UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO GRANDE DO NORTE

CENTRO DE CINCIAS HUMANAS, LETRAS E ARTES

DEPARTAMENTO DE HISTRIA
SEMINRIO DE HISTRIA MODERNA E CONTEMPORNEA II
DOCENTE: VANESSA SPINOSA.

A Construo Nacional e a Formao da Cultura Jurdica do Brasil: os
cursos de direito brasileiro do sculo XIX.

DE MEDEIROS, Danilo Nogueira.
FERNANDES, Bruno Gondim da Silva.
Graduandos em Histria Licenciatura Plena UFRN

A finalidade mais bsica da Histria, aquela que a liga diretamente ao seu principal
objeto, fornecer aos homens e sociedade explicaes sobre sua origem e sua evoluo.
Desta maneira, dentre os vrios conceitos da Histria o mais utilizado para defini-la a
cincia que estuda o passado pelo presente, a fim de entender melhor as conjunturas deste
mesmo presente.
Na busca incessante em obter a verdade, outro foco da historiografia, os cientistas do
passado se relacionam com diversos tipos de fontes. As formas de anlise destas fontes so
tambm das mais diferentes naturezas. E, quando falamos da Histria da Histria nos
deparamos, assim como as fontes e as anlises, com vrias maneiras de construo desta.
Desde a Pr-histria o homem se preocupa com os registros de suas aes. Porm,
foi a partir de Herdoto que se inaugurou uma forma de falar do passado pautada em uma
necessidade de transformar em narrativa os grandes feitos. Foi a partir deste tambm que a
Histria toma moldes de escrita que perduraram at meados do sculo XIX. Durante muito
tempo a Histria se preocupou apenas com os grandes feitos na humanidade, desta forma
restringia-se a um fazer historiogrfico baseado nos grandes homens.
Tudo isto apresentado, serve de suporte para um elemento fundamental que estar
presente em todas as relaes do homem no curso de sua existncia at os dias de hoje e que
o alicerce das discusses que trataremos: o poder.
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Todas as relaes em sociedade tem a presena do poder. isso que afirma Michel
Foucault quando defende a organizao da sociedade em infinitas redes de poder. Segundo
este, o exerccio do poder um modo de ao de alguns sobre os outros e este s existe em
um ato que se inscreva num campo de possibilidades esparso que se apoie sobre estruturas
permanentes. As relaes se enrazam no nexo social e viver em sociedade viver em um
local onde alguns agem sobre os outros.
neste ponto que a Histria e o Direito se tocam. O Direito o responsvel pela
manuteno da ordem dessas diferentes foras que se digladiam constantemente. A Histria
da humanidade, desta forma, est ligada histria do Direito, uma vez que tudo que o homem
faz em sociedade est ligado, direita ou indiretamente, pelo Direito.
Segundo Miguel Reale, um dos principais filsofos e juristas da histria brasileira, o
Direito mais do que fatos e acontecimentos, um valor construdo e erigido em todas as
sociedades e um valor que garante e possibilita a vida em sociedade e que estabelece
diretrizes para a sua construo e formao. Assim, podemos entender o Direito como uma
experincia vital em busca do ideal e do justo, e, fato social que varia de lugar e tempo
exprimindo um sistema de normas positivas.
Neste sentido, depois de estabelecermos o elo entre Direito e Histria, chegamos ao
ponto central de nossa discusso, a cultura jurdica brasileira. importante lembrar que, at a
Independncia, no ano de 1822, o aparato jurdico foi imposto pela metrpole portuguesa, de
modo que toda a legislao existente at aquele momento era oriunda de Portugal, basta
lembrar que as Ordenaes Filipinas, do ano de 1603, ainda continuavam em vigor no Brasil.
Assim, a partir da Independncia, portanto, o Brasil se viu obrigado a se organizar a partir da
legislao portuguesa aqui transplantada por imposio da Coroa. neste cenrio, ento, que
o Brasil independente comea a dar seus primeiros passos, a construir sua prpria histria
jurdica independente de Portugal.
Considerando a Independncia brasileira como o incio do processo de gestao de
uma cultura jurdica brasileira e uma organizao poltica prpria, ainda que no original,
objetiva-se demonstrar a situao da cultura jurdica brasileira a partir dos cursos de direito do
Brasil no sculo XIX. Dessa forma atentar-se- para as influencias tericas e doutrinrias, isso
circunscrito no perodo que compreende o marco inicial j citado at o perodo de estabilidade
do Imprio, as dcadas a partir de 1850.
A primeira questo necessria de explicaes trata-se da forma como
compreendido o conceito de cultura jurdica aqui adotado. Para tal recorremos s
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consideraes de Ricardo Fonseca (2008) acerca do mesmo, esse encara a cultura jurdica
brasileira como,
o conjunto de padres e significados que circulavam e prevaleciam nas
instituies jurdicas brasileiras do Imprio (faculdades, institutos
profissionais de advogados e magistrados, o foro, Conselho de Estado e, em
alguns casos, no parlamento), e que atribuam uma tipicidade ao direito
brasileiro. A cultura jurdica brasileira um fato histrico antropolgico que
se d a partir dos elementos (humanos, doutrinais, sociais, econmicos, etc.)
presentes na sociedade brasileira desta poca e dentro de aparatos
institucionais localizveis dentro das vicissitudes histricas brasileiras.
(FONSECA,2008,p.260)

Aps a Independncia o Estado brasileiro necessitava de construir uma identidade
nacional, uma cultura prpria. Nesse meio de necessidades estava tambm a urgente tarefa da
construo de uma cultura jurdica nacional, separada da cultura portuguesa. Todavia no era
possvel ao nascente Brasil a realizao de construes polticas, jurdicas, sociais e culturais
ab ovo. Dessa maneira, logo a princpio, por meio de uma lei de 1823, estabelecia-se que
continuassem em vigor as Ordenaes, leis, regimentos, alvars, decretos e resolues
promulgadas pelos reis de Portugal at 25 de abril de 1821, enquanto esperava-se por um
novo cdigo ou alteraes (FONSECA,2005). Mesmo com a constituio outorgada em 1824,
que estabelecia a tarefa da criao de cdigos prprios para o Estado, chegou-se ao fim do
Imprio sem que um cdigo criminal fosse feito, valendo ainda as ordenaes ibricas.
Estabeleceu-se assim, para o bem ou para o mal, uma continuidade entre o direito portugus e
o brasileiro.
Sobre as dificuldades enfrentadas nos anos iniciais do Brasil enquanto um Estado-
nao independente, Jos Reinaldo Lopes (2003) traa uma sntese de grande relevncia para
entender a situao vivida na poca.
O direito nacional sofre, pois, de uma tenso inicial com duas vertentes: (a)
no pode ser exclusivamente nacional, j que no se pode fazer o sistema ab
ovo, rejeitando-se a prtica anterior, colonial e dc origem portuguesa e (b)
no pode ser totalmente liberal-constitucional (no seu contedo, mas
tambm na sua forma) e voluntarista, pois h de conviver com a ordem
tradicional e suportar ainda alguns privilgios, no s pela nobreza ou pelo
carter estamental dc certos cargos, como pelo mesmo patrimonialismo que
sobreviver. Existe no Brasil, como cm todas as ex-colnias americanas, um
aspecto ligeiramente diferente do que as revolues enfrentaram na Europa:
o direito antigo no apenas o de uma autoridade extinta, mas tambm o
de uma autoridade estrangeira (cf. Saldanha 2001:91). O ideal do direito
feito pelo povo (fruto da soberania popular) est limitado em dois aspectos:
herda um sistema tradicional (de leis feitas sem as formas novas de
representao, cm que sobrevivem os costumes) e herda um sistema
estrangeiro. (LOPES,2003,p.200)
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Na construo de um direito nacional e cultura jurdica prpria, o Brasil levava em
si ainda traos do Antigo Regime e aspectos pr-liberais, provenientes do perodo colonial ou
do Reino Unido. A rigor a constituio brasileira baseou-se nos princpios das constituies
restauradoras que tentaram afastar de si o perigo da soberania popular. Sendo assim, tinha-se
um liberalismo poltico limitado, devido s restries impostas as formas de representao e
governo que o estado brasileiro possua. Assim, O arranjo do Imprio, mesmo que sob o
constante ataque dos liberais brasileiros, era defendido pelos conservadores como a
terceira via entre o absolutismo do regime anterior e os excessos das Revolues.
(LOPES,2003,p.203).
A cultura jurdica brasileira, em seus anos iniciais se formou em meio a essa tenso
entre ideais de um mundo do Antigo Regime e dos ideais de um mundo revolucionrio, bem
como num contexto poltico em que h um Estado oligrquico e autoritrio, um contexto
econmico baseado no latifndio e na monocultura e um contexto social de excluso e de
prevalncia de trabalho escravo (o que vai perdurar at 1888). (FONSECA, 2005, p.99).
Com tudo isso, essa cultura com toda certeza era dotada de muitas peculiaridades.
Outro grande passo importante para o Imprio na formao de uma cultura jurdica
prpria era a formao de seus prprios juristas e magistrados. Para tanto era necessrio a
criao de cursos de direito. Suprindo essa necessidade criaram-se duas faculdades de direito
em 1828, a de Olinda e a de So Paulo. Adotando a viso de Fonseca (2005), esses cursos
podem ser vistos a partir de dois perodos. Nesses eles tem modos de operar, organizao,
pessoal, influencias tericas e doutrinrias, e resultados diferentes. Compreende-se o primeiro
perodo de 1828 a 1854 e o segundo de 1854 a 1879.
O primeiro momento foi de dificuldades e precariedades, tanto material como de
fragilidades intelectuais. No caso do curso de Olinda, por exemplo, durante bom tempo
operou em um prdio emprestado. Ao que parece foi um momento que os cursos pareciam
provisrios, tanto pela falta de infraestrutura como pelas ausncias de professores e alunos. A
estrutura curricular era uma cpia do currculo do curso de direito da Universidade de
Coimbra.
o fato que j o currculo implementado era de cunho fortemente
tradicional. A presena do direito pblico eclesistico na grade curricular,
bem como o tom conservador que era dado cadeira de Direito Natural,
refletia urna ideologia mais ligada as razes do antigo regime portugus do
que aos ares liberalizantes presentes em grande parte da nova Constituio
do Imprio brasileiro de 1824. (FONSECA, 2005, p.103)

Diante desse quadro no foi possvel a consolidao de um cultura jurdica nacional
brasileira diferenciada da tradio portuguesa. Todavia esse no foi um perodo intil ou
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morto, com todas as dificuldades e problemas, mesmo a passos curtos a cultura jurdica do
Imprio crescia.
Na segunda metade do sculo XIX, perodo em que j havia tido fim todas as
agitaes do perodo regencial, que o monarca dos trpicos, D. Pedro II, estava frente do
executivo imperial, mudanas significativas e avanos notveis ocorreriam na cultura jurdica
brasileira. Com a mudana dos estatutos dos cursos de direito do Brasil em 1854, promovida
pela reforma instaurada pelo Decreto 1386, de 28 de abril de 1854, os cursos passaram ser
mais rgidos e bem estruturados.
Por essa poca, em uma situao social, econmica e poltica, diferentes,
estabilizadas, e alguns anos de tradio jurdica brasileira, tinha-se o aporte necessrio a uma
tradio jurdica separada da de Portugal. Os cursos eram regulados de perto pelo poder
central, a estrutura curricular e o funcionamento partiam de regras do Estado. Dos resultados
do trabalho dos cursos nesse perodo obtiveram-se os maiores juristas brasileiros, entre eles
Teixeira de Freitas, Pimenta Bueno e Ruy Barbosa. Os catalisadores da cultura jurdica no
Imprio eram os dois nicos cursos de direito que o Estado possua, o de So Paulo e o de
Recife (antes em Olinda).
Mesmo com as dificuldades que existiam, embora em menor nmero do que as
existentes na primeira fase desses cursos, a cultura jurdica brasileira desenvolvia-se neles,
levando em conta o contexto sociopoltico e como parte integrante desse. Nesse meio de
circulao de valores e sentidos entre a academia, o Estado, a doutrina brasileira externa das
faculdades, as instituies jurdicas culturais e o foro, como bem aponta Fonseca (2005),
formou-se no sculo XIX a cultura jurdica.
Conclui-se que os cursos de direito brasileiros, mesmo com suas limitaes e
fragilidades, tanto materiais quanto intelectuais, foram um elemento fundamental na formao
de uma cultura jurdica nacional brasileira. Mesmo que as doutrinas e influencias filosficas
que basearam a cultura jurdica brasileira tenham sido herdadas em parte de Portugal e de
outras naes europeias, sem esquecer os Estados Unidos, e tenha tambm se caracterizado
por um hibridismo e ecletismo dessas influncias, no se pode dizer que as aplicaes e
adaptaes dessas no se constituram enquanto uma cultura jurdica nacional prpria.




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Referncias Bibliogrficas:

FONSECA, Ricardo Marcelo. "A Formao da cultura jurdica nacional e os cursos jurdicos
no Brasil: uma anlise preliminar (1854-1879)". In: CUADERNOS DEL INSTITUTO
ANTONIO NEBRIJA, n.8, 2005, pp. 97-116.

FONSECA, Ricardo Marcelo."Vias da modernizao jurdica brasileira: a cultura jurdica e os
perfis dos juristas brasileiros do sculo XIX". In: Revista Brasileira de Estudos Polticos,
Belo Horizonte, v. 98, 2008, p. 257-293.

FOUCAULT, Michel. Microfsica do Poder, Rio de Janeiro: Edies Graal, 1979.

REALE, Miguel. Poltica de Ontem e de Hoje. So Paulo: Saraiva, 1978.

LOPES, Jos Reinaldo de Lima. Iluminismo e jusnaturalismo no iderio dos juristas da
primeira metade do sculo XIX. In: JANCS, Istvn. (org). Brasil: formao do Estado e da
Nao. So Paulo: HUCITEC/FAPESP, 2003. pp. 195-217.

REALE, Miguel. Por uma Constituio Brasileira. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1985.