modificao imprevista (lea). exemplo de contrato comutativo a compra e venda.
Os contratos aleatrios, como se observa da prpria denominao, so aqueles caracterizados
pela impossibilidade de se antecipar como se dar a execuo, tendo em vista que se sujeitam a
uma lea evento incerto que influencia a execuo. Nesses contratos, a priori, no h uma
equivalncia entre as prestaes assumidas pelas partes. A ttulo de exemplo, temos o contrato
de seguro, que comutativo para o segurado (pois ele sabe que, ocorrido o sinistro, ser
indenizado) e aleatrio para a seguradora (que estar obrigada ao pagamento apenas se ocorrer
um fato eventual sinistro).
Acidentalmente Aleatrios: Finalmente, salienta-se a existncia dos contratos acidentalmente
aleatrios que so os tipicamente comutativos que, em razo das circunstncias, tornam-se
aleatrios.
Os contratos acidentalmente aleatrios dividem-se em duas espcies: venda de coisas futuras e
venda de coisas existentes, mas expostas a risco.
No tocante venda de coisas futuras, h uma subdiviso em emptio spei e emptiores speratae:
Emptio spei (venda da esperana), trabalha-se com a hiptese de o negcio restar
impossibilitado por motivos alheios vontade da parte responsvel pela entrega da coisa,
cabendo parte que receberia a coisa o pagamento do valor integral contratado, desde que no
tenha agido com dolo ou culpa, de conformidade com artigo 458, do diploma civil.
Emptio res speratae (venda da coisa esperada), verifica-se naqueles casos em que h
possibilidade de a quantidade da coisa esperada ser maior ou menor do que o avenado no
contrato, cabendo parte o pagamento do valor contratado por menor que seja a quantidade do

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que fora estipulado. A obrigao de pagamento do valor estipulado s restar excluda se no
houver quantidade nenhuma do que fora estipulado. Esta regra se extrai do artigo 459 do Cdigo.
A soluo para a venda de coisas existentes, mas expostas a risco, encontra-se disciplinada no
artigo 460, do codex, segundo o qual o risco assumido pelo adquirente.
Assim, o alienante ter direito a todo o valor avenado mesmo que a coisa j tenha deixado de
existir quando da contratao, desde que de sua inexistncia ele no tivesse conhecimento
(artigo 461, do estatuto civil).
d) Contratos tpicos (nominados) e atpicos (inominados)
Um contrato considerado tpico quando suas caractersticas (denominao, direitos e
obrigaes assumidas pelas partes, peculiaridades etc.) encontram-se referidas, de modo
especfico, na lei. A ttulo de exemplo, temos contrato de comisso, previsto nos artigos 693 a 709
do diploma civil, bem como a compra e venda, prevista nos artigos 481 e seguintes do mesmo
estatuto.
Os contratos atpicos so aqueles que, apesar de no estarem previstos em lei (nem suas
peculiaridades, ou mesmo os direitos e obrigaes que so assumidas pelas partes), so
firmados pelas pessoas que, no prprio instrumento contratual, estipulam as obrigaes e os
direitos assumidos, o nome da prpria avena, as eventuais condies etc. Essa modalidade de
contrato reflete, em todas as consideraes, o princpio da autonomia das vontades. O
fundamento para sua validade encontrado no artigo 425 do Cdigo Civil de 2002. Deve-se
observar que, mesmo havendo doutrina em contrrio, a simples existncia de regra jurdica
prpria para determinado contrato no suficiente para que ele seja considerado tpico; mister se
faz que haja legislao que discipline direitos e obrigaes naturais daquele tipo contratual. O
contrato de leasing ainda deve ser considerado como atpico, apesar de previsto em lei, pois essa
somente prescreve questes tributrias acerca da avena, no colacionando questes inerentes
disciplina contratual.
H corrente doutrinria que salienta a existncia dos denominados contratos mistos, que so
aqueles resultantes de combinao entre contrato tpico e atpico.

1.3. Da Extino dos Contratos
A extino d-se pelas formas preconizadas pela Teoria Geral dos Contratos, quais sejam, as
formas normais e anormais de extino:
a) Formas normais de extino dos contratos
Extino normal do contrato se d por fora do adimplemento das obrigaes assumidas,
extinguindo-se assim a relao jurdica obrigacional.
b) Formas anormais de extino dos contratos (artigos 472 a 480, do Cdigo Civil)
Tratam-se de formas anmalas a extino contratual, as quais podero ocorrer por fora de
resoluo, resilio ou resciso.
A primeira modalidade de extino pressupe o descumprimento, por contraente, de clusula
contratual, ou seja, sua inexecuo. O descumprimento poder se dar de maneira voluntria
(quando um dos contraentes atua dolosa ou culposamente) ou involuntria (quando o
descumprimento decorre de caso fortuito ou de fora maior).
Este ltimo caso (descumprimento involuntrio) poder decorrer de fatos imprevisveis e
extraordinrios, caso em que restar configurada a hiptese do artigo 478 do Cdigo Civil
(resoluo por onerosidade excessiva).
No que tange resilio, esta liga-se manifestao de vontade de uma ou ambas as partes no
sentido de extinguir o que fora contratado. A denominao conferida pela doutrina a cada uma
das modalidades de resilio depende da manifestao da vontade das partes, como se verifica:
Resilio bilateral, tambm denominada distrato: prevista no artigo 472, ocorre quando as partes
contratantes, arrependendo-se do contrato firmado, de comum acordo resolvem, por bem,
rescindir a avena. Salienta-se que o distrato dever ter a mesma forma utilizada para a
contratao.

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Resilio unilateral, tambm denominada denncia: prevista no artigo 473, ocorre quando, por
haver expressa previso legal ou contratual, ou mesmo em razo de o contrato ter sido celebrado
por prazo indeterminado, permitido parte contratante, unilateralmente, rescindir a avena,
comunicando outra parte sua inteno, devendo, contudo, a parte interessada, cumprir um
prvio aviso, geralmente previsto no prprio contrato trata-se da denominada resilio unilateral,
de acordo com os ensinamentos da doutrina. O pargrafo nico do artigo 473 conferiu ao nosso
ordenamento medida legal protetiva, que previne conseqncias muito desfavorveis ao
contratante que tenha empreendido muitos investimentos ao contrato, garantindo-lhe prazo prazo
compatvel ao proveito dos investimentos considerveis feitos para a execuo contratual. A
previso assemelha-se ao aviso prvio contratual.
Importante frisar que o termo resciso utilizado normalmente como sinnimo de resilio bem
como de resoluo. Entretanto, essa no a melhor posio.Devemos entender que a resciso
dever ser empregada queles contratos que devem ser dissolvidos pela verificao de vcios da
vontade (coao ou mesmo estado de perigo) ou algum outro defeito do ato jurdico (como o
caso da leso).
Das hipteses acima definidas, podemos verificar alguns exemplos. Nesse sentido, se nos
basearmos em um contrato de locao para fins no-residenciais, temos:
extino pelo adimplemento: trmino do prazo do contrato com a entrega das chaves;
resilio pelo distrato: antes do trmino do contrato, as partes resolvem extinguir o contrato, com
a devoluo do imvel resilio pela denncia unilateral: antes do trmino do contrato, o
locatrio devolve as chaves do imvel locado, pagando, proporcionalmente, a multa contratual (a
Lei n. 8.245 prev a possibilidade de o locatrio rescindir, antes do prazo pactuado, o contrato de
locao);
resoluo: em razo da falta de pagamento dos alugueres, o locador pleiteia o despejo do
locatrio. Sendo decretado o despejo e reintegrado o locador na posse do imvel locado, extinto
estar o contrato de locao.



























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Da Compra e Venda Mercantil
1. COMPRA E VENDA MERCANTIL
Por meio do contrato de compra e venda o vendedor se obriga a entregar um bem enquanto o
comprador compromete-se a pagar o preo em dinheiro ou valor fiducirio correspondente (ttulo
de crdito).
Contrato de Compra e Venda Mercantil contrato tpico de Direito Comercial.
Entretanto, em face da unificao do direito privado, passou a ser tratado pelo prprio Cdigo
Civil, nos artigos 481 a 532, de maneira generalizada, sendo que sua identificao ficar a cargo
do objeto negociado, negociantes e finalidade almejada com a contratao.
Assim, necessria ser a identificao de trs requisitos na avena:

Requisito objetivo: o objeto do contrato deve ser um bem mvel, imvel ou semovente.
Contrato Civil: Saliente-se que o contrato que tem por objeto bem imvel, cujo vendedor no
exerce atividade econmica e o comprador o destinatrio final, denominado contrato civil. Se
Contrato Mercantil:o objeto do contrato for direito futuro ou aes, trata-se de contrato mercantil,
tambm chamado contrato bolsstico.

Requisito subjetivo: h necessidade de que, pelo menos o comprador, seja empresrio.

Finalstico: a compra deve ser feita com objetivo de revenda ou aluguel do bem adquirido.
Cumpre reforar a ideia de que esses requisitos so cumulativos, devendo encontrar-se
presentes em toda compra e venda mercantil.

1.1. Das Avenas Entre os Contratantes
Com relao aos contratos, algumas disposies so legalmente previstas enquanto outras ficam
a cargo das partes. Salienta-se que as regras legais normalmente so dispositivas posto que se
relacionam a direitos patrimoniais.
No tocante ao preo, este dever ser estabelecido com plena liberdade, pelas partes, em moeda
nacional. Poder a compra e venda mercantil conter clusula que subordina a realizao do
negcio a evento futuro e incerto, como o caso da venda subordinada aprovao da qualidade
do bem pelo comprador (venda a contento). No entanto, a regra da realizao da compra e
venda quando se d o acordo de vontades entre vendedor e comprador, responsabilizando-se o
primeiro pela entrega do bem enquanto ao segundo cabe o pagamento do preo estipulado.
De acordo com o que determina o artigo 490 do diploma civil, as despesas com o transporte da
mercadoria cabem ao vendedor. No entanto, esta regra meramente dispositiva: acordadas as
partes, nada impede que caiba ao comprador arcar com as despesas do transporte da
mercadoria.
Ainda com relao responsabilidade pelas despesas com o transporte das mercadorias, cumpre
salientar que foram criados alguns termos visando a padronizao das compras e vendas
internacionais. Tratam-se dos denominados Incoterms.
O Incoterms 2000 divide as compras e vendas internacionais em 4 classes:

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Contratos de partida (Grupo E);
Contratos de transporte principal no pago (Grupo F);
Contratos de transporte principal pago (Grupo C);
Contratos de chegada (Grupo D).
A ttulo de exemplo, temos a clusula EXW (Ex Works) que responsabiliza o comprador por toda
e qualquer despesa decorrente do transporte do bem nos contratos de partida.

3. CARACTERSTICAS
Considerando a abordagem anterior, pode-se caracterizar a compra e venda mercantil como
contrato:
Bilateral: gera obrigao para ambos os contratantes;
Oneroso: os contraentes auferem vantagem que corresponde a um sacrifcio, existindo equilbrio
econmico;
Consensual: a manifestao de vontade torna perfeito o contrato (artigo 482 do Cdigo Civil);
Informal: no exige forma predeterminada, salvo se o bem for imvel;
Comutativo e aleatrio: em princpio comutativo pode-se antever as obrigaes das partes;
no entanto, ser aleatrio na incidncia dos artigos 458 a 461 do Cdigo Civil.
Uma vez mais, salientamos a necessidade de o aluno buscar subsdios nos mdulos de Direito
Civil, propriamente no mdulo 11, afim de que encontre maiores detalhes sobre a matria Compra
e Venda, posto que o tratamento conferido aos institutos partir do Novo Cdigo Civil,
reafirmamos, idntico.

DIREITO COMERCIAL
Contratos Mercantis
1. CONTRATOS DE DISTRIBUIO
Os contratos chamados contratos de distribuio so aqueles que tm por objetivo o escoamento
de mercadorias. Na prtica, os contratos de distribuio ocorrem quando determinado
comerciante, visando ampliar, manter ou criar um mercado para distribuio (escoamento) de
suas mercadorias, e no interessado ou estando impossibilitado de faz-lo diretamente, contrata
terceiros para colaborar no escoamento dessas mercadorias. Os principais exemplos de contratos
de distribuio so:
representao comercial;
franquia;
concesso mercantil.

1.1. Representao Comercial
Representao comercial um contrato por meio do qual uma pessoa fsica, ou jurdica
denominada representante comercial , realiza atividade de mediao ou de intermediao de
negcios mercantis em nome da outra parte que se denomina representado , e recebe
comisso pelos pedidos solicitados e que efetivamente se transformem em negcios a serem
cumpridos pelo representado.
Esse tipo de contrato de distribuio regulado pela Lei n. 4.886/65.
A essncia da representao comercial a intermediao de compra e venda mercantil.
A Lei n. 4.886/65 caracteriza a relao de representao comercial como contrato mercantil
e no como relao de emprego; portanto, entre representante e representado no existe
vnculo empregatcio.
O contrato de representao comercial um contrato tpico mercantil, pois regulado por lei.
A lei apresenta regras que se assemelham s leis laborais; porm, trs fatores diferenciam a
relao de representao comercial da relao de trabalho:
possibilidade de o representante ter empregados;
arcar o representante com os custos do seu negcio, ficando clara a autonomia entre
representante e representado;

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poder o representante se fazer substituir por outrem no exerccio de suas atividades.
Trata-se de um contrato bilateral, oneroso, tpico e consensual.

1.1.1. Registro dos representantes perante os conselhos regionais
Os conselhos regionais foram criados pela Lei n. 4.886/65 e funcionam como rgo fiscalizador
dos representantes comerciais. O objetivo dos conselhos regionais dar estabilidade ao
mercado.
Os conselhos regionais podero aplicar multas, determinar a suspenso ou at mesmo o
cancelamento do registro, nas hipteses de falta mencionadas no artigo 19 da Lei n. 4.886/65
como, por exemplo, negar prestao de contas ao representado.
O registro do representante no Conselho Regional obrigatrio (art. 2. da citada lei). A sano
para a falta de registro est prevista no seu artigo 5. e consiste na perda do direito comisso
sobre os negcios mediados.
P.: Mas legal essa regra?
R.: A jurisprudncia decidiu que no. O recebimento da remunerao pelo representante
independe de registro no Conselho.
A doutrina entende que a falta de registro no impede o recebimento da comisso; porm, exclui
o representante do exerccio de certas prerrogativas previstas na Lei n. 4.886/65. Outros
entendem que o registro mera formalidade e que sua ausncia no retiraria qualquer
prerrogativa do representante.
A tendncia atual a de no condicionar a remunerao ao registro, por entender que esse
condicionamento impediria o livre exerccio profissional; discutvel, porm, a questo da perda
do direito s prerrogativas da Lei n. 4.886/65.

1.1.2. Principais clusulas no contrato de representao
O contrato de representao, para a maioria da doutrina, deve ser escrito (art. 40 da Lei n.
4.886/65). As principais clusulas que nele devem constar so:
A indicao dos produtos ou artigos objeto da representao.
A indicao do prazo de vigncia do contrato, que pode ser determinado ou indeterminado. Vale
observar que, em caso de renovao, o contrato por prazo determinado transformar-se- em
contrato por prazo indeterminado.
A indicao da zona (ou regio) em que ser exercida a representao. O contrato de
representao pode ou no conceder exclusividade ao representante em relao regio. Se
prevista a exclusividade, o representante ter direito a comisses por todas as vendas que se
realizem no territrio, mesmo se forem efetuadas diretamente pelo representado ou por terceiros.
H doutrina que entende ser obrigatria a exclusividade; no estando, porm, prevista em lei,
uma opo do representado conceder ou no a exclusividade (art. 40 da Lei n. 4.886/65).
A indicao de exclusividade ou no da representao em favor do representado. O
representante ter liberdade de representao ou ter de representar apenas os produtos do
representado depender de clusula expressa no contrato. importante, porm, observar que,
mesmo o representante tendo liberdade de representao, no poder, ao menos por via de
regra, representar concorrentes do representado (vislumbra-se exceo em relao s corretoras
de seguro, quando representam vrias companhia). Caso isso ocorra, dar ensejo resciso
motivada do contrato por parte do representado, e o representante no ter direito indenizao.
Pode o contrato prever quaisquer outras clusulas, desde que no defesas por lei.
1.1.3. Comisses pagas aos representantes
A remunerao do representante a comisso, e ele s ter direito a ela aps a liquidao da
fatura.
O representante comercial mero intermediador. A compra e venda realizada entre o
representado e o terceiro, e somente aps o pagamento da fatura que o representante ter
direito comisso.

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O representado poder recusar o pedido de compra e venda obtido pelo representante, no
sendo, nesse caso, devida a comisso.
O prazo para recusa por parte do representado de:
15 dias, se a venda foi realizada na mesma praa;
30 dias, se a venda foi realizada em outra praa, mas no mesmo Estado;
60 dias, se a venda foi realizada em outro Estado;
120 dias, se a venda foi realizada no Exterior.
A comisso no ser devida em caso de insolvncia do comprador. Se, porm, o contrato prever
que sempre haver o pagamento das comisses, ela ser devida. Se for omisso nesse ponto, a
regra de que no haver pagamento.
1.1.4. Resciso do contrato e indenizao em favor do representante
H duas hipteses a considerar: resciso sem justa causa ou resciso com justa causa.
a) Resciso sem justa causa
A resciso sem justa causa pode se dar tanto em relao a um contrato por prazo determinado
quanto a um contrato por prazo indeterminado. A indenizao sempre ser devida, porm ir
variar de acordo com o tipo de contrato celebrado:
Se o contrato for por prazo determinado, a indenizao ser calculada a partir da remunerao
mdia mensal, recebida pelo representante at a data da efetiva resciso do contrato,
multiplicada pela metade dos meses restantes para o seu trmino.
Exemplo:
Mdia mensal: R$ 4.000,00
Prazo do contrato: 18 meses
A resciso ocorreu no 10. ms, portanto restavam oito meses para o trmino do contrato; para o
clculo da indenizao utiliza-se a metade deles, ou seja, quatro meses.
Valor da indenizao: R$ 4.000,00 x 4 = R$ 16.000,00
Se o contrato for por prazo indeterminado, a indenizao equivaler a 1/12 (um doze avos) do
total das comisses recebidas durante o perodo de vigncia do contrato.
Alm do pagamento dessa indenizao, na hiptese de resciso sem justa causa ,da deciso,
dever o representado notificar o representante com 30 dias de antecedncia; caso no o faa,
dever pagar mais uma indenizao equivalente a 1/3 (um tero) das comisses pagas nos trs
meses anteriores.
b) Resciso com justa causa
Na resciso pelo representado, com justa causa, no caber ao representante qualquer
indenizao.
Hipteses de resciso por parte do representado:
desdia do representante no cumprimento de suas obrigaes;
prtica, pelo representante, de atos que importem descrdito comercial do representado;
descumprimento das obrigaes contratuais pelo representante;
condenao definitiva do representante pelos crimes do artigo 4., c, da Lei n.
4.886/65 (crimes contra o patrimnio);
fora maior mas, nesse caso, o representado no pode alegar dificuldades financeiras.
A falncia no autoriza a resciso com justa causa do contrato de representao. O artigo 43 da
Lei de Falncias deixa claro que os contratos bilaterais no se rescindem com a falncia e podem
ou no ser executados pelo sndico, se for interessante para a massa falida. O mesmo artigo
esclarece tambm que o contrato de representao comercial um tpico contrato bilateral.
Hipteses de resciso por parte do representante:
reduo da sua esfera de atividade em desacordo com as clusulas contratuais;
quebra da exclusividade, se essa era prevista no contrato;
fixao abusiva de preos, de forma a impossibilitar o desenvolvimento de suas atividades;
no pagamento da retribuio devida;
fora maior.
1.1.5. Sub-representao

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Nos contratos de representao admite-se a chamada sub-representao, pela qual o
representante subcontrata outrem para a prestao dos servios de mediao em favor do
representado. O contrato, porm, pode vedar a sub-representao. Se no constar nada a
respeito no contrato, ela admitida.
O sub-representante tem direito ao recebimento de comisses, porm condicionado ao
recebimento dessas pelo representante.
Na sub-representao os prazos para comunicao sobre recusa de pedido so prorrogados em
dez dias, ou seja, de 15 dias passa para 25 dias, e assim por diante.
O sub-representante ter direito ao aviso prvio e indenizao em caso de resciso do contrato
sem justa causa, aplicando-se aqui as mesmas regras; quanto indenizao, porm, ele a
receber de forma proporcional.
1.1.6. Clusula del credere
A clusula del credere consiste em transmitir poderes para que outrem aja por conta do
transmitente, mas no em seu nome, e tambm assuma os riscos do negcio. Nos contratos de
representao comercial vedada a clusula del credere. Assim sendo, no pode o
representante ser responsabilizado pelo inadimplemento do devedor.
No contrato de comisso mercantil temos a figura do comitente, do comissrio e do terceiro. O
comissrio age por conta do comitente, mas no em nome dele.
O comissrio, como regra, no assume riscos. Nesse contrato, porm, possvel a clusula del
credere e, nesse caso, o comissrio age em nome prprio, mas assumindo tambm os riscos do
negcio.
Na representao, a relao existente entre representado e terceiro, enquanto na comisso
mercantil o comissrio age em nome prprio. Por conta do mandato mercantil admite-se uma
relao eventual, no ocorrendo o mesmo na representao.

1.2. Contrato de Franquia (Franchising)
Contrato de franquia aquele em que uma das partes, chamada franqueador, licencia o uso de
sua marca a outro empresrio que se denomina franqueado, prestando-lhe tambm servio de
organizao empresarial.
O contrato de franquia est previsto na Lei n. 8.955/94; porm, no um contrato tpico. tpico o
contrato em que as obrigaes das partes atendem s determinaes da lei. A Lei n. 8.955/94
apenas estabelece regras aplicveis a uma situao que antecede formao do vnculo
contratual. Essa lei determina que, antes da assinatura de um contrato de franquia, dever o
franqueador divulgar a chamada Circular de Oferta e Franquia (COF), indicando as condies e
obrigaes relevantes do contrato.
A Circular de Oferta e Franquia dever ser comprovadamente recebida pelo franqueado com, no
mnimo, dez dias de antecedncia assinatura do contrato, sob pena de nulidade desse,
facultando-se ao franqueado, nessa hiptese, exigir a devoluo de todas as quantias pagas ao
franqueador, bem como a indenizao.

Os dois principais elementos do contrato de franquia so a cesso do uso de uma marca e
a prestao de servios de organizao empresarial.

So servios de organizao empresarial:
Servios de engineering (de engenharia, estruturao): consistem na elaborao e
implementao do estabelecimento do franqueado. Estabelecimento, nesse caso, significa o local
em que a atividade ser desenvolvida.
Servios de management (de gerenciamento): envolvem treinamento do franqueado e de seus
funcionrios, bem como a estruturao da administrao dos negcios a serem desenvolvidos
pelo franqueado.
Servios de marketing: abrangem a promoo da venda dos produtos a serem comercializados
pelo franqueado, bem como prospeco de mercado, tcnicas de venda, entre outros.

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1.2.1. Principais obrigaes das partes
a) Obrigaes do franqueado
Pagar uma taxa de adeso e um percentual sobre o faturamento.
Pagar pelos servios de organizao empresarial.
Vender apenas os produtos fabricados ou autorizados pelo franqueador, existindo, nesse caso,
uma subordinao de carter empresarial.
Observar os preos e as condies de venda estabelecidos pelo franqueador.
Pode haver previso no contrato quanto liberdade para a fixao de preos.
b) Obrigaes do franqueador
Permitir o uso de sua marca.
Distribuir os produtos a serem comercializados pelo franqueado.
Prestar os servios de organizao empresarial.
Se o franqueador descumprir, ou cumprir de forma defeituosa, as obrigaes assumidas no
contrato, caber indenizao ao franqueado.

1.3. Concesso Mercantil
Concesso mercantil um contrato de distribuio pelo qual um dos contratantes, chamado
concessionrio, se obriga a comercializar, com ou sem clusulas de exclusividade e de
territorialidade, produtos do outro contratante, chamado concedente.
Trata-se de contrato atpico, exceto no caso de concesso para a comercializao de veculos
automotores terrestres, que regida pela Lei Ferrari.


Contratos Mercantis
1. CONTRATOS BANCRIOS E CORRELATOS
Os contratos bancrios configuram veculos jurdicos de atividade econmica de intermediao
monetria Podem ser encontrados tanto no campo de captao como fornecimento.
Captao ou operao passiva: contrato firmado para que a instituio financeira capte
recursos para transferi-los.
Fornecimento ou operao ativa: como no campo de fornecimento, contrato firmado para
que a instituio financeira transfira os recursos j captados.

Importante frisar que, para o contrato ser considerado bancrio, no basta que o banco seja um
dos contratantes. mandatrio que, alm desse requisito, haja intermediao (o banco capta
dinheiro na praa e empresta ao muturio) monetria.

Os contratos bancrios prprios, ou seja, aqueles exclusivos dos bancos so:
depsito bancrio, mtuo bancrio etc.
Como h dvidas doutrinrias acerca dos exatos contornos do conceito de atividade bancria,
existem contratos que, apesar de representarem intermediao monetria, acabam tambm
sendo praticado por terceiras no consideradas instituies financeiras, o que pe em discusso
a sua natureza bancria. A esses contratos costuma-se atribuir a denominao contratos
correlatos ou contratos bancrios imprprios.

1.1. Contrato de Arrendamento Mercantil (Leasing)
Arrendamento mercantil um contrato de natureza financeira por meio do qual uma das partes,
que se denomina arrendante, aluga outra parte, denominada arrendatrio, um bem mvel ou
imvel mediante pagamento de determinado preo, mantendo o locador (arrendante) o domnio
sobre o bem locado e cabendo ao arrendatrio somente a posse. Caracteriza-se, o arrendamento
mercantil, pela faculdade conferida ao locatrio de adquirir o bem, objeto do contrato, mediante o
pagamento de um valor residual.

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1.1.1. Modalidades de contrato de leasing
Leasing operacional (renting): celebrado entre o prprio fabricante ou proprietrio do bem
(arrendador) e o arrendatrio. No h participao de uma terceira parte. O que diferencia o
leasing operacional do leasing financeiro o fato de que, enquanto no leasing financeiro sempre
h clusula de obrigatoriedade do contrato por todo o perodo, no leasing operacional o contrato
pode ser rescindido a qualquer momento pelo arrendatrio, desde que haja aviso prvio.

Self-lease: realizado entre empresas que formam o mesmo grupo societrio. Tanto no leasing
operacional quanto no self-lease no se aplica a Lei n. 6.099/74, que autoriza o arrendatrio a
utilizar as parcelas pagas de aluguel para deduo na contabilidade visando auferir contagem no
imposto de renda.

Lease-back: o contrato celebrado entre o prprio vendedor do bem, na qualidade de
arrendatrio, e a arrendante compradora. Nesse caso aplica se a regra da Lei n. 6.099/74.
Exemplo: uma empresa possui dez mquinas essenciais para o seu funcionamento. Se a
empresa no tiver mais recursos para manter-se, possvel o lease-back, que consistiria na
venda das mquinas ao arrendante, permanecendo a empresa com as mesmas, porm no mais
na qualidade de proprietria, mas sim de arrendatrio.

Leasing financeiro: a operao por meio da qual uma empresa se dedica habitual e
profissionalmente a adquirir bens, produzidos por outros, para arrend-los mediante retribuio.
o chamado arrendamento mercantil financeiro. Aqui tambm se aplicam as regras da Lei n.
6.099/74.

No leasing financeiro existem trs relaes jurdicas distintas:
Contrato de mandato: o arrendante faz tudo a mando do arrendatrio, desde escolher o
objeto, fazer a vistoria, entre outros itens;
Locao: o pagamento tem natureza de aluguel;
Promessa de venda: ao arrendatrio cabe a opo entre comprar ou no. Pode pedir a
renovao do contrato, devolver o bem, ou compr-lo mediante o pagamento de um valor
residual.

Valor Residual e Valor Residual Garantido (Cauo).
Valor residual aquele pago para se efetuar a transferncia de propriedade do bem.
Difere de valor residual garantido.

Valor Residual Garantido: aquele pago como verdadeira garantia ao arrendante, geralmente no
incio do contrato, para que se compensem prejuzos decorrentes de inadimplemento. como se
fosse uma cauo. O valor residual garantido tambm pode ser compensado no valor residual. O
valor residual garantido no pagamento. Embutido em parcelas, ou cobrado antecipadamente,
descaracteriza o leasing como arrendamento mercantil e o caracteriza como uma compra e
venda, pois deixa de considerar o valor residual garantido como meio assecuratrio do
adimplemento futuro, admitindo-o como verdadeiro pagamento. Com efeito, em razo da edio
da Smula 263 do Superior Tribunal de Justia Smula, a questo restou uniformizada de acordo
com seu texto, in verbis:
A cobrana antecipada do valor residual (VRG) descaracteriza o contrato de arrendamento
mercantil, transformando-o em compra e venda a prestao.

1.1.2. Inadimplemento do contrato de leasing
Se o arrendatrio descumprir a obrigao de pagar as prestaes, o contrato de arrendamento se
resolve, podendo o arrendante retomar o bem por meio de uma ao de reintegrao de posse.

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Muitos contratos acrescentam clusula que impe resoluo imediata se no houver pagamento;
contudo, no Brasil no se aplica tal clusula. Caracterizada a mora, resolve-se o contrato de
leasing por meio de uma interpelao judicial.

Atualmente, necessrio interpelao extrajudicial.
Para que o contrato se resolva, a parte inadimplente deve ser interpelada extrajudicialmente
para caracterizar a mora. No subsistindo qualquer ttulo que legitime a posse, deve o
arrendatrio devolver o bem, pois, se no o fizer, caracterizar-se- o esbulho, em que cabe ao
de reintegrao de posse, podendo tambm ser reclamados os valores j vencidos, mas no os
valores a vencer e nem as penalidades previstas no contrato.
Valor residual garantido pode ser compensado com o valor a ser pago. Se remanescer crdito,
esse pode ser cobrado. Caso haja sobra, dever ser devolvida ao arrendatrio.

1.2. Contrato de Factoring
O contrato de faturizao ou factoring aquele em que um comerciante cede a outro, na
totalidade ou em parte, os crditos de suas vendas a terceiros, recebendo o valor correspondente
ao montante desses crditos, mediante o pagamento de uma remunerao.
contrato mercantil que se realiza entre duas empresas e cujo objeto essencialmente a compra
e venda de crditos. Alm da compra e venda de crditos, h elementos secundrios, quais
sejam:
administrao de crdito;
seleo e cadastramento de clientes;
assessoria creditcia em geral.


1.2.1. Partes do contrato de factoring
O contrato de factoring tem como elementos pessoais:
Factor (faturizador): comerciante que adquire os crditos, com ou sem adiantamento do
respectivo valor, assumindo os riscos quanto ao inadimplemento do devedor.
Faturizado (aderente, devedor): empresrio que cede crdito oriundo de suas relaes
empresariais;
Compradores do vendedor (clientes): pessoas que compram do faturizado, podendo ser
pessoas fsicas ou jurdicas, comerciantes ou no.
O contrato de factoring um contrato mercantil, que se faz entre o faturizador e o faturizado ou
vendedor, cujo objeto a compra e venda de faturizao. O factor uma sociedade que deve ter
seus atos constitutivos arquivados na Junta Comercial.

1.2.2. Objetivo do contrato de factoring
O objetivo do contrato de factoring dar s pequenas e mdias empresas oportunidade de
adquirir crdito, pois a dificuldade de capital de giro muitas vezes premente.

1.2.3. Responsabilidade do faturizado pelo inadimplemento do devedor principal
O faturizador assume o crdito, juntamente com os riscos; portanto, o faturizador deve pagar ao
faturizado as importncias relativas s faturas que lhe so apresentadas e assumir o risco pelo
no-pagamento. Pode o faturizador escolher os crditos que quer adquirir.
No caso do crdito do faturizado estar representado por um ttulo de crdito, a forma de
transferncia o endosso, que transfere o ttulo sem a anuncia do devedor. Nesse caso vincula-
se o endossante na qualidade de co-responsabilidade, prevalecendo o contrato de factoring. O
endosso s ocorre como mero ato de transferncia, feito sob a gide do contrato de factoring. o
chamado endosso sem garantia, que apenas possibilita a transferncia do crdito e no vincula,
como coobrigado, o endossante faturizado ao pagamento do ttulo.

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O cedente do crdito faturizado pode ser responsabilizado apenas pela existncia do crdito. A
garantia dada pelo cedente faturizado garantia de existncia do crdito; ele no responde pela
insolvncia.
Se o faturizado fosse responsabilizado pela insolvncia, o contrato seria financeiro e, no caso,
seria regido pelo Banco Central. Constando tal clusula no contrato de factoring, ele ser
desconsiderado como tal pela jurisprudncia.

1.2.4. Remunerao em favor do factor
Pelos servios de faturizao, a empresa poder receber comisso calculada sobre cada crdito
adquirido. O faturizador poder cobrar juros, alm de comisso.
A compra do crdito pode se dar vista ou a prazo:
maturity factoring: o faturizador paga apenas na data do vencimento do ttulo;
conventional factoring: o faturizador paga vista.
Nas duas hipteses, os riscos so do faturizador.
No conventional factoring o faturizador pode cobrar juros, que equivalem remunerao pela
utilizao do dinheiro, observado o limite de 12% (doze por cento) ao ano.
No h limites para a fixao da comisso. contratada entre as partes.

1.2.5. Caracterizao do factoring como operao bancria
O Banco Central, como fez ver na Circular n. 703/82, teve entendimento de que o factoring era
contrato bancrio e, por tal razo, as operaes de factoring foram proibidas no pas, at serem
regulamentadas pelo Conselho Monetrio Nacional.
Em 1988, com a Resoluo n. 1.359/88, o factoring passou a ser considerado contrato mercantil.