Direitos Humanos

273 Pensar, Fortaleza, v. 16, n. 1, p. 273-291, jan./jun.
2011
Para uma possvel teoria da histria dos direitos humanos
Para uma possvel teoria da histria dos
direitos humanos
Toward a possible theory of historys human rights
Ricardo Marcelo Fonseca
1
Resumo
Este texto busca indicar algumas ideias que podem servir como premissas
tericas necessrias para se estabelecer uma teoria da histria dos direitos
humanos. Pensar o passado dos direitos e dos direitos humanos, em particular
exige algumas atitudes tericas que escapem de abordagem simplifcadoras,
to comuns at mesmo em algumas das abordagens que se imaginam mais
avanadas. Coloca-se, por isso, a necessidade de se escapar, na anlise dos
direitos humanos, das perspectivas essencialistas e que ignoram a necessria
contextualizao dos direitos; das perspectivas que levam demasiadamente
longe as ideias de universalismo e racionalismo abstrato; e daquelas abordagens
que no esto atentas aos peculiares mecanismos polticos de nosso tempo.
Com isso, no s a compreenso como tambm a operacionalizao dos
direitos humanos sai fortalecida e renovada
Palavras-chave: Direitos humanos. Histria. Teoria da histria. Contextualizao.
Abstract
This paper searchs to indicate some ideas that can serve as necessary
theoretical premises to establish a theory of the history of the human rights.
Think about the past of the rights and the human rights, in particular - demands
some theoretical attitudes that escape from an simplifying boarding, so common
in some of the boardings that consider themselves as more advanced. It is
placed, therefore, the necessity of escaping, in the analysis of the human rights,
from the essentiallyist perspectives and the ones who ignores the necessary
1
Professor do curso de graduao e do programa de ps-graduao em Direito da UFPR.
Pesquisador do CNPq. Presidente do IBHD (Instituto Brasileiro de Histria do Direito).
E-mail: ricardo@historiadodireito.com.br
274 Pensar, Fortaleza, v. 16, n. 1, p. 273-291, jan./jun. 2011
contexture of the rights; of the perspectives that take too far the ideas of
universalism and abstract rationalism; and still of those boardings that are not
mindful to the peculiar mechanisms politicians of our time. With this, not only
the understanding as well the operation of the human rights goes fortifed and
renewed
Keywords: Human rights. History. Theory of history. Contexture.
Introduo
Joaquin Herrera Flores flsofo do direito espanhol recentemente
falecido dizia que ao pensar os direitos humanos devemos cuidar para
no esquecer dos confitos e das lutas que conduziram existncia de
um determinado sistema de garantias
2
, o que implica numa evocao
ao lembrar a memria, a histria, e por conseguinte, a misso e a tarefa
do historiador do direito. Pensar o passado, e especifcamente pensar
o passado do direito enquanto um objeto que, claro, est inserido e
relacionado com todo o seu entorno, mas que tambm tem contornos
que devem ser levados a srio enquanto objeto de refexo especfco
crucial, portanto, no diagnstico e na compreenso do processo de lutas
pela afrmao dos direitos, processo tantas vezes mal compreendido
ou mascarado por narrativas hegemnicas.
E pensar o passado e em particular o passado jurdico algo
que deve ser bastante matizado. A questo do mtodo histrico ou
mais especifcamente a questo da teoria da histria, a teoria da histria
dos direitos humanos coloca-se nesta discusso com primazia. Como
nos lembra com propriedade Antnio Hespanha,
2
FLORES, Joaquin Herrera. La reinvencin de los derechos humanos. [S./l.]:
Atrapasueos, 2008. Traduo em portugus: A (re) inveno dos direitos humanos.
Trad. Carlos Roberto Diogo Garcia, Antonio H. G. Suxberger e Jefferson A. Dias.
Florianpolis: Fundao Boiteux, 2009, p. 27.
se pode afrmar que a tarefa historiogrfca no pode
decorrer sem a adeso a um modelo explicativo prvio que
permita seleccionar as questes relevantes e relacion-las
entre si, adoptar as estratgias de pesquisa adequadas,
estabelecer ligaes entre os factos apurados pela
investigao emprica.
3
Ou, como nos adverte Pietro Costa,
se a pesquisa histrica quer ser um verdadeiro e prprio ato
de inteleco, ela deve servir-se de uma linguagem (alis,
de linguagens) adequadas e rigorosas, de procedimentos
controlveis, onde o senso comum cede seu lugar ao
exerccio da razo crtica: a pesquisa histrica tende
teoria no mtodo e no resultado, assim como a teoria se
torna real na refexo historicamente fundada.
4
A tarefa de se pensar no campo dos direitos humanos, por isto,
o conjunto de estratgias e de abordagens que se mostrem mais
adequadas para atingir este complexo labor de se atingir o passado pode
se demonstrar como bastante relevante. E isto tanto para esquadrinhar
melhor as ferramentas tericas de diagnstico e anlise quanto para,
no mbito prtico, desvelar o teor dos inumerveis discursos existentes
que, buscando-se apoiar-nos no passado dos direitos humanos,
legitima posies e prticas que ao fnal acaba enfraquecendo a prpria
luta pelos direitos. A fundamentao frgil ou meramente estratgica do
discurso dos direitos humanos, creio, depe e prejudica a prpria luta
pelos direitos humanos.
E ao falar da Teoria da Histria dos Direitos Humanos talvez
existam algumas linhas de fora que podem ser bastante teis no
processo de anlise do passado sobre o tema. o que se buscar
analisar e discutir neste texto.
3
HESPANHA. Antnio M. A histria do direito na histria social. Lisboa: Livros Horizonte,
1978, p. 16.
4
COSTA, Pietro. Iurisdictio: semantica del potere politico nella repubblica medievale (110-
1433). Milano: Giuffr, 2002, p. 7. (Ristampa). (Traduo livre)
2 Contra os essencialismos e a favor da contextualizao
Uma primeira refexo sobre o tema indica que a fundamentao
e a aplicao dos Direitos Humanos como sempre ocorre com a
instncia jurdica em geral deve ser contextualizada no espao e no
tempo. Afnal, seu modo de incidncia e as interpretaes que lhe do
contornos variam conforme circunstncias pesadamente histricas.
Indo mais longe: mesmo o modo como muitos de seus mais engajados
e entusiasmados porta-vozes defendem sua aplicao irrestrita, sua
imanncia e sua trans-historicidade ao se renderem a ligeiras
concluses gestadas, s vezes, h mais de duzentos anos pode ser
severamente questionado em suas premissas.
Chega a ser at mesmo ocioso relembrar que, ao contrrio do
que predicam os profetas do universalismo anti-histrico, as categorias
jurdicas que hoje so moeda corrente no lxico dos juristas tm
vicissitudes profundamente histricas. Tm uma gnese precria,
determinada como so envoltas em circunstncias de surgimento
bastante especfcas.
A ideia (to cara e conatural linguagem dos direitos) de sujeito,
por exemplo, nasce, segundo Michel Villey
5
, na discusso franciscana
do sculo XIV, vinculando-se inextricavelmente ao tema do domnio, da
propriedade (sujeito passa a ser defnido, antes de tudo, como aquele
que tem dominium sui; mais adiante sobretudo na refexo lockeana
ser aquele capaz de dominium rerum). por isso que o sujeito
5
Os textos fundamentais de Villey nessa discusso so Les origines de la notion de droit
subjectif e Les Institutes de Gaius et lide de droit subjetif, que se encontram em
VILLEY, Michel. Leons dhistoire de la philosophie du droit. 2. ed. Paris: Dalloz, 1962.
Em portugus, veja-se VILLEY, M. A formao do pensamento jurdico moderno. Trad.
Cludia Berliner. So Paulo: Martins Fontes, 2005, p. 255 e segs., VILLEY, M. Filosofa
do direito: defnies e fns do direito/os meios do direito. Trad. Mrcia Valria Martinez de
Aguiar. So Paulo: Martins Fontes, 2003, p. 141 e segs. e VILLEY, Michel. O direito e os
direitos humanos. Trad. Maria Ermantina de Almeida Prado Galvo. So Paulo: Martins
Fontes, 2007, p. 69 e segs.
nasce como categoria jurdica enquanto sujeito proprietrio, conforme
ensinam Pietro Barcellona
6
e, antes dele, Paolo Grossi.
7

Como se v, ento, a prpria tematizao da propriedade
8
nasce em circunstncias historicamente muito precisveis. E nasce,
tambm, umbilicalmente ligada temtica da liberdade, como o
demonstra a refexo de um dos maiores epgonos da teoria poltica
e jurdica moderna e fonte primordial dos modelos ps-revolucionrios
de Estados, John Locke, com a tematizao da liberdade. Ou seja:
liberdade esse pilar primordial do discurso dos direitos humanos,
liberdade enquanto direito subjetivo, enquanto poder (ou interesse) de
um sujeito de dispor do ordenamento do Estado que existe, ele mesmo,
para assegurar estes mesmos direitos de liberdade e propriedade do
sujeito (como, mais tarde, tematizar o pensamento liberal do sculo
XIX) antes de tudo algo que caminha de mos dadas com a defesa
dos interesses daqueles que fazem parte do pacto, daquele que revela
seus dotes de industriosidade, iniciativa, auto-controle, previdncia:
ou seja, o proprietrio
9
. Na modernidade, liberdade e propriedade
nascem, portanto, ligados. No foi toa que a tradio liberal do sculo
XIX (experimentada em toda a Europa e tambm com suas devidas
6
BARCELLONA, Pietro. Lindividiualismo proprietario. Torino: Boringhieri, 1987.
7
GROSSI, Paolo. Usus facti (la nozione di propriet nella inaugurazione dellet nuova).
In: Quaderni Fiorentini per la storia del pensiero giuridico moderno, I (1972), p. 287
e segs., como tambm em GROSSI, Paolo. Linaugurazione della propriet moderna.
Napoli: Guida editori, 1980.
8
Hoje no h mais sentido em se buscar a origem da propriedade (aqui cabe a crtica
nietzscheana e foucaultiana contra a busca das origens... caberia muito mais uma anlise
genealgica sobre a inveno, a erfndung ao invs da ursprung) nos velhos textos
romanos. impossvel hoje ignorar como a tematizao da propriedade (ou melhor, das
propriedades) na poca medieval rompeu com as refexes da Roma clssica e, mais,
como a refexo moderna num outro processo de descontinuidade reinventa, luz
das novas necessidades do capitalismo, esta noo individualista na relao dos homens
com as coisas. Por todos, vide, mais uma vez, GROSSI, Paolo. Histria da propriedade
e outros ensaios. Trad. Ricardo Marcelo Fonseca e Luiz Ernani Fritoli. Rio de Janeiro:
Renovar, 2006.
9
COSTA, Pietro. Estado de Direito e direitos do sujeito: o problema dessa relao na Europa
Moderna. In: FONSECA, Ricardo Marcelo; SEELAENDER, Airton C.L. Histria do direito
em perspectiva: do antigo regime modernidade. Curitiba: Juru, 2008, p. 59 e segs.
peculiaridades no Brasil) buscava tarifar a liberdade poltica (para no
falar das liberdades privadas) de acordo com a propriedade o voto
censitrio. Isso para no falarmos do carter escandalosamente tardio
(sculo XX) que as mulheres (metade da humanidade) comearam
a votar e ser cidads, integrando, ainda que com vrios dfcits,
universalidade iluminista. Os direitos, se prestarmos ateno na histria
e no queiramos subvert-la indevidamente, no nascem integrados a
uma essencialidade e universais e no se desenvolvem de modo linear.
Neste sentido aponta o olhar de Joaquin Herrera Flores, quando
diz, por exemplo, que a
Busca flosfca da essncia nos induz a encontrar a
substncia dos fenmenos em algum lugar sagrado ou
transcendente. Lugar alheio nossa condio humana, a
partir do qual se julgar externamente nossa impura
e incerta natureza de animais culturais todos os
nossos atos. Apesar disso, ns, ao invs de buscar estas
transcendncias separadas do humano, indagaremos no
carter real e material dos direitos, o que est por debaixo,
o que subjaz, no que suporta todo o edifcio das lutas mais
acima mencionadas.
10
Ou, para deixar de lado um pouco os referentes europeus, pode-se
lembrar de Riobaldo, do Grande Serto: Veredas, de Joo Guimares
Rosa, que diz (na lembrana que nos faz Fbio Konder Comparato
11
):
Mire, veja: o mais importante e bonito, do mundo, isto: que as pessoas
no esto sempre iguais, ainda no foram terminadas mas que elas
vo sempre mudando. Afnam ou desafnam.
10
FLORES, Joaquin Herrera, op. cit., 2008, p. 81.
11
COMPARATO, Fabio Konder. A afrmao histrica dos direitos humanos. 5. ed. So
Paulo: Saraiva, 2007, p. 8.
3 Problematizando a ideia de um racionalismo abstrato
Ao colocar em questo o problema existente em torno de uma
concepo abstrata de racionalismo, busca-se questionar a ideia da
existncia de uma racionalidade nica, abrangente e naturalmente
emancipadora, geralmente presente no discurso dos direitos humanos,
percebendo a existncia, muito mais, de racionalidades confitantes
e complexas, que por vezes precisam ser compreendidas e,
frequentemente, denunciadas.
Indubitavelmente que o discurso dos direitos humanos decorre do
racionalismo jusnaturalista e iluminista. Ali, a ideia de razo infalvel, de
uma razo que emancipa e liberta e que constitui o aval da autonomia
dos sujeitos, est no cerne das suas convices (presente de modo
emblemtico, por exemplo, na declarao dos direitos do homem e do
cidado de 1789). A fora dos direitos do homem (esta a linguagem
da poca) decorre de sua intrnseca correspondncia com a razo, ou
ento tem seu prprio fundamento calcado numa base racional que
depois de longa ignorncia ou esquecimento (segundo a linguagem
da mesma Declarao de 1789, em seu prembulo) fnalmente
revelada por esta instncia poderosa. A razo e os princpios por ela
desfraldados tambm est na base de toda a poltica (ou ao menos
parte dela) revolucionria, que se segue aos eventos de 1789.
Ocorre, porm, que especialmente o sculo XX demonstrou,
com muita eloquncia, como a razo no somente liberta e emancipa,
mas tambm pode eventualmente aprisionar, destruir, matar, cometer
genocdios. As experincias dos campos de concentrao (sistemas
racionalizados e cientfcos voltados ao extermnio em massa),
das armas qumicas, do desenvolvimento de armas nucleares (e sua
efetivao em Hiroshima e Nagasaki) todas calcadas no pressuposto de
que agora as populaes civis deveriam ser sistematicamente atingidas
e golpeadas, e no s as tropas militares, so demonstrao evidente
disso. Mas no s: o fordismo vigente nas fbricas, bem como o seu
correspondente sovitico, o stakhanovismo, que buscavam racionalizar
a produtividade ao mximo, com base num planejamento racional e
cientfco, e certamente custa do sacrifcio das subjetividades dos
produtores diretos (Marx chamaria de alienao com relao ao
processo de trabalho), so aplicaes da racionalidade num sentido
bem diferente do emancipatrio. Isso para no mencionar o modo como
o imperialismo europeu do sculo XIX na sia e na frica era revestido
com fundamentos civilizacionais...
No mbito terico a apreenso deste processo racional , desde
o sculo XIX, bastante numerosa: a crtica de Marx ao capitalismo e aos
efeitos da diviso social de trabalho tem como premissa a crtica a uma
racionalidade capitalista que se mostra nociva ao proletariado. Alis, o
prprio Karl Marx, com muita argcia, j denunciava o discurso dos direitos
do homem num livro dos anos 1840 chamado A questo judaica
12
, em
que o carter ideolgico e classista dos princpios revolucionrios de
1789 (afnal, os trabalhadores ainda no tinham recebido qualquer parte
dos frutos colhidos em nome da liberdade e da propriedade) eram
colocados em questo. Depois dele, Max Weber e mais tarde a Escola
de Frankfurt apontavam para a possibilidade da instrumentalizao
da razo (o uso da razo instrumental), voltada a meios e no a fns,
demonstrando a existncia de uma dimenso racional diferente daquele
cerne substancial que o discurso jusnaturalista/iluminista tanto prezava.
H ainda Foucault, denunciando a normalizao (sobretudo o uso das
estratgias disciplinares) presente nas instituies prisionais, escolares,
manicomiais, nas fbricas, todas agindo em prol da meta que visava
tornar os corpos teis e produtivos, agindo incessantemente sobre as
subjetividades, de modo a mold-las e dar-lhes contornos especfcos
de acordo com as estratgias prprias da normalizao. E tudo isso
acontecendo segundo Foucault numa dimenso estranha e alheia (ou
pelo menos parcialmente alheia) da lei
13
, que, para os jusnaturalistas,
12
MARX, Karl. A questo judaica. 2. ed. So Paulo: Moraes, 1991.
13
que a esfera de atuao do poder disciplinar, em Foucault, essencialmente distinta
da esfera de atuao do poder soberano (ou jurdico). Tratam-se de estratgias de poder
diferentes, com incidncias e pontos de partida diversos. Todavia, isto no signifca que, em
determinadas circunstncias, o poder disciplinar e o poder soberano no possam atuar
coligados. A este respeito, vide FONSECA, Ricardo Marcelo. Modernidade e contrato de
trabalho: do sujeito de direito sujeio jurdica. So Paulo: LTr, 2002.
representava o n racional que dava acesso aos direitos individuais. H
ainda toda a refexo hermenutica em torno de Heidegger e Gadamer,
que ao colocarem em questo a premissa epistmica (sujeito objeto),
tematizando a premissa hermenutica (sujeito sujeito), vedavam a
possibilidade de qualquer questionamento racional puro, divorciado
das condies histricas de produo desta razo, que a partir de agora
deve ser localizada no prprio sujeito, e no (como a epistemologia
positivista do sculo XIX nos acostumou a ver) no objeto. Por fm (e para
no se delongar muito em exemplos que poderiam ser infndveis), veja-
se toda a teorizao de Gianni Vattimo, (tributria, em grande medida, de
Nietzsche e Heidegger) fundada na ideia de ragione debole (a razo
fraca), colocando em questo a noo de Verdade (com V maisculo),
que tanto serviu como bandeira para teorias e aes, da esquerda
direita.
Em suma, a razo historicizada, colocada no caldeiro temporal
onde foi gestada e produzida. Com isso, a razo foi, num certo sentido,
desmascarada. Portanto, qualquer pretenso de fundamentao dos
direitos humanos num racionalismo que no leve em conta estas
complexidades e que leve to somente em considerao a pureza de
uma razo infalvel, vai inevitavelmente exalar um odor de mofo de
mais de 200 anos.
4 Colocando em questo a ideia da universalidade abstrata
Outra ideia cara aos direitos humanos a de universalizao.
A universalidade premissa bsica da refexo iluminista (sobretudo
na flosofa de Kant
14
) e princpio bsico na aplicao dos direitos.
Est plasmada nas declaraes de direitos do fm do sculo XVIII e
tambm na de 1948 (que, sintomaticamente, denominada Declarao
Universal dos Direitos Humanos). Mas o problema da universalizao
tambm, hoje, seriamente colocado em questo. Dentro do prprio
14
KANT, Immanuel. Scritti di storia, poltica e diritto (a cura di Filippo Gonnelli). 4. ed.
Roma/Bari: Laterza, 2003, especialmente p. 29 e segs.
debate dos direitos humanos o problema do multiculturalismo um
tema central
15
. Como falar em direitos humanos universais, sabendo-se
de modo ineludvel que a doutrina dos direitos humanos , ao menos
em sua origem, eminentemente europia?
16
Num mundo com tantas
e tantas culturas (e num ambiente onde se prega inclusive o respeito
especifcidade das culturas), como impor um conjunto de princpios
provenientes da racionalidade europeia e imp-las ao oriente, frica
ou sia (includo o Oriente Mdio)? necessrio verifcar que a
globalizao econmica e cultural acabou por revelar um outro lado
(que parece ser o da mesma moeda): a radicalizao das diferenas
e das especifcidades culturais, nacionais e religiosas, reafrmadas
com fora nos ltimos quinze anos em diversos confitos na Bsnia, no
Kosovo, e mais recentemente na Gergia, entre tantos outros exemplos.
Em suma, fca na mesa a questo: como compatibilizar princpios com
pretenso de universalidade (como o discurso dos direitos humanos)
com tantas especifcidades polticas e culturais, especialmente fora do
eixo ocidental, ou mesmo fora do norte do planeta?
Mas h uma outra dimenso em que este problema da
universalidade pode ser apreciado, que uma dimenso mais terica.
A ideia da universalidade presa ideia de que todos pertencemos,
igualmente, ao gnero humano (todos nascem livres e iguais, como
diziam as declaraes setecentistas e dizem hoje as Constituies
nacionais). Encontramos esta premissa, em alguma medida, j na
refexo flosfca do sculo XVII (Hobbes, Locke), bem como est
presente fortemente na flosofa kantiana. Em Kant, para sustentar
esta ideia, existe a busca de bases a priori, que so comuns a todos
(so universais), existem categorias do entendimento e dados da
intuio sensvel, com mecanismos de funcionamento absolutamente
idnticos em todas as pessoas
17
. Segundo Kant, todos recortam a
15
Veja-se, por exemplo, SANTOS, Boaventura de Souza (Org.). Reconhecer para libertar:
os caminhos do cosmopolitismo multicultural. Rio de Janeiro: Civilizao brasileira, 2003.
16
COSTA, Pietro, op. cit., 2008.
17
KANT, Immanuel. Crtica da razo pura. 3. ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian,
1994, p. 88 e segs.
realidade (o fenmeno) da mesma maneira no ato de conhecer. A ideia
da universalidade se liga, portanto, em grande medida, ideia de que
existem condies dadas, a-histricas (universais, portanto) para o
conhecimento.
Foucault, por exemplo, coloca-se como meta liberar o conhecimento
de toda universalizao e contra a ideia de humanismo. Disse Foucault
em uma entrevista dada em 1966:
O humanismo tem sido o modo de resolver em termos de
moral, de valores, de reconciliao, problemas que no se
podiam resolver de forma nenhuma. Conhece a frase de
Marx. A humanidade no se coloca seno os problemas que
pode resolver. Eu penso que se pode dizer: o humanismo
fnge resolver os problemas que no se pode colocar!
E prossegue o flsofo francs:
Meu trabalho consiste em liberar-nos defnitivamente do
humanismo e, neste sentido, meu empenho um trabalho
poltico na medida em que todos os regimes do Leste ou do
Oeste fazem contrabando com suas ms mercancias, sob a
bandeira do humanismo [...].
18
O que Foucault indica com isso (e tambm na sua clebre
passagem de As palavras e as coisas em que ele anuncia a possvel
morte do homem)
19
no deve ser interpretado, de modo algum, ser
contra o homem: signifca apenas reinserir e recontextualizar o homem
em suas condies histricas concretas (ou nas teias discursivas onde
ele, em cada poca, tematizado); signifca liberar os discursos sobre
o homem de condicionantes universais que pretendam sobrepairar pela
histria, desprendendo-o das vicissitudes e confitos concretos. Como
bem articula Andr Comte-Sponville, em livro recente
20
, perfeitamente
18
FOUCAULT, Michel. Saber y verdad. Trad. Julia Varela e Alvarez-Uria, Fernando. Madrid:
Las ediciones de la piqueta, 1991, p. 34-35
19
Id. As palavras e as coisas: uma arqueologia das cincias humanas. Trad. Salma Tannus
Muchail. 6. ed. So Paulo: Martins Fontes, 1992, p. 404.
20
COMTE-SPONVILLE, Andr. Valor e verdade. Trad. Eduardo Brando. So Paulo: Martins
Fontes, 2008, p. 307 e seguintes.
possvel (e mais do que possvel, necessrio) conciliar um humanismo
prtico com um anti-humanismo terico. E o prprio Foucault, como
se viu, aponta para os perigos do desvirtuamento de um humanismo
absoluto: no s nos gulags e em tantas outras circunstncias similares
no ocidente, mas tambm (e isso tinha sentido pelos liberais do sculo
XIX), logo aps a declarao dos direitos de 1789, pelos excessos
jacobinos que levaram ao regime do terror, em nome de princpios
universais.
Isso tudo, claro, para no entrar na discusso, hoje pungente,
do ps-humano, da tcnica, em que os desenvolvimentos tecnolgicos
esto deixando para trs, em vrios sentidos, as tradicionais acepes
de vida, de reproduo humana, de sujeito de direito e ao menos no
sentido tradicional de homem
21
. aquilo que Herrera Flores denunciava
como universalismo de partida, a que se deve renunciar em prol de um
universalismo de chegada
22
.
21
GEDIEL, Jos Antonio. Os transplantes de rgos e a inveno moderna do corpo.
Curitiba: Moinhos de vento, 2000. SANTOS, Laymert Garcia dos. Politizar as novas
tecnologias: o impacto scio-tcnico da informao digital e gentica. So Paulo: Ed.
34, 2003. RODOT, Stefano. Tecnologia e diritti. Bologna: Il mulino, 1995. RODOT,
Stefano. La vita e le regole: tra diritto e non diritto. Milano: Feltrinelli, 2006. IRTI, Natalino.
Nichilismo giuridico. Roma/Bari: Laterza, 2004. IRTI, Natalino. Il salvagente della
forma. Roma/Bari: Laterza, 2006, especialmente p. 57 e segs.. ESPOSITO, Roberto. Bos:
biopolitica e flosofa. Torino: Einaudi, 2004. ESPOSITO, Roberto. Immunitas: protezione e
negazione della vita. Torino: Einaudi, 2002. SIBILIA, Paula. O homem ps-orgnico: corpo,
subjetividade e tecnologias digitais. Rio de Janeiro: Relume Dumar, 2002. MORAES,
Eliane Robert. O corpo impossvel. So Paulo: Iluminuras, 2002. ARAJO, Hermetes
Reis de (Org.). Tecnocincia e cultura: ensaios sobre o tempo presente. So Paulo:
Estao liberdade, 1998. DIAS, Rebeca Fernandes. Direito e vida: poder, subjetividade
no contexto biopoltico. 2007. Dissertao (mestrado em direito) Universidade Federal do
Paran, 2007.
22
Para uma anlise competente das categorias e concepes de Herrera Flores em torno
dos direitos humanos, leia-se a tesis de mster de GNDARA CARBALLIDO, Manuel
Eugenio. Aporte de la teoria critica de Joaquin Herrera Flores a la lucha por los
derechos humanos. Sevilla, 2010.
5 A necessria ateno ao funcionamento dos mecanismos
polticos modernos
Esta linha de fora na apreciao e avaliao dos direitos
humanos (no passado e no presente) aponta para a constante vigilncia
dos mecanismos polticos, em nosso contexto moderno, que devem ser
permanentemente disgnosticados em suas possibilidades e em seus
limites.
Hannah Arendt, em seu livro As origens do totalitarismo, afrma
que
Nenhum paradoxo da poltica contempornea to
dolorosamente irnico como a discrepncia entre os
esforos de idealistas bem intencionados, que persistiam
teimosamente em considerar inalienveis os direitos
desfrutados pelos cidados dos pases civilizados, e a
situao de seres humanos sem direito algum.
23
Isso nos chama a ateno para o fato de que a anlise crtica
do passado dos direitos humanos e seu efciente diagnstico deve
passar tambm pela crtica das formaes polticas modernas, em
sua generosidade, mas tambm em seus limites, no seu potencial de
emancipao, mas tambm em potencial de regulao.
Nas trilhas de Hannah Arendt, o flsofo italiano Giorgio Agamben
percebe com muita argcia que o molde dado aos direitos a partir do
movimento revolucionrio francs de 1789 no podia ser erigido (ao
contrrio do sistema jurdico anterior), seno a partir da existncia do
ESTADO, como garante e fora pblica (para usar mais uma vez o lxico
da declarao de 1789). O art. 3 deste documento aduz, com todas
as letras, que o princpio de toda soberania reside na nao, sendo a
partir dela (da formao estatal em torno da ideia de nacionalidade) que
os direitos devem ser aferidos, numa relao indivduo-Estado-nao,
23
ARENDT, Hannah. O declnio dos Estados-nao e o fm dos direitos do homem. In:
As origens do totalitarismo: antissemitismo, imperialismo, totalitarismo. Trad. Roberto
Raposo. So Paulo: Companhia das Letras, 1989, p. 312.
sem intermedirios. Ou seja: o sujeito tem direitos enquanto pertencente
a um determinado Estado-Nao, que o protege a partir das garantias e
direitos estabelecidos em seus documentos jurdicos (derivados de sua
soberania). O que faz com que surja inevitavelmente a indagao sobre
como fca a tutela dos direitos daqueles (que se tornam cada vez mais
numerosos ao longo do sculo XX), que no esto sob a proteo de
nenhum Estado-Nao. Diz Agamben:
No sistema do Estado-Nao, os assim chamados direitos
sagrados e inalienveis do homem mostram-se desprovidos
de qualquer tutela no prprio momento em que no mais
possvel confgur-los como direitos dos cidados de um
Estado.
24

So eloquentes os exemplos dos aptridas (Arendt) e dos
refugiados, sobretudo aqueles que aparecem como subprodutos das
guerras de descolonizao ou dos rearranjos de fronteiras ocorridos
a partir dos tratados que encerraram as duas guerras mundiais. Outro
exemplo, muito caro Agamben, diz respeito aos internos nos campos
de concentrao
25
, j que ali a sua cidadania e a sua nacionalidade lhes
confscada, transformando-se em vida nua, em vida desqualifcada
(do ponto de vista poltico e jurdico), j que nenhuma tutela possvel se
lhes pode aplicar, resultando apenas em vida objeto de um poder.
26
Da
a observao do flsofo no sentido de que inegvel a presena de
uma dubiedade no prprio ttulo da declarao dos direitos do homem
e do cidado, j que, nesse contexto, no se pode dizer se homens
e cidados so realidades diversas ou se, ao contrrio, elas formam
uma expresso na qual um sempre contm o outro [...]
27
24
AGAMBEN, Giorgio. Mezzi senza fne: note sulla poltica. Torino: Bollati Boringhiueri, 1996,
p. 23. A partir de um enfoque diferente eminetemente histrico-jurdico chega mesma
concluso FIORAVANTI, Maurizio. Appunti di storia delle costituzione moderne: le
libert fundamentali. Torino: Giappichelli, 1995, especialmente nas p. 41 e segs.
25
AGAMBEN, Giorgio. Quel che resta di Auschwitz: larquivio e Il testimone (homo sacer
III). Torino: Bollati Boringhieri, 1998.
26
AGAMBEN, Giorgio. Homo sacer: o poder soberano e a vida nua. Trad. Henrique Burigo.
Belo Horizonte: UFMG, 2002.
27
AGAMBEN, Giorgio, op. cit., 1996, p. 24.
A estes casos certamente pode-se somar, hoje, a discusso sobre
os imigrantes (sobretudo nos Estados Unidos e na Europa meridional),
onde os temas da nacionalidade, cidadania, pertencimento e
direitos se embaralham de modo tal a ponto de colocar a nu a
impotncia da proteo jurdica de contingentes de seres humanos cada
vez maiores dentro dos prprios espaos dos pases centrais, que, em
alguns casos, foram os forjadores histricos da linguagem dos direitos
humanos.
A ateno e a crtica aos limites do discurso poltico com a
consequente interveno possvel nos contextos de luta parece de
fato, por tudo isso, um momento crucial no diagnstico a na ao dos
direitos humanos.
Concluindo
Enfm, uma teoria da histria dos direitos humanos efciente
deve estar permanentemente atenta (entre outras coisas) s linhas
de fora analticas aqui expostas, o que pode levar a contribuir para
superar paradoxos e problemas na abordagem dos direitos, pode ajudar
na superao do hiato existente entre o reconhecimento institucional e
ofcial dos direitos, de um lado, e as lutas e violaes efetivas de direitos,
de outro; portanto, pode levar a refetir proveitosamente em direo
superao da absolutizao do momento meramente institucional
dos direitos humanos, que tende a omitir o momento das lutas e dos
reconhecimentos dos direitos nas lutas, tal como efetivamente ocorrem
nos mbitos scio-histricos particulares.
Como afnal diz Joaquin Herrera Flores (cuja evocao abriu e
agora encerra o presente texto), dentro da tarefa de problematizao
contnua e permanente no mbito de refexo e atuao nos direitos
humanos, necessrio
1) desenterrar contnua e permanentemente o que resta
esquecido/ocultado; 2) estabelecer de um modo constante
relaes e vnculos que foram negados; 3) assinalar
recorrentemente cursos alternativos de ao social e de
refexo intelectual.
28
Referncias
AGAMBEN, Giorgio. Homo sacer: o poder soberano e a vida nua.
Traduo Henrique Burigo. Belo Horizonte: UFMG, 2002.
AGAMBEN, Giorgio. Mezzi senza fne: note sulla poltica. Torino: Bollati
Boringhiueri, 1996.
AGAMBEN, Giorgio. Quel che resta di Auschwitz: larquivio e Il
testimone (homo sacer III). Torino: Bollati Boringhieri, 1998.
ARAJO, Hermetes Reis de (Org.). Tecnocincia e cultura: ensaios
sobre o tempo presente. So Paulo: Estao Liberdade, 1998.
ARENDT, Hannah. As origens do totalitarismo: anti-semitismo,
imperialismo, totalitarismo. Traduo Roberto Raposo. So Paulo:
Companhia das Letras, 1989.
BARCELLONA, Pietro. Lindividiualismo proprietrio. Torino:
Boringhieri, 1987.
COMPARATO, Fabio Konder. A afrmao histrica dos direitos
humanos. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2007.
COMTE-SPONVILLE, Andr. Valor e verdade. Traduo Eduardo
Brando. So Paulo: Martins Fontes, 2008.
28
FLORES, Joaquin Herrera, op. cit., 2009, p. 99-100
COSTA, Pietro. Estado de direito e direitos do sujeito: o problema
dessa relao na Europa Moderna. In: FONSECA, Ricardo Marcelo;
SEELAENDER, Airton C. L. Histria do direito em perspectiva: do
antigo regime modernidade. Curitiba: Juru, 2008. p.59-77.
COSTA, Pietro. Iurisdictio: semantica del potere politico nella repubblica
medievale (110-1433). Milano: Giuffr, 2002.
DIAS, Rebeca Fernandes. Direito e vida: poder, subjetividade no
contexto biopoltico. 2007. 285 f. Dissertao (Mestrado em Direito)-
Universidade Federal do Paran, Curitiba, 2007.
ESPOSITO, Roberto. Bos: biopolitica e flosofa. Torino: Einaudi, 2004.
ESPOSITO, Roberto. Immunitas: protezione e negazione della vita.
Torino: Einaudi, 2002.
FIORAVANTI, Maurizio. Appunti di storia delle costituzione moderne:
le libert fundamentali. Torino: Giappichelli, 1995.
FONSECA, Ricardo Marcelo. Modernidade e contrato de trabalho: do
sujeito de direito sujeio jurdica. So Paulo: LTr, 2002.
FOUCAULT, Michel. As palavras e as coisas: uma arqueologia das
cincias humanas. Traduo Salma Tannus Muchail. 6. ed. So Paulo:
Martins Fontes, 1992.
FOUCAULT, Michel. Saber y verdad. Traduo Julia Varela e Alvarez-
Uria, Fernando. Madrid: Las Ediciones de la Piqueta, 1991.
FLORES, Joaquin Herrera. La reinvencin de los derechos humanos.
[S./l.]: Atrapasueos, 2008.
GNDARA CARBALLIDO, Manuel Eugenio. Aporte de la teoria critica
de Joaquin Herrera Flores a la lucha por los derechos humanos.
Sevilla: [s.n.], 2010.
GEDIEL, Jos Antonio. Os transplantes de rgos e a inveno
moderna do corpo. Curitiba: Moinhos de Vento, 2000.
GROSSI, Paolo. Histria da propriedade e outros ensaios. Traduo
Ricardo Marcelo Fonseca e Luiz Ernani Fritoli. Rio de Janeiro: Renovar,
2006.
GROSSI, Paolo. Linaugurazione della propriet moderna. Napoli:
Guida, 1980.
GROSSI, Paolo. Usus facti: la nozione di propriet nella inaugurazione
dellet nuova. Quaderni Fiorentini per la Storia del Pensiero
Giuridico Moderno, v. 1, p. 285-355, 1972.
HESPANHA. Antnio M. A histria do direito na histria social.
Lisboa: Livros Horizonte, 1978.
IRTI, Natalino. Nichilismo giuridico. Roma: Laterza, 2004.
IRTI, Natalino. Il salvagente della forma. Roma: Laterza, 2006.
KANT, Immanuel. Crtica da razo pura. 3. ed. Lisboa: Fundao
Calouste Gulbenkian, 1994.
KANT, Immanuel. Scritti di storia, poltica e diritto. Acura di Filippo
Gonnelli. 4. ed. Roma: Laterza, 2003.
MARX, Karl. A questo judaica. 2. ed. So Paulo: Moraes, 1991.
MORAES, Eliane Robert. O corpo impossvel. So Paulo: iluminuras,
2002.
RODOT, Stefano. Tecnologia e diritti. Bologna: Il Mulino, 1995.
RODOT, Stefano. La vita e le regole: tra diritto e non diritto. Milano:
Feltrinelli, 2006.
SANTOS, Boaventura de Souza (Org.). Reconhecer para libertar: os
caminhos do cosmopolitismo multicultural. Rio de Janeiro: Civilizao
Brasileira, 2003.
SANTOS, Laymert Garcia dos. Politizar as novas tecnologias: o
impacto scio-tcnico da informao digital e gentica. So Paulo: Ed.
34, 2003.
SIBILIA, Paula. O homem ps-orgnico: corpo, subjetividade e
tecnologias digitais. Rio de Janeiro: Relume Dumar, 2002.
VILLEY, Michel. O direito e os direitos humanos. Traduo Maria
Ermantina de Almeida Prado Galvo. So Paulo: Martins Fontes, 2007.
VILLEY, Michel. Filosofa do direito: defnies e fns do direito/os
meios do direito. Traduo Mrcia Valria Martinez de Aguiar. So
Paulo: Martins Fontes, 2003.
VILLEY, Michel. A formao do pensamento jurdico moderno.
Traduo Cludia Berliner. So Paulo: Martins Fontes, 2005.
Recebido em: 06/04/2011
Avaliado em: 09/05/2011
Aprovado para publicao em: 10/05/2011

Direitos Humanos

Enviado por

Dados do documento

Direitos autorais

Formatos disponíveis

Compartilhar este documento

Compartilhar ou incorporar documento

Opções de compartilhamento

Você considera este documento útil?

Este conteúdo é inapropriado?

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Direitos Humanos

Enviado por

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

273 Pensar, Fortaleza, v. 16, n. 1, p. 273-291, jan./jun.

Você também pode gostar