Ao lado do princpio da territorialidade, adotado pelo direito brasileiro, como
regra, foi estatudo o princpio da nacionalidade (princpio da personalidade) que leva em considerao a nacionalidade do agente da infrao penal para regular a incidncia da lei. A lei nacional acompanha o sdito onde quer que ele se encontre, mesmo no estrangeiro. Essa ultraterritorialidade se explica porque o pas policia a conduta de seus nacionais, punindo-os se praticarem delitos no exterior e, por desejar proteg-lo, quando sujeito passivo de infraes penais. O princpio da nacionalidade revela dois aspectos: ativo (quando o nacional autor do delito) e passivo (quando o crime atinge bem jurdico pertencente a outro nacional). O princpio em referncia, de larga aplicao na Idade Mdia, atualmente, perdeu a preferncia para o princpio da territorialidade, visando impedir a impunidade de um nacional que, em outro pas, cometa ilcitos penais. sabido que as legislaes, em geral, negam a extradio de seu cidado, como ocorre no Brasil que recusa, em qualquer hiptese, a entregar seu sdito. Se inexistisse o princpio da nacionalidade, o brasileiro que praticasse um crime na Colmbia e, em seguida, se refugiasse no Brasil, garantiria a no aplicao da pena, tendo em vista que nossas leis no o entregam para julgamento ou cumprimento da sanctio iuris no exterior. Este princpio se funda na relao de fidelidade que obriga o sdito de um Estado com este, ainda que se ache fora de seu territrio. Em sua origem, o princpio foi justificado pelas diferenas de civilizao dos pases e pela circunstncia de coexistir vrios povos em um mesmo Estado.
A teoria de equilbrio de poder A Teoria de Equilbrio de Poder
Para muitos estudiosos da poltica internacional, a Teoria de Equilbrio de poder, tambm conhecida como Teoria do Balano de Poder, o que prximo existe de uma teoria poltica das relaes internacionais. Na era moderna, com o surgimento e o desenvolvimento do Estado-nao, multiplicaram-se tambm as teorizaes a respeito das relaes internacionais. Em um contexto de anarquia internacional e de conflito entre os Estados, as prticas dos agentes e dos atores no sistema internacional levaram formulao de uma teoria que pode ser considerada a precursora da anlise convencional realista das relaes internacionais, a Teoria de Equilbrio de Poder. A teoria de equilbrio de poder percebe o cenrio internacional em um situao de equilbrio, no qual o poder distribudo entre os diversos Estados. Quando um Estado comea a se destacar e a buscar aumentar seu poder frente aos demais, h uma perturbao no equilbrio, e faz-se necessria uma coalizo das Potncias para conter o Estado pretensioso e restaurar a ordem. Assim, pressupondo o Estado como um ator racional, a teoria defende que o balano ou equilbrio de poder a escolha prefervel e, portanto, a tendncia do sistema internacional. A Teoria orientou as relaes internacionais nos quatro sculos compreendidos entre a Guerra dos Trinta Anos (1618-1648) e a Primeira Guerra Mundial (1914-1918). Foi til para justificar as condutas dos Estados e aes de governantes em um contexto anrquico e conflituoso. Alguns autores distinguem entre o equilbrio de poder como uma poltica (esforo deliberado para prevenir predominncia, hegemonia) e como um padro da poltica internacional (em que a interao entre os Estados tende a limitar ou frear a busca por hegemonia e, como resultado, h um equilbrio geral). A partir da 1 Guerra Mundial e as conseqentes mudanas no cenrio internacional e no equilbrio de foras, em virtude dos traumas causados pelo conflito e do desenvolvimento do discurso pacifista junto opinio pblica, a Teoria do Equilbrio de Poder foi questionada. Se a guerra deve ser evitada a todo custo, essa doutrina no poderia perdurar num sistema a qual se fundamenta no Direito Internacional, na soluo pacfica das controvrsias e na busca de uma estrutura supranacional que garantisse a paz: o Idealismo das Relaes Internacionais.
l O DIREITO DE NACIONALIDADE Parte I
A Nacionalidade Originria
A nacionalidade considerada um direito fundamental - direito de nacionalidade- que se expressa em um vnculo jurdico-poltico do indivduo com o Estado. Logo, a nacionalidade pode ser estudada tanto no vis do Direito Internacional Pblico, quanto do Direito Internacional Privado, do Direito Constitucional e da Teoria Geral do Estado. Como vnculo jurdico-poltico, a nacionalidade cria para o indivduo um vnculo de direitos e deveres para com o Estado, que, certamente, repercute no mbito internacional, nas relaes entre Estados, bem como nas relaes do indivduo com mais de um Estado.
Cada Estado, portanto, estabelece uma srie de regras e princpios norteadores desse vnculo. Regra geral, essas normas encontram-se dispostas principalmente nos textos constitucionais dos respectivos Estados. Podemos verificar, portanto, que cada pas traz para si os critrios de definio da nacionalidade. A respeito disso podemos verificar dois critrios utilizados para concesso da chamada nacionalidade originria: o da consanginidade (ius sanguinis) e o da territorialidade (ius soli). Pases mais antigos, que tambm foram colonizadores, adotam, em regra, o critrio da consanginidade, enquanto pases mais jovens, que foram colnias, preferem adotar o critrio da territorialidade, ou ambos critrios. Assim o ius sanguinis tem como marco estabelecer o vnculo com o Estado a partir da relao de sangue entre indivduos provindos daquele Estado, repassando o vnculo de nacionalidade aos seus descendentes, independente do lugar onde nascerem. Por outro lado, o ius soli demarca o critrio do territrio no qual venha nascer esse indivduo, independente da nacionalidade de seu ascendente. Neste ltimo caso o elo da nacionalidade originria dar-se- pelo local de nascimento do indivduo.
O Brasil adota ambos os critrios para a obteno da nacionalidade originria. A Constituio Federal de 1988 dispe que: Art. 12- So brasileiros: I- Natos: a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de seu pas; b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil; c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que estejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira.
Portanto, a legislao brasileira contempla para a nacionalidade originria os critrios de consanginidade e de territorialidade. Na alnea a, do inciso I, do art. 12 observamos o critrio da territorialidade, uma vez que se tornam nacionais aqueles que nascerem no territrio ptrio, com exceo de filhos de estrangeiros, cujos pais estejam a servio de seu pas. Por outro lado, nas alneas b e c, optou-se pelo critrio da consanginidade. Na previso constitucional na alnea b, torna-se brasileiro o nascido estrangeiro de pai ou me brasileira, desde que qualquer deles esteja a servio do Brasil.
Mas se eles no estiverem a servio do Brasil? Neste caso o legislador cuidou de dispor tal previso na alnea c, que foi objeto de alterao, por fora da Emenda Constitucional n. 54/2007, que passou a dispor, na primeira parte, que so nacionais brasileiros os nascidos no estrangeiro de pai ou me brasileira, desde que sejam registrados em repartio brasileira competente. Neste caso, entende-se por repartio brasileira competente os consulados e embaixadas brasileiras. Logo, basta o registro nessas reparties para que se possa conceder a nacionalidade brasileira. Entretanto, e aqueles brasileiros que nasceram, por exemplo, em agosto de 2007, antes da EC 54/2007, que de 20 de setembro, tero o direito de serem nacionais do Estado brasileiro? A resposta afirmativa e podero realizar apenas o registro, quando vierem a residir no Brasil, uma vez que a EC 54/2007 estabeleceu um acrscimo no Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, com o art. 95, que assim dispe:
Art. 95- Os nascidos no estrangeiro entre 07 de junho de 1994 e a data da promulgao desta Emenda Constitucional, filhos de pai brasileiro ou me brasileira, podero ser registrados em repartio diplomtica ou consular brasileira competente ou em ofcio de registro, se vierem a residir na Repblica Federativa do Brasil. Portanto, essa disposio torna-se uma norma constitucional temporria para regulamentar situaes envolvendo nascidos no estrangeiro entre 07 de junho de 1994 a 20 de setembro de 2007, bastando que venham residir no Brasil a qualquer momento e realizem o respectivo registro. Por outro lado, a alnea c, do citado art.12, I, prev ainda a nacionalidade originria decorrente de opo pelo interessado, desde que nascido no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, venha residir no Brasil a qualquer tempo. Entretanto, essa opo deve ser feita aps a maioridade civil, em funo da necessria capacidade. Essa constitui a denominada nacionalidade potestativa.
Entende-se, portanto, que o momento de fixao da residncia se torna o fator gerador da nacionalidade, que necessita, porm, de ser confirmada por meio da opo, que, consequentemente, depende da maioridade. Esse j era o entendimento do STF, no Informativo n. 384, de 22 de abril de 2005, ao dispor que essa modalidade de nacionalidade depende da manifestao de vontade, depois de atingida a maioridade. E atingida esta, enquanto no manifestada a opo, ela passa a constituir-se em condio suspensiva da nacionalidade brasileira. E para os indivduos, filhos de pais brasileiros, que fixarem residncia antes da maioridade? Neste caso, esses indivduos sero considerados brasileiros natos, uma vez que a condio suspensiva da nacionalidade originria, em razo da espera pela opo, somente ocorre com o momento da aquisio da capacidade civil plena, ou seja, com a maioridade. O STF tem entendido, conforme Informativo n. 398, de 23 de agosto de 2005, que a condio suspensiva somente vigora a partir da maioridade, uma vez que, antes, o menor, por intermdio do registro provisrio, desde que residente no pas, considerado brasileiro nato.
Verificamos, assim, que o Estado brasileiro estabelece normas prprias a respeito da fixao da nacionalidade originria e o mesmo ir ocorrer com outros Estados. A exemplo disso podemos citar a Alemanha ao dispor diversos critrios a respeito da obteno da nacionalidade alem, com nova regulamentao a partir de janeiro de 2000. Um dos critrios estabelecidos para obteno da referida nacionalidade o ius sanguinis, devendo o interessado ser descendente de pai alemo ou me alem, conforme regras especficas informadas por meio da Embaixada e os Consulados da Repblica Federal da Alemanha no Brasil. Alm disso, a mudana na legislao impede a obteno da nacionalidade de nascidos no exterior quando pai ou me alem nasceu no exterior depois de 31 de dezembro de 1999 e tenha l residncia permanente, salvo comunicado do nascimento da criana, declarao de nascimento, no prazo de um ano, representao diplomtica alem competente. Segundo a Embaixada alem possvel ainda a obteno da nacionalidade alem, quando o nascimento de filhos de pais estrangeiros ocorreu na Alemanha, desde que um dos pais preencha determinados requisitos legais e faa opo entre os 18 e 23 anos de idade. Observa-se, assim, uma possibilidade de se obter a nacionalidade pelo critrio da territorialidade.
Portanto, quanto nacionalidade originria, cada Estado fixar normas para o estabelecimento desse vnculo com o indivduo. Cabe ainda estabelecer uma dentio importante entre cidadania e nacionalidade. Enquanto a nacionalidade constitui em um vnculo jurdico-poltico que une indivduo ao Estado, a cidadania pressupe necessariamente a existncia desse vnculo de nacionalidade com o Estado, uma vez que a cidadania, no sentido stricto sensu, pode ser entendida como a capacidade de votar e ser votado, participao na vida pblica do Estado, concedida somente aos nacionais dos respectivos Estados. A cidadania pressupe a nacionalidade. O cidado modernamente nada mais que o nacional no exerccio dos direitos polticos. Portanto o estabelecimento da nacionalidade possibilita em contrapartida o exerccio de direitos polticos propriamente ditos. Aquelas pessoas que no tm o vnculo de nacionalidade - os aptridas - esto destitudas, consequentemente, da possibilidade de votar e ser votado, esto excludas da escolha dos representantes, dos dirigentes, do respectivo Estado.
Autodeterminao dos Povos (tambm conhecida como Teoria de Livre-arbtrio dos Povos em sua concepo primitiva) ressurgiu no inicio do sculo XX, no obstante ntida prevalncia no cenrio internacional da Teoria do Equilbrio Internacional.
Segundo filsofo Condorcet, em 1792, nenhuma potncia estrangeira tem o direito de submeter um Estado nacional contra a vontade soberana de seu respectivo povo.
De acordo com o presidente Wilson, em 1919, cada povo deve formar a sua nacionalidade, no se admitindo a interveno de outros Estados nos negcios internos de cada um, sendo reavivada a doutrina que para parte substancial dos estudiosos do tema, inaugura, em ltima instncia, uma importante acepo jurdica relativamente ao conjunto das demais teorias justificadoras das transformaes do Estado, de ntida feio poltica.
Foram realizadas, em nome da Teoria da Autodeterminao dos Povos, segundo Shaid Maluf, a restaurao da Polnia, a independncia da Iugoslvia, a criao da Tchecoslovquia, a integrao da Grcia, a unificao da Itlia e a devoluo da Alscia-Lorena Frana; ao passo que igualmente solucionaram-se as questes da Bacia do Sarre, Alta Silsia, Prssia Oriental, Nice, Blgica, e de outros pequenos Estados e territrios contestados, nos quais foram realizados plebiscitos para a apurao da vontade de cada povo.
Depois da Segunda Guerra, nem todas as pequenas naes tiveram respeitados os seus direitos de autodeterminao, sendo que a Teoria da Autodeterminao dos Povos foi relegada a segundo plano sob o argumento de se conter o expansionismo sovitico.
A base doutrinria das relaes estatais internacionais no perodo em questo teve como nfase principal a Teoria do Equilbrio Internacional, sendo que os principais argumentos de legitimao intervencionista do bloco ocidental, liderado pelos EUA, fossem exatamente os de prover a necessria preservao da autodeterminao dos povos.