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Hermenutica

Jurdica
Amanda Sawaya Novak
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Amanda Sawaya Novak
Hermenutica Jurdica
2 0 1 4
Nota sobre o autor
Amanda Sawaya Novak Advogada (PUC-PR).
Especialista em Gesto de Organizaes Sociais pela PUC-PR. Mestre
em Organizaes e Desenvolvimento pela FAE Centro Universitrio.
Atualmente professora da FAE Centro Universitrio.
Sumrio
Tabela de cones | 7
Informaes gerais sobre a disciplina | 9
Apresentao do guia | 10
Unidade 1: O Universo da Hermenutica | 13
Unidade 2: Hermenutica e Lgica Jurdica | 21
Unidade 3: Hermenutica e suas Escolas Parte 1 | 27
Unidade 4: Hermenutica e suas Escolas Parte 2 | 33
Unidade 5: Tcnicas Interpretativas quanto ao agente | 39
Unidade 6: Tcnicas Interpretativas quanto ao meio | 45
Unidade 7: Tcnicas Interpretativas quanto ao meio II | 51
Unidade 8: Tcnicas Interpretativas quanto ao meio III | 59
Unidade 9: A Validao do Discurso e a Verifcabilidade,
Confabilidade na Teoria do Direito | 67
Unidade 10: Argumentao Jurdica I | 73
Unidade 11: Argumentao Jurdica II | 79
Unidade 12: Limites do Direito | 87
Tabela de cones
Subconjunto de Orientaes
CONCLUSO - Todas as concluses,
sejam de ideias, partes ou unidades
do curso viro precedidas desse cone.
IMPORTANTE - Aponta uma observao
signifcativa. Pode ser encarado como
um sinal de alerta que o orienta para
prestar ateno informao indicada.
HIPERLINK - Indica um link (ligao),
seja ele para outra pgina do mdulo
impresso ou endereo de Internet.
EXEMPLO - Esse cone ser usado
sempre que houver necessidade de
exemplifcar um caso, uma situao
ou conceito que est sendo descrito
ou ensinado.
SUGESTO DE LEITURA - Indica textos
de referncia utilizados no curso e
tambm faz sugestes para leitura
complementar.
CHECKLIST OU PROCEDIMENTO -
Indica um conjunto de aes para fns
de verifcao de uma rotina ou um
procedimento (passo a passo) para a
realizao de uma tarefa.
GLOSSRIO - Sempre que houver ne-
cessidade de entender o signifcado de
uma palavra ou termo desconhecidos.
LEIS - Esse cone indica a necessidade
de aprofundamento da lei ou artigo
referidos no texto.
FILMES - Indica flmes que lhe ajudaro
a aprofundar seus conhecimentos
sobre o contedo estudado.
CALCULADORA FINANCEIRA - Indica a
utilizao da calculadora HP 12C para
resolues mais precisas.
PLANILHA - Esse cone i ndi ca a
necessidade de se obter resoluo
utilizando a planilha Excel, tornando o
trabalho mais rpido.
ATIVIDADE AVALIATIVA - Indica as
orientaes da atividade avaliativa da
Unidade de Estudo.
Subconjunto de Aes
REALIZE - Determina a existncia de
atividade a ser realizada. Esse cone
indica que h um exerccio, uma tarefa
ou uma prtica a ser realizada. Fique
atento a ele.
PESQUISE - Indica a exigncia de pes-
quisa a ser realizada na busca por mais
informao.
PENSE - Indica que voc deve refetir
sobre o assunto abordado para respon-
der a um questionamento.
SAIBA MAIS - Apresenta informaes
adicionais sobre o tema abordado,
de forma a possibilitar a obteno
de novas informaes ao que j foi
referenciado.
REVEJA - Indica a necessidade de rever
conceitos estudados anteriormente.
9 Amanda Sawaya Novak
Informaes Gerais sobre a Disciplina
EMENTA
Conhecimento, representao e linguagem. O juzo. Estrutura lgica do Direito. Sistema de
controle de comportamentos. Teoria da deciso jurdica. Procedimento hermenutico. Aplicao do
Direito. Teoria da argumentao jurdica. Funo social da dogmtica jurdica.
OBJETIVOS
Proporcionar o debate sobre os aspectos relevantes da teoria da interpretao e aplicao da
norma e a argumentao jurdica como instrumento essencial para a cincia do Direito. Discutir e
aprofundar os aspectos mais relevantes da lgica jurdica.
COMPETNCIAS, HABILIDADES E ATITUDES
Ao fnal desta disciplina, o aluno dever conhecer o universo da hermenutica jurdica e suas
ferramentas, para aplic-las de maneira adequada no processo de interpretao e argumentao jurdicas.
CARGA HORRIA
A disciplina ter a durao de 36 horas/aula.
10 Hermenutica Jurdica
Apresentao do Guia
O Guia de Estudos composto por 12 Unidades de Estudo, assim distribudas:
UNIDADE 1 O UNIVERSO DA HERMENUTICA
Nesta Unidade, estudaremos o conceito de linguagem e cultura jurdica, lei e norma e os conceitos de
exegese e hermenutica.
UNIDADE 2 HERMENUTICA E LGICA JURDICA
Nesta Unidade, estudaremos o conceito de lgica jurdica e conheceremos mais sobre lgica dedutiva
e silogismo, lgica indutiva e lgica dentica.
UNIDADE 3 HERMENUTICA E SUAS ESCOLAS I
Nesta Unidade, estudaremos as escolas hermenuticas que mais infuenciam nosso ordenamento: a
Escola da Exegese e a Escola Histrica de Savigny. Tambm estudaremos a infuncia da Escola da Exegese
no processo hermenutico.
UNIDADE 4 HERMENUTICA E SUAS ESCOLAS II
Nesta Unidade, estudaremos a Escola Teleolgica e sua influncia no processo e nas tcnicas
hermenuticas.
UNIDADE 5 TCNICAS INTERPRETATIVAS QUANTO AO AGENTE
Nesta Unidade, estudaremos as tcnicas interpretativas classifcadas quanto ao agente.
UNIDADE 6 TCNICAS INTERPRETATIVAS QUANTO AO MEIO I
Nesta Unidade, daremos incio ao estudo das tcnicas interpretativas quanto ao meio, com a interpretao
gramatical.
UNIDADE 7 TCNICAS INTERPRETATIVAS QUANTO AO MEIO II
Nesta Unidade, damos continuidade ao estudo das tcnicas interpretativas quanto ao meio, com as
interpretaes sistemtica, histrica e sociolgica.
UNIDADE 8 TCNICAS INTERPRETATIVAS QUANTO AO MEIO III
Nesta Unidade, damos continuidade ao estudo das tcnicas interpretativas quanto ao meio, com as
interpretaes teleolgica e analgica.
UNIDADE 9 A VALIDAO DO DISCURSO E A VERIFICABILIDADE, CONFIABILIDADE NA TEORIA DO DIREITO
Nesta Unidade, estudaremos as formas de validao do discurso, verifcabilidade e confabilidade na
teoria do Direito com base na teoria de autores como Jrgen Habermas.
UNIDADE 10 ARGUMENTAO JURDICA I
Nesta Unidade, estudaremos o conceito e a abrangncia da argumentao jurdica, iniciando pela retrica
e outros elementos do discurso.
UNIDADE 11 ARGUMENTAO JURDICA II
Nesta Unidade, estudaremos as tcnicas de argumentao jurdica mais difundidas e seus elementos.
UNIDADE 12 LIMITES DO DIREITO
Nesta Unidade, estudaremos os limites do Direito e das aplicaes hermenuticas na soluo de confitos.
11 Amanda Sawaya Novak
ORIENTAES PARA UNIDADE DE ESTUDO 1
O UNIVERSO DA HERMENUTICA
OBJETIVOS
1. Compreenderemos como a realidade social e a cincia jurdica se inter-relacionam na construo
de um sistema de regulao das condutas humanas. Identifcaremos os conceitos de norma,
norma jurdica e lei, bem como o papel da cincia hermenutica. Os conceitos aqui abordados
constam no glossrio ao fnal.
CONTEDO
Linguagem e cultura jurdica. Lei e norma. Exegese e hermenutica.
MATERIAL DISPONVEL
1. Guia de Estudos da Unidade e textos complementares disponveis no Ambiente Virtual de
Aprendizagem.
ATIVIDADES PREVISTAS
1. Leitura do Guia de Estudos e da referncia complementar.
2. Realizao de atividade avaliativa no valor de 0,5.
SEQUNCIA DIDTICA
Neste primeiro momento, fundamental que voc compreenda os conceitos envolvidos nos
estudos da hermenutica e a importncia da disciplina dentro da cincia jurdica. Para alcanar esse
objetivo, importante que voc:
1. Acompanhe as orientaes do Guia de Estudos da Unidade.
2. Realize a leitura das obras referenciadas e destaque as ideias centrais de cada assunto.
3. Realize a atividade prevista.
4. Utilize a sala virtual para debater o exerccio e sanar quaisquer dvidas sobre a disciplina.
Unidade de Estudo 1
14 Hermenutica Jurdica
15 Amanda Sawaya Novak
UNIDADE DE ESTUDO 1
O UNIVERSO DA HERMENUTICA
Ol!
A disciplina de hermenutica ser o objeto do nosso estudo. Ao longo
destas prximas 12 unidades, voc conhecer mais sobre os conceitos, o
objeto de estudo e as ferramentas que o operador do Direito tem em mos
no exerccio da interpretao das leis.
Para isso, comearemos apresentando a hermenutica.
Veja o conceito trazido pela Prof. Maria Helena Diniz em seu Dicionrio
jurdico:
Cincia jurdica auxiliar que tem a tarefa de:
a) Interpretar normas, buscando seu sentido e alcance, tendo em vista
uma fnalidade prtica, criando condies para uma deciso possvel,
ou melhor, condies de aplicabilidade da norma com um mnimo
de perturbao social, empregando para tanto, as vrias tcnicas
interpretativas;
b) Verifcar a existncia da lacuna jurdica, constatando-a e indicando
os instrumentos integradores que levem a uma deciso possvel mais
favorvel;
c) Afastar contradies ou antinomias jurdicas, indicando os critrios
idneos para solucion-las.
Observe os destaques feitos a alguns elementos importantes dessa
defnio. Quando mencionamos a interpretao das normas, de forma que
sejam aplicveis no seio social, remetemo-nos automaticamente necessidade
de identifcar e compreender como tais normas ganham signifcao em nosso
meio. Porm, por vezes, o intrprete se depara com uma lacuna ou constata
a presena de antinomias (confitos reais ou aparentes entre normas).
Voc j pensou de que forma recebemos instrues e as adotamos como
modo de conduta? A partir de que momento elas se tornam normas para os
sujeitos?
LINGUAGEM E CULTURA JURDICA
Os acontecimentos da vida cotidiana em sociedade so compostos por
signos (sinal representativo de um objeto). Todo processo comunicativo possui
dois elementos bsicos: a linguagem e a lngua.
Observe estas duas imagens:
Fonte da imagem: aimore.
net/placas/R-6a.jpg
Fonte da imagem: A autora (2013)
16 Hermenutica Jurdica
A linguagem a uma forma de expresso que pode ser verbal ou no
verbal (como placas sinalizadoras).
A lngua pode ser defnida como um conjunto de elementos representativos
(alfabeto e conhecimentos gramaticais) que geram o chamado signo
lingustico (a segunda placa no possui um sinal grfco de proibio, mas sim
um signo lingustico, que gera exatamente a mesma prescrio de conduta
da primeira).
Todas as relaes sociais humanas aliceram-se em signos. No campo
do Direito, temos especial nfase no papel dos signos e na interpretao de
seus signifcados.
Assim, o Direito uma forma de linguagem. E, dessa maneira considerado,
em sua unidade essencial temos a norma.
Compreender o conceito e o alcance das normas no mundo jurdico
to relevante que Norberto Bobbio afrma que somente possvel chegar
ao conceito de Direito a partir da conceituao da norma jurdica (vide
conceituao ao fnal da Unidade).
Frequentemente associamos as normas essncia do Direito Positivo.
Porm, importante notar que a norma jurdica no o nico tipo existente.
Convenes sociais (a exemplo de alguns comportamentos aceitos ou no
em determinadas culturas, como o casamento entre diferentes etnias ou o
pagamento de dotes famlia da noiva) tambm so consideradas normas,
mas em sentido amplo.
Igualmente no devemos confundir a norma com o mero texto legislativo
(a lei escrita). Esse ltimo s ganha signifcao no mundo social a partir do
processo de interpretao, gerando um juzo de conduta ao(s) leitor(es).
Assim, so interligados os conceitos de lei e norma.
Mas qual a relevncia dessa diferenciao para o mundo jurdico?
Vejamos:
Em nosso modelo de Estado de Direito, cabe ao legislador captar os anseios sociais e
consolid-los em um instrumento regulador carregado de signos: a lei.
Ao advogado ou promotor de justia, enquanto operador do Direito, caber a
interpretao desses signos de acordo com uma realidade que se pretende defender.
Ao magistrado incumbe a tarefa de defnir a medida da aplicao daqueles signos
consolidados pelo legislador, retornando aos anseios sociais e em obedincia cincia
do Direito.
17 Amanda Sawaya Novak
LEI E NORMA
Lei o dispositivo, o texto regulador expresso pelo Poder Legislador,
com obedincia aos requisitos de validade. Tem como objetivo revelar as
prescries de conduta para a vida em sociedade. a norma em sentido
abstrato.
Norma jurdica, segundo Carvalho (2007),
a significao que obtemos a partir da leitura dos textos do direito
positivo. Trata-se de algo que se produz em nossa mente, como resultado
da percepo do mundo exterior, captado pelos sentidos. Vejo os smbolos
lingusticos marcados no papel, bem como ouo a mensagem sonora que
me dirigida pelo emissor da ordem. Esse ato de apreenso sensorial
propicia outro, no qual associo ideias ou noes para formar um juzo, que
se apresenta fnalmente, como proposio.
Assim, conclumos que a lei escrita s se transforma de fato na norma
jurdica a partir de um processo de interpretao por um agente (o leitor).
Esse processo de interpretao denominado exegese.
EXEGESE E HERMENUTICA
Porm, quando falamos do campo do Direito, a exegese deve ser realizada
com base em uma tcnica jurdica. Estudar e compreender a exegese tarefa
da hermenutica.
Lembre-se:
Exegese o processo de interpretao em si de
cada norma em abstrato.
Hermenutica a cincia voltada aos princpios
que regem o processo de interpretao (exegese) e
a soluo de antinomias.
Assim, quando realizo a leitura minuciosa de um
texto legal, procurando conhecer seu signifcado e seu alcance, estou realizando
um processo exegtico.
Porm, nesse processo exegtico, posso me valer de princpios que daro
mais segurana e legitimidade minha leitura e, quando fao isso, fao por
meio de tcnicas e estudos hermenuticos.
Segundo Maximiliano (2003), hermenutica o ramo da cincia jurdica que tem por
objeto o estudo e a sistematizao dos processos aplicveis para determinar o sentido e
o alcance das expresses do Direito.
Fonte: banco_www.123rf.com
18 Hermenutica Jurdica
As antinomias, como j abordado na disciplina Teoria Geral do Direito,
ocorrem quando real ou aparentemente duas normas so parcial ou
completamente confitantes.
Antinomias so confitos reais ou aparentes entre normas.
Leia o Captulo 1 (A Universalidade do Fenmeno
Jurdico) da obra Introduo ao estudo do direito, de Trcio
Sampaio Ferraz Jr.
FERRAZ JR., Tercio Sampaio. Direito, retrica e comunicao. So Paulo: Saraiva, 1973
19 Amanda Sawaya Novak
Ao fnal desta Unidade, voc dever ser capaz de:
Perceber o Direito como forma de linguagem.
Compreender a diferena lei e norma jurdica.
Entender o conceito de hermenutica e seu campo de atuao.
Conceitos elementares desta Unidade (retirados de DINIZ, Maria Helena. Dicionrio
jurdico. So Paulo: Saraiva, 1998):
Antinomias: oposio existente entre normas e princpios no momento de sua aplicao.
Exegese: 1. Interpretao flolgica ou literal do texto legislativo. 2. Comentrio da norma.
Hermenutica: tem por objeto o estudo e a sistematizao dos processos aplicveis
para determinar o sentido e o alcance das expresses do Direito (MAXIMILIANO, 2003).
Jusnaturalismo: o Direito natural est vinculado a uma reivindicao inesgotvel de um
Direito justo, assim expressa em um valor transcendente de justia (BOBBIO, 1995).
Lei: norma jurdica escrita, seja a lei propriamente dita, decorrente do Poder Legislativo,
seja o decreto, o regulamento ou outra norma baixada pelo Poder Executivo.
Norma: 1. Preceito de direito. 2. Padro de comportamento. 3. Frmula abstrata do
que deve ser. 4. Modelo. 5. Ao que se dirige a um fm previsto.
Norma jurdica: a signifcao que obtemos a partir da leitura dos textos do direito
positivo. Trata-se de algo que se produz em nossa mente, como resultado da percepo do
mundo exterior, captado pelos sentidos. Vejo os smbolos lingusticos marcados no papel,
bem como ouo a mensagem sonora que me dirigida pelo emissor da ordem. Esse ato de
apreenso sensorial propicia outro, no qual associo ideias ou noes para formar um juzo,
que se apresenta fnalmente, como proposio (CARVALHO, , 2007. p. 8).
Signos: sinal representativo de um objeto.
Atividade Avaliativa disponvel no AVA.
20 Hermenutica Jurdica
REFERNCIAS
BOBBIO, Norberto. O positivismo jurdico. So Paulo: cone, 1995.
CARVALHO, Paulo Barros. Curso de direito tributrio. So Paulo: Saraiva, 2007.
DINIZ, Maria Helena. Dicionrio jurdico. So Paulo: Saraiva, 1998.
GROSSI, Paolo. Primeira lio sobre direito. Traduo de Ricardo Marcelo Fonseca. Rio de Janeiro:
Forense, 2006.
MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e aplicao do direito. Rio de Janeiro: Forense, 2003.
FERRAZ JR., Trcio Sampaio. Introduo ao estudo do direito. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2003.