A possibilidade de unio entre pessoas do mesmo sexo e a adoo por casais homossexuais The possibility of same-sex unions and adopton by homosexual couples Paula Alves Fauth Bacharel em Direito, graduada pelo Centro Universitrio Metodista IPA. RESUMO: No presente trabalho fez-se um estudo sobre como a doutrina brasileira e a jurisprudncia esto regulando as novas entidades familiares, tambm conhecidas como as novas famlias. Para tal explanao, fez-se um breve retrospecto histrico a fm de entender como era vista a famlia na legislao anterior a Constituio Federal de 1998, o Cdigo Civil de 2002 e legislaes complementares. H um estudo dos princpios basilares da Constituio Federal de 1998 correlacionado com o indivduo, como sujeito de Direito. O ponto principal desse trabalho discorre sobre as unies entre pessoas do mesmo sexo e seu reconhecimento jurdico e correlacionado a essa unio, a possibilidade de adoo por essas pessoas, j que reunidas na afetividade, buscam a consolidao do ncleo familiar. Palavras-chave: Famlia; evoluo constitucional; dignidade humana; diversidade sexual; unies homoafetivas; adoo; novas famlias. ABSTRACT: This present work reveals a study on the Brazilian doctrine and jurisprudence and its regulation on new family entities, also known as new families. For such explanation, a short historical retrospect in order to understand how the matter of family was treated in the legislation prior to the 1988 Federal Constitution, the 2002 Civil Code and complementary legislation. A glimpse on the basic principles of the 1988 Federal Constitution related to the individual, as a subject of Law, is taken. The main point of this dissertation goes specifcally about same-sex unions and its juridical recognition, as well as the possibility of adoption by those people who, bonded by affection, search to consolidate a family core. Keywords: Family; constitutional evolution; human dignity; sexual diversity; homoaffectionate unions; adoption; new families. PRIMEIROS CONTORNOS A posio tradicional do direito de famlia no Brasil Em sua obra Casa grande & senzala, Gilberto Freyre demonstra claramente os princpios que norteiam a viso tradicional de famlia no Brasil desde o sculo XVI. Trata-se da famlia patriarcal, a nica a ser reconhecida pelo Estado devido sua importncia econmica, religiosa e social, em que matrimnio e patrimnio unem-se em vistas da conservao do status quo social, neste sentido, a famlia, no o indivduo, nem tampouco o Estado nem nenhuma companhia de comrcio, desde o sculo XVI o grande fator colonizador do Brasil, a unidade produtiva, o capital que desbrava o solo, instala as fazendas, compra escravos, bois, ferramentas, a fora social que desdobra em poltica, constitudo-se na aristocracia colonial mais poderosa da Amrica Latina. 1 Na mesma linha, complementa Philippe ries, que os fatores preponderantes para constituio da famlia so, no sculo XVI, os aspectos econmicos e religiosos, os quais, passaro, ao longo da histria, a gradualmente dividir espao com o sentimento e a afetividade, que passam a assumir um papel crescente quando da constituio da famlia. 2
A famlia brasileira ao longo da evoluo da legislao Primeiramente, farei um pequeno apanhado cons- titucional para situar melhor o contexto que ser trata- do. Assim, atravs de um estudo constitucional desde a primeira constituio outorgada por Vossa Majestade, Dom Pedro I (1894) at a legislao atual, demonstra- se a evoluo da famlia. 38 Fauth, P. A. Direito & Justa, Porto Alegre, v. 35, n. 1, p. 37-51, jan./jun. 2009 A famlia brasileira poca da Constituio Federal de 1824 era a patriarcal, onde apenas os homens participavam das questes polticas e econmicas da sociedade. A mulher era excluda do convvio social, ou seja, no possua direito ao sufrgio muito menos participava nas despesas familiares. Essa mesma mulher no possua direito de cidadania. O texto constitucional estava voltado diretamente para o mbito poltico, no fazia qualquer meno a famlia. Foi no Direito Cannico que houve a insero da matria casamento e demais diretrizes. Nesse sentido, o autor Luiz Roldo de Freitas Gomes disserta: No mbito do Direito Cannico, a famlia considerada pelas Escrituras como entidade de direito divino. Para a Igreja, a famlia tem origem exclusivamente no casa- mento, instituio criada por Deus e elevada categoria de sacramento, com a fnalidade de santifcar a unio indissolvel do homem e da mulher, visando no satisfao da concupiscncia pelo congresso sexual, mas tambm, e principalmente, procriao e educao da prole. 3 A nica famlia mencionada a Imperial, conforme consta no Captulo III (arts. 105 a 115), no ttulo Da famlia Imperial, e a sua Dotao. A Constituio Federal de 1891 um marco histrico dentre as outras constituies, por ser a primeira constituio republicana. Porm, assim como em 1824, nesta no h nenhum captulo destinado famlia no texto disciplinar. O nico amparo legal consta no art. 72, 4, com seguinte afrmao: A Repblica s reconhece o casamento civil, cuja celebrao ser gratuita. Esse artigo foi includo devido laicizao do Direito isto , quando o Estado deixa de sofrer infuncias da Igreja. Segundo as palavras do autor Rodrigo da Cunha Pereira, A partir do regime republicano, o catolicismo deixou de ser a religio ofcial, o que tornou necessrio mencionar o casamento civil como o vnculo constituinte da famlia brasileira. 4 Isso ocorre, pois, com a sada da Famlia Real do poder, uma nova postura fora adotada pelos repu- blicanos, que aboliram certos preceitos imperiais. Porm, a religio j estava inserida na sociedade. Para a sociedade daquela poca e outras que su- cederam, o casamento simbolizava mais do que a unio civil e religiosa de duas pessoas (somente tendo trmino com a morte de um dos cnjuges) demonstrava tambm o status fnanceiro das famlias. Houve a apresentao de uma emenda pelo legislador Pinheiro Guedes, que buscou regular a famlia como base para uma sociedade na qual o Estado obrigava-se a proteger a sua formao. Uma peculiaridade era que essa emenda trazia a famlia como a juno de um homem e uma mulher, unindo-se diante de uma pessoa idnea para a celebrao do ato e de testemunhas, assumindo um compromisso de unio vitalcia e indissolvel. Tal unio criava direitos e deveres para os cnjuges e permitia a dissoluo do casamento, caso houvesse quebra desses direitos e deveres, nos moldes previstos em lei. Essa emenda no foi aprovada. O modelo familiar observado na sociedade antiga remetia h um modelo similar ao romano. O direito romano serviu como base para o surgimento do direito brasileiro. A famlia era constituda pelo pater, que era o cabea daquela instituio. Cabia a ele todas as decises e obrigaes civis. O historiador francs Fustel de Colanges, na obra clssica dentro do Direito A Cidade Antiga, relata que o patriarcado teve presena marcante nas sociedades grega e romana, podendo, inclusive, ser associado religio. Nesse aspecto, transcreve-se a seguinte passagem: A famlia antiga seria, pois uma associao religiosa, mais que associao natural. Tambm veremos que a mulher s ser de fato levada em conta quando a cerimnia sagrada do casamento a tiver iniciado no culto; que o flho deixa de fazer parte da famlia quando renuncia ao culto ou quando se emancipa; o flho adotado, ao contrrio, se torna verdadeiro flho para a famlia, quando embora no tenha laos de sangue, passa a ter a comunho do culto. [...] Sem dvida, no foi a religio que criou a famlia, mas seguramente que foi a religio que lhe deu as suas regras. 5 A introduo do Cdigo Civil de 1916 Foi um marco crucial a implementao dos direitos das mulheres presentes na sociedade. No entanto a mulher no detinha os mesmos direitos que o homem, detentor do poder familiar; cabia a ela papel secundrio, como cuidar dos afazeres domsticos. Para Clvis Bevilqua, autor do anteprojeto do Cdigo Civil de 1916, a famlia poderia ser defnida como um conjunto de pessoas ligadas pelo vnculo da consanginidade, cuja efccia se estende ora mais larga, ora mais restrita, segundo as vrias legislaes. Outras vezes, porm, designam-se, por famlia, somente os cnjuges e a respectiva prognie. 6 Clvis Bevilqua reconhece que a famlia e o afeto do lar serviram como inspirao para escrever o Cdigo Civil, fato que expressa j na primeira pgina de sua obra Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil Commentado: minha mulher Amlia de A possibilidade de unio entre pessoas do mesmo sexo... 39 Direito & Justa, Porto Alegre, v. 35, n. 1, p. 37-51, jan./jun. 2009 Freitas Bevilqua, e s minhas flhas Floriza e Doris. Se o interesse geral da sociedade domina as relaes do direito civil, mais intensa nelle a infuncia da famlia. No Cdigo Civil, occupa longo espao o pensamento da famlia; neste livro, o affecto do lar foi a luz inspiradora, de irradiao suave, mas persistente. Clovis Bevilaqua. 7 O autor diz ainda que os fatores da constituio da famlia so os seguintes elencados: o instinto genesaco, o amor que une os dois sexos, os cuidados exigidos para a conservao da prole que tornam mais duradoura a associao do homem e da mulher, e que determinam o surto de emoes novas, a floprognie e o amor flial, entre procriadores e procriados, emoes essas que frmam os laos familiares. 8 A Constituio Federal de 1934 trouxe inmeras inovaes legislao brasileira. Pela primeira vez, a Assemblia Constituinte teve na sua composio a presena feminina. Essa participao fora motivada pelo advento do Cdigo Eleitoral, oriundo do Decreto 21.076 de 24 de fevereiro de 1932, quando houve ampliao no direito de cidadania, que concedia o direito de sufrgio s mulheres e para os maiores de 18 anos. Outro aspecto inovador foi a introduo do voto secreto e universal, permitindo a liberdade de expresso do cidado brasileiro. Ao contrrio das outras constituies antecessoras, o legislador da Constituio de 1934 preocupou-se com a questo familiar, educacional e cultural. A famlia teve tanta participao na Constituio de 1934, que obteve proteo no Livro V, Captulo I, nos artigos 144 a 147. O autor Paulino Jacques afrma que a Constituio de Weimar, datada de 1919, trouxe essa proteo da famlia para o texto constitucional brasileiro, sendo introduzida na Constituio de 1934. 9 A Constituio de 1937, fora resultado de um golpe militar imposto por Getlio Vargas, quando em 10 de novembro de 1937, implantou um texto constitucional que lhe concedia poderes de chefe maior do Estado, sem qualquer participao popular. Essa constituio tambm fcou conhecida como A Polaca, devido a sua forte infuncia pela Constituio da Polnia. Merece destaque tambm a infuncia do fascismo implantado na Itlia por Mussolini (1922) e do nazismo na Alemanha por Adolf Hitler, que chega ao poder em 1933. A matria pertinente famlia fora disciplinada nos artigos 124 a 127. A leitura dos artigos permite uma interpretao de que os pais so responsveis pela educao, pela integridade moral e fsica de seus flhos. Caso esses no o faam, caber ao Estado essa proteo. A Constituio iguala os flhos legtimos e os naturais no tocante proteo dos pais. A quinta constituio da Repblica no trouxe grandes inovaes no campo do Direito de famlia. A nica peculiaridade que nessa constituio a famlia foi tratada no Captulo I, do Ttulo IV, disciplinada nos artigos 163 a 165. A Constituio de 1967 foi a sexta constituio brasileira, outorgada depois do golpe militar de 31 de maro de 1964. Essa constituio primou pela instituio e legalizao do regime militar, atribuindo maior autonomia para o Poder Executivo sobre o Legislativo e Judicirio, impondo assim, uma hierarquia centralizada. As emendas constitucionais que deveriam ser regulamentadas pelo poder Legislativo, passaram a ser exercidas pelo poder Executivo. 10 Antes de adentrar no mbito constitucional, merece destaque a Lei 4121 de 27 de agosto de 1962, tambm conhecida como Estatuto da Mulher Casada. Segundo o autor Orlando Gomes, a chefa consiste juridicamente num conjunto de poderes especiais, de mando, defnidos em lei. 11 A lei 4121/62 trouxe os poderes especiais que consistiam em: administrar os bens comuns e os particulares da mulher, salvo os reservados; representar legalmente a famlia e escolher seu domiclio. Vale lembrar que antes dessa lei, o marido estava incumbido de sustentar a famlia, no podendo determinar qualquer participao da mulher, salvo se o regime de bens fosse o da separao total. O governo optou por uma nova constituio, ao invs de emendar a Constituio de 1946. Nesse sentido, o autor Oscar Dias Corra diz que, segundo o governo da poca, a Constituio de 1946 com suas vinte e uma emendas constitucionais, no mais servia como norma superior da ordenao jurdica do pas. 12 Diante do contexto da poca, no houve grande alterao na Constituio na parte destinada famlia. Fora sancionado o que j havia no Anteprojeto, no Ttulo IV, o art. 167 e pargrafos. Conforme se vislumbra nesse artigo e seus quatro pargrafos, o modelo de famlia reconhecido pelo Estado era aquele celebrado dentro do padro legal e indissolvel. Segundo os padres da Igreja catlica, na celebrao do casamento, aquilo que Deus une, nem mesmo o homem pode separar. A Declarao Universal dos Direitos Humanos (1948), trouxe uma nova conotao para o conceito de famlia, merecendo ser transcrito: A famlia o ncleo natural e fundamental da sociedade e tem direito proteo da sociedade e do Estado. Aps muitas discusses e decises judicirias, fora editada a smula 380 do STF, com publicao datada de 11.05.1964 disciplinando que comprovada a existncia de sociedade de fato, entre concubinos, 40 Fauth, P. A. Direito & Justa, Porto Alegre, v. 35, n. 1, p. 37-51, jan./jun. 2009 cabvel a sua dissoluo judicial, com a partilha do patrimnio adquirido pelo esforo comum. Antes de adentrar especifcamente na Constituio Federal de 1969, merece ressalva e destaque a Con- veno Americana sobre Direitos Humanos (1969), assinada em So Jos da Costa Rica, que ratifcou a nova conotao de famlia, trazida pela Declarao Universal dos Direitos Humanos. Assim, no artigo 17, encontra-se descrito que, a famlia o elemento natural e fundamental da so- ciedade e deve ser protegida pela sociedade e pelo Estado. Em mbito nacional, ainda sob vigncia do re- gime militar, a Constituio Federal sofreu grandes alteraes com a aprovao da emenda constitucional n 1, outorgada pela junta militar que assumiu o poder no lugar do ento Presidente Costa e Silva, afastado do poder por motivo de doena. As principais alteraes estipuladas pela emenda foram: estabelecimento de eleies indiretas para Governador do Estado, ampliao do mandato presidencial para cinco anos e extino das imunidades parlamentares. Na matria familiar, a emenda no trouxe grandes alteraes. Uma mudana signifcativa veio a ocorrer em 1977, a Lei do divrcio, que modifcou o panorama da sociedade brasileira. O artigo 175 veio a sofrer modifcao com a emenda constitucional 09/77, que alterou a redao do referido artigo, introduzindo o divrcio no ordenamento jurdico. Agora, o casamento no era mais o lao indissolvel. Essa modifcao jurdica teve um forte impacto com a sociedade da poca, pois a religio predominante era a catlica e baseada na religio, muitos juristas decidiram apoiar a Igreja Catlica contra a aprovao da emenda. A Lei que institua o divrcio no ordenamento jurdico foi a Lei ordinria 6515, de 26 de dezembro de 1977, tambm denominada de Lei do divrcio. Essa lei imputava um prazo mnimo de casamento, ou seja, dois anos para a separao, sendo que essa s poderia ser concedida se fosse motivada por uma das causas determinadas na lei, aplicando a culpa para um dos cnjuges (conduta desonrosa, doena grave de um dos cnjuges) ou ainda, se houvesse a separao de fato por mais de cinco anos. Ainda deveria ser respeitado o prazo de trs anos aps a separao, para obter o requerimento do divrcio como causa extintiva de relao conjugal. A Constituio Federal de 1988 sofreu uma grande infuncia da revoluo social de 60 e 70, pois at ento, o Estado no regulava as famlias que no fossem constitudas pelo casamento. Para o autor Paulo Luiz Netto Lbo, ao falar sobre a proteo da famlia, afrma que no a famlia per se que constitucionalmente protegida, mas o locus indispensvel de realizao e desenvolvimento da pessoa humana. [...] Sob o ponto de vista do melhor interesse da pessoa, no podem ser protegidas algumas entidades familiares e desprotegidas outras, pois a excluso refetiria nas pessoas que integram por opo ou por circunstncia da vida, comprometendo a realizao do princpio da dignidade humana. 13 Com a ampliao do conceito de entidade familiar, no h proteo somente para as famlias advindas do casamento, mas tambm para aquelas formadas por casais que vivem em unio estvel, aquela com vnculo monoparental, entre outras. Para a autora Jacqueline Filgueras Nogueira, a nova estrutura jurdica se forma em torno do conceito da famlia socioafetiva, a qual alguns autores identif- cam como famlia sociolgica, onde se identifcam, sobretudo, os laos afetivos, solidariedade entre os membros que a compem, famlia em que os pais assumem integralmente a educao e a proteo de uma criana, que independe de algum vnculo jurdico ou biolgico entre eles. 14 O autor Joo Baptista Villela em sua obra, diz que: o casamento deixou de ser um instituto pr-ordenado reproduo, para se constituir essencialmente em espao de companheirismo e de camaradagem, trazendo, como um feliz achado, o sexo recreativo sobre o reprodutivo. 15 Fora esses elementos, a despatrimonializao do Direito Civil como uma tendncia normativa cultural atinge tambm o Direito de Famlia no mais orientado na expulso e a reduo quantitativa do contedo patrimonial, mas sob a tutela qualifcativa das relaes familiares. 16 A Desembargadora Maria Berenice Dias faz uma ressalva quanto questo hierrquica valorativa de entidade familiar, quando diz que ainda que no haja uma hierarquizao valorativa do que considera a Constituio uma entidade familiar, ao demonstrar interesse em transformar a unio estvel em casamento, parece sinalizar sua preferncia pelo vnculo matrimonializado. 17 Para Jacques Lacan, em seu texto Complexos Familiais, a famlia no um grupo natural, mas sim cultural. A famlia no apenas uma base hierrquica, na qual se tem as fguras do pai, da me, dos flhos, cada um com seu papel dentro do contexto familiar. Essa ideia vai alm quando se tem, por exemplo, em uma famlia o papel de um homem que ocupa o lugar do pai de famlia, no necessitando ser, obrigatoriamente, o pai biolgico. Para Lacan, a famlia A possibilidade de unio entre pessoas do mesmo sexo... 41 Direito & Justa, Porto Alegre, v. 35, n. 1, p. 37-51, jan./jun. 2009 possui uma contribuio grandiosa na transmisso de cultura, sendo sua seguinte afrmao: Se as tradies espirituais, a manuteno dos ritos e dos costumes, a conservao das tcnicas e do patrimnio so com ela disputados por outros grupos sociais, a famlia prevalece na primeira educao, na represso dos instintos, na aquisio da lngua acertadamente chamada de materna. Com isso, ela preside os processos fundamentais do desenvolvimento psquico, preside esta organizao das emoes segundo tipos condicionados pelo meio mais amplamente, ela transmite estruturas de comportamento e de representao cujo jogo ultrapassa os limites de conscincia. 18 Independente de tal situao, o conceito de famlia mudou, passando a ser visto de uma forma mais ampla. Tal afrmativa encontrada no art. 226 da Constituio Federal, que determina que a famlia ter proteo especial do Estado regulamentando, assim, um dever do Estado em um texto constitucional. Outro aspecto importante a igualdade de direitos entre homens e mulheres, que repercute principalmente no mbito familiar. Assim, encontra-se disciplinada a igualdade entre homens e mulheres em aspecto geral no artigo 5, I da Constituio Federal (homens e mulheres so iguais em direito e obrigaes). Dentre outros aspectos, j destacados nesse trabalho, no de menor signifcncia a questo da proteo da famlia voltada para o princpio do melhor interesse da criana, sendo este um novo paradigma que valoriza a convivncia familiar dentro e fora do casamento. Outra questo de relevncia dentro do Direito de Famlia a sua publicizao, pois para alguns doutri- nadores, o Direito de Famlia saiu da esfera privada para a pblica, uma vez que em relaes jurdico-familiares h inmeros princpios de cunho pblico. A Constituio Federal de 1988 ressaltou os prin- cpios, elevando-os a qualidade mxima dentro do texto normativo. O Estado agora, se preocupa com a dignidade da pessoa humana, a igualdade de seus entes, entre outros, devendo ser respeitados. A RELAO FAMILIAR PS-CONSTITUIO DE 1988 NOVOS MODELOS POSSVEIS Nas relaes familiares, o fator preponderante agora, passa ser a afetividade, ou seja, abstra-se o modelo antigo de famlia, utilizando-se o afeto como meio regulador do casamento, j que quando o amor chega ao fm, permite-se a extino da sociedade conjugal, possibilitando a esses ex-cnjuges, a faculdade de formar novas famlias. Assim, tm-se o afeto como a base da famlia, devendo ser reconhecido os efeitos jurdicos para as unies que descendem desse fator em comum. notrio que, necessrio a regulao das unies homoafetivas, pois em muitos casos, so relaes duradouras, tendo a participao de ambos na construo patrimonial, comungando de direitos e deveres. Para isso, tem-se na Constituio regras que vo determinar a funcionalidade da sociedade. No mbito dos objetivos fundamentais, destaca-se a construo de uma sociedade livre, justa e solidria, a erradicao das desigualdades sociais, a promoo do bem-estar de todos sem preconceitos de origem racial, sexual, cor, idade, ou qualquer outra forma de discriminao, entre outros, conforme preceitua o artigo 3. Alm do advento de uma constituio garantis- ta, houve a constitucionalizao do Direito Civil, consagrando a dignidade da pessoa humana como preceito do Estado democrtico de Direito. A regulao da famlia em mbito constitucional se d no artigo 226, mas essa norma aberta, pois ao garantir a proteo famlia, sendo ela base da sociedade, no delimita qual famlia se destina a proteo, no conceitua famlia, imputando tal responsabilidade ao intrprete. Os tipos de entidades familiares explicitamente referidos na Constituio brasileira no encerram numerus clausus. As entidades familiares, assim entendidas as que preencham os requisitos de afetividade, estabilidade e ostensibilidade, esto constitucionalmente protegidas, como tipos prprios, tutelando-se os efeitos jurdicos pelo direito de famlia e jamais pelo direito das obrigaes, cuja incidncia degrada sua dignidade e a das pessoas que as integram. A Constituio de 1988 suprimiu a clusula de excluso, que apenas admitia a famlia constituda pelo casamento, mantida nas Constituies anteriores, adotando um conceito aberto, abrangente e de incluso. Violam o princpio constitucional da dignidade da pessoa humana as interpretaes que (a) excluem as demais entidades familiares da tutela constitucional ou (b) asseguram tutela dos efeitos jurdicos no mbito do direito das obrigaes, como se os integrantes dessas entidades fossem scios de sociedade de fato mercantil ou civil. Cada entidade familiar submete-se a estatuto jurdico prprio, em virtude de requisitos de cons- tituio e efeitos especfcos, no estando uma equiparada ou condicionada aos requisitos da outra. Quando a legislao infraconstitucional no cuida de determinada entidade familiar, ela regida pelos princpios e regras constitucionais, pelas regras e princpios gerais do direito de famlia aplicveis e pela 42 Fauth, P. A. Direito & Justa, Porto Alegre, v. 35, n. 1, p. 37-51, jan./jun. 2009 contemplao de suas especifcidades. No podem haver, portanto, regras mpares, segundo modelos nicos ou preferenciais. O que as unifca a funo de locus de afetividade e da tutela da realizao da personalidade das pessoas que as integram; em outras palavras, o lugar dos afetos, da formao social onde se pode nascer, crescer, amadurecer e desenvolver os valores da pessoa. No se pode enxergar na Constituio o que ela expressamente repeliu, isto , a proteo de tipo ou tipos exclusivos de famlia ou da famlia como valor em si, com desconsiderao das pessoas que a integram. No h, pois, na Constituio, modelo preferencial de entidade familiar, do mesmo modo que no h famlia de fato, pois contempla o direito diferena. Quando ela trata de famlia est a referir-se a qualquer das entidades possveis. Se h famlia, h tutela constitucional, com idntica atribuio de dignidade. 19 Sob o aspecto da dignidade da pessoa humana, o Prof. Ingo Wolfgang Sarlet traz o seguinte conceito: a qualidade intrnseca e distinta de cada ser humano que o faz merecedor do mesmo respeito e considerao por parte do Estado e da comunidade, implicando, nesse sentido, um complexo de direitos e deveres fundamentais que assegurem a pessoa tanto contra todo e qualquer ato de cunho degradante e desumano, como venham a lhe garantir as condies existenciais mnimas para uma vida saudvel, alm de propiciar e promover sua participao ativa e co-responsvel nos destinos da prpria existncia e da vida em comunho com os demais seres humanos. 20 No mbito das relaes homossexuais, a autora Ana Carla Harmatiuk Matos diz: h de se conhecer a dignidade existente na unio homoafetiva. O contedo abarcado pelo valor da pessoa humana informa poder cada pessoa exercer livremente sua personalidade, segundo seus desejos de foro ntimo. A sexualidade est dentro do campo da subjetividade, representando uma fundamental perspectiva do livre desenvolvimento da personalidade, e partilhar a cotidianeidade da vida em parcerias estveis e duradouras parece ser um aspecto primordial da experincia humana. 21 A impossibilidade de unio entre pessoas do mesmo sexo, motivada pela discriminao jurdica por orientao sexual, por exemplo j confgura a violao do princpio da dignidade da pessoa humana. At a dcada de 1990 no Brasil, a jurisprudncia era pacfca quanto ao no reconhecimento de unies homoafetivas no mbito do Direito de Famlia. As relaes entre homossexuais, eram tratadas no mbito do Direito das Obrigaes e Comercial e eram reconhecidas e dissolvidas enquanto sociedade de fato. A maioria dos autores da doutrina clssica sus- tentam que no possvel ter as unies entre pessoas do mesmo sexo sob o instituto do casamento, uma vez que o casamento s permitido entre indivduos de sexos opostos. Para a outra corrente doutrinaria formada por autores como Maria Berenice Dias, Roger Raupp Rios, Rodrigo da Cunha Pereira, Gustavo Tepedino, entre outros, admitem as unies entre pessoas do mesmo sexo como unies estveis, que para o direito brasileiro, equiparam-se ao casamento. Para a autora Luciana Fasca Nahas em sua obra, as unies de pessoas do mesmo sexo tm potencial para, no caso concreto, possurem a caracterstica de afeto e conjugalidade. Basta analisar a presena dos elementos fundamentais, como a inteno de ter uma vida em comum, com mtua assistncia afetiva e patrimonial, fdelidade, durabilidade, continuidade e publicidade. Ou seja, no plano ftico, podem se igualar as unies de pessoas de sexos diversos. 22 Porm, o preconceito ainda impede o reconhe- cimento de algumas entidades familiares, como a formada pela unio de pessoas do mesmo sexo tema deste trabalho. Ora, se o legislador da Constituio Federal de 1988 inseriu as entidades familiares que no se originaram do casamento, como pode haver entidades familiares que ainda no tm proteo constitucional garantida por questes preconceituosas? E a afetividade que une esses indivduos? As palavras da autora Luciana Fasca Nahas ajudam a elucidar essa questo. Pois, o preconceito moral j impediu por muitas dcadas o reconhecimento, como famlia, das unies livres, hoje reconhecidas como unio estvel, e dos flhos de pessoas no casadas, que com estes convivem, conhecida como famlia monoparental. H pouco tempo as pessoas que no casavam e viviam juntas, ou as pessoas que criavam seus flhos sozinhos eram vtimas de preconceito moral e excludas de amparo jurdico. Ainda sobre esse aspecto a mesma pondera: a maior razo para o no reconhecimento das unies de pessoas do mesmo sexo est calcada no preconceito e na intolerncia,travestidos em razoes formais ou incuas. 23 Bom, uma das alternativas propostas pela autora Luciana Fasca Nahas visa a interpretao literal das palavras, buscando averiguar a possibilidade das unies entre pessoas do mesmo sexo terem garantia constitucional como forma de entidade familiar. Assim, a primeira difculdade surge na palavra famlia, pois seu A possibilidade de unio entre pessoas do mesmo sexo... 43 Direito & Justa, Porto Alegre, v. 35, n. 1, p. 37-51, jan./jun. 2009 conceito aberto, ensejando dvidas da possibilidade ou no da incluso. A dvida paira sobre a inteno do legislador de suscitar ou no as relaes homossexuais, garantindo- as proteo constitucional. Nos dizeres de Luciana Fasca Nahas: provvel que originariamente, quando foi concebido o artigo 226, em 1998, o constituinte no tivesse previsto a possibilidade de admitir a unio entre pessoas do mesmo sexo como entidades familiares. No entanto, a Constituio deve se atualizar constantemente, em conformidade com as alteraes sociais, e a opo do constituinte por um conceito aberto de Famlia, no caput do art. 226, demonstra com clareza que houve a inteno de possibilitar a adaptao do conceito de famlia, ao momento de interpretao do texto. destaque que o texto constitucional aberto no est preso vontade social do momento de sua elaborao, mas sim, deve adaptar-se e renovar-se conforme a realidade vivida pelo povo, no momento de sua aplicao. Alm de restrita, essa interpretao inadmissvel, pois no admite outras formas de entidade familiar alm das encontradas no artigo 226, negando proteo constitucional para as demais. Tampouco observa os fundamentos e objetivos presentes nas primeiras pginas da Constituio Federal, tais como a pluralidade, fraternidade, justia, a proibio de prticas discriminatrias e resguardo da dignidade da pessoa humana. A autora, ao citar Uadi Lamego Bulos, diz que: a noo de Famlia da Constituio ampla. Para o autor, a Famlia a base da sociedade, no se levando em conta a regra clssica de que somente o grupo familiar constitudo pelo casamento. Admite, ento, dentro desta noo ampla de que, para existir famlia, no necessrio casamento, pois pode ser a entidade formada pelo homem e mulher, mesmo sem flhos de outros casamentos de um dos membros, abrangendo, tambm, pessoas do mesmo sexo, que vivem e compartilham objetivos comuns. Paulo Luiz Netto Lbo disciplina que: A Constituio brasileira inovou, reconhecendo no apenas a entidade matrimonializada, mas outras duas explicitamente, alm de permitir a interpretao extensiva, de modo a incluir as demais entidades implcitas. [...] a proteo do Estado alcana qualquer entidade familiar, sem restries, explcita ou implicitamente tutelada pela Constituio. 24 Para a autora, o caput do artigo 226 no deixa dvidas sobre a pluralidade das famlias no mbito constitucional, pois ao referir-se apenas famlia, no a limita nem a restringe. Os pargrafos, por sua vez, so exemplifcativos, como o 4 que dita entende-se, tambm como entidade familiar; denota-se ento, que alm daquelas ali includas, h outras implcitas. 25 Para a Desembargadora Maria Berenice Dias, o 3 do artigo 226 inconstitucional, diante da sua incompatibilidade junto norma constitucional. Desta forma, afrma: a restrio constante do 3 do artigo 226 da Constituio Federal de 1988, s reconhecendo como entidade familiar, a merecer proteo do Estado, a unio estvel entre um homem e uma mulher, confgura fagrante afronta ao cnone maior do respeito dignidade humana e aos princpios da liberdade e da igualdade, verdadeiros dogmas de um Estado que se diz democrtico. Diante desse aparente confronto entre a norma constitucional e os princpios que a norteiam, at por uma questo de coerncia interna, a concluso s pode ser uma: desde que uma norma constitucional se mostre contrria a um princpio constitucional, h de prevalecer o princpio. 26 Contrria a esse pensamento, a autora Luciana Fasca Nahas diz que no h incompatibilidade do 3 do artigo 226, j que este no limita o caput, no restringe a sua abrangncia, mas sim, exemplifca uma das hipteses de entidade familiar passvel de proteo constitucional. O rol do artigo 226, o 3 exemplifcativo e no exaustivo, sendo que este apenas compe um dos exemplos de entidade familiar. Uma nova forma de julgamento A jurisprudncia criando novos caminhos Ainda h muita discusso perante os Tribunais quanto ao tema tratado. No Estado do Rio Grande do Sul o tema j est pacifcado, pois j existe o entendimento que as Varas de Famlia so competentes para o julgamento dos direitos inerentes a essas unies. O Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, em julgamento realizado no dia 11/04/2001, entendeu que a competncia para a discusso das relaes homoafetivas cabia s Varas de Famlia. Assim, 1. competente a Justia Estadual para julgar a justifcao de convivncia entre homossexuais, pois os efeitos pretendidos no so meramente previdencirios, mas tambm patrimoniais. 2. So competentes as Varas de Famlia e tambm as Cmaras Especializadas em Direito de Famlia para o exame das questes jurdicas decorrentes da convivncia homossexual, pois ainda que no constituam entidade familiar, mas mera sociedade de fato, reclamam pela natureza da relao, permeada pelo afeto e peculiar carga de confana entre o par, um tratamento diferenciado daquele prprio do direito das 44 Fauth, P. A. Direito & Justa, Porto Alegre, v. 35, n. 1, p. 37-51, jan./jun. 2009 obrigaes. Essas relaes encontram espao prprio dentro do Direito de Famlia, na parte assistencial, ao lado da tutela, curatela e ausncia, que so relaes de cunho protetivo, ainda que tambm com contedo patrimonial. 3. vivel juridicamente a justifcao pretendida, pois a sua fnalidade comprovar o fato da convivncia entre duas pessoas homossexuais, seja para document-la, seja para uso futuro em processo judicial, onde poder ser buscado efeito patrimonial ou at previdencirio. Inteligncia do art. 861 do CPC. Recurso conhecido e provido. 27 Vislumbra-se na deciso acima, o fato de a unio entre pessoas do mesmo sexo ter assegurada a competncia de julgamento numa Vara de Famlia e ser chamada de sociedade de fato, que nada mais , do que direito obrigacional, regido pela Vara Cvel. Um caso semelhante ao acima descrito fora julgado pelo Tribunal em 01/03/2000. Porm nesse caso, alm de ser estabelecer a competncia para julgamento do feito, reconheceu a unio estvel da relao. HOMOSSEXUAIS. UNIO ESTVEL. POSSIBI- LIDADE JURDICA DO PEDIDO. possvel o pro- cessamento e o reconhecimento de Unio Estvel entre homossexuais, ante princpios fundamentais insculpidos na Constituio Federal que vedam qualquer discri- minao, inclusive quanto ao sexo, sendo descabida discriminao quanto a Unio Homossexual. E justa- mente agora, quando uma onda renovadora se estende pelo mundo, com refexos acentuados em nosso pas, destruindo preceitos arcaicos, modifcando conceitos e impondo a serenidade cientfca da modernidade no trato das relaes humanas, que as posies devem ser marcadas e amadurecidas, para que os avanos no sofram retrocesso e para que as individualidades e coletividades possam andar seguras na to almejada busca da felicidade, direito fundamental de todos. Sentena desconstituda para que seja instrudo o feito. Apelao provida. 28 Anos depois, o Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, inovou ao reconhecer a unio entre pessoas do mesmo sexo, adotando a analogia os artigos pertinentes Unio Estvel no Cdigo Civil atual. RELAO HOMOERTICA. UNIO ESTVEL. APLICAO DOS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DA DIGNIDADE HUMANA E DA IGUALDADE. ANALOGIA. PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO. VISO ABRANGENTE DAS ENTIDADES FA- MILIARES. REGRAS DE INCLUSO. PARTILHA DE BENS. REGIME DA COMUNHO PARCIAL. INTELIGNCIA DOS ARTIGOS 1.723, 1.725 E 1.658 DO CDIGO CIVIL DE 2002. PRECEDENTES JURISPRUDENCIAIS. Constitui Unio Estvel a relao ftica entre duas mulheres, confgurada na convi- vncia pblica, contnua, duradoura e estabelecida com o objetivo de constituir verdadeira famlia, observados os deveres de lealdade, aplicam-se os princpios constitucionais da dignidade da pessoa, da igualdade, alm da analogia e dos princpios gerais do direito, alm da contempornea modelagem das entidades familiares em sistema aberto argamassado em regras de incluso. Assim, defnida a natureza do convvio, opera- se a partilha dos bens segundo o regime da comunho parcial. Apelaes desprovidas. 29 Ainda nesse mbito da analogia, tm-se o seguinte julgado, que reconheceu a unio estvel de um relacionamento afetivo que perdurou por nove anos entre dois homens, com o fundamento calcado no princpio da dignidade da pessoa humana e no princpio da igualdade. APELAO CVEL. UNIO HOMOAFETIVA. RE- CONHECIMENTO. PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E DA IGUALDADE. de ser reconhecida judicialmente a unio homoafetiva mantida entre dois homens, de forma pblica e ininterrupta, pelo perodo de nove anos. A homossexualidade um fato social que se perpetuou atravs dos sculos, no podendo o Judicirio se olvidar de prestar a tutela jurisdicional a unies que, enlaadas pelo afeto, assumem feio de famlia. A unio pelo amor que caracteriza a entidade familiar e no apenas a diversidade dos gneros. E, antes disso, o afeto a mais pura exteriorizao do ser e do viver, de forma que a marginalizao das relaes mantidas entre pessoas do mesmo sexo constitui forma de privao do direito vida, bem como viola os princpios da dignidade da pessoa humana e da igualdade. Ausncia de regramento especfco. Utilizao de analogia e dos princpios gerais de direito. A ausncia de lei especfca sobre o tema no implica ausncia de direito, pois existem mecanismos para suprir as lacunas legais, aplicando-se aos casos em consonncia com os preceitos constitucionais (LICC, art. 4). Negado provimento ao apelo. 30 Ao contrrio do Tribunal do Estado do Rio Grande do Sul, que determina o julgamento das aes de unies homossexuais que buscam a dissoluo de vnculo afetivo com a partilha dos bens, o Tribunal do Estado de Santa Catarina reconhece a diviso do patrimnio, porm estabelece que o julgamento para essas aes seja na Vara Cvel, prevalece o entendimento do Direito Obrigacional. AGRAVO DE INSTRUMENTO. MEDIDA CAUTELAR DE ARROLAMENTO DE BENS. ALEGADO RE- LACIONAMENTO AFETIVO ENTRE PESSOAS DO MESMO SEXO. ROMPIMENTO DO VNCULO. A possibilidade de unio entre pessoas do mesmo sexo... 45 Direito & Justa, Porto Alegre, v. 35, n. 1, p. 37-51, jan./jun. 2009 RISCO DE DILAPIDAO DO PATRIMNIO CO- MUM. COMPROVAO. LIMINAR CONCEDIDA. DECISIUM ADEQUADAMENTE FUNDAMENTA- DO, RECURSO IMPROVIDO. (...) Quanto ao reco- nhecimento da relao afetiva homossexual entre as litigantes, entendo deva ser a questo resolvida atravs da Ao de Reconhecimento de Sociedade de Fato, j em trmite, posto que existe controvrsia acerca da explorao econmica sofrida, pela agravante, e o recurso em anlise diz respeito to-somente Ao Cautelar. 31 O entendimento do Superior Tribunal de Justia determina que para as aes que visam o reconhecimento de unies homossexuais, a partilha dever seguir os ditames do Direito Obrigacional, pois estas no passam de sociedade de fato. SOCIEDADE DE FATO. HOMOSSEXUAIS. PAR- TILHA DE BEM COMUM. O parceiro tem o direito de receber a metade do patrimnio adquirido pelo esforo comum, reconhecida a existncia de sociedade de fato com os requisitos no art. 1.363 do Cdigo Civil. Responsabilidade Civil. Dano moral. Assistncia ao doente com AIDS. Improcedncia da pretenso de receber do pai do parceiro que morreu com AIDS a indenizao pelo dano moral de ter suportado sozinho os encargos que resultaram da doena. Dano que resultou da opo de vida assumida pelo autor e no da omisso do parente, faltando nexo de causalidade. Art. 159 do Cdigo Civil. Ao possessria julgada improcedente. Demais questes prejudicadas. Recurso conhecido em parte e provido. 32 Em deciso julgada em 2005, o Superior Tribunal de Justia ratifcou o entendimento de no reconhecimento das unies homossexuais como entidades familiares, regulando-as como sociedade de fato. DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. DISSO- LUO DE SOCIEDADE DE FATO. HOMOSSE- XUAIS. HOMOLOGAO DE ACORDO. COMPE- TNCIA. VARA CVEL. EXISTNCIA DE FILHO DE UMA DAS PARTES. GUARDA E RESPON- SABILIDADE. IRRELEVNCIA. 1. A primeira condio que se impe existncia da unio estvel a dualidade de sexos. A unio entre homossexuais juridicamente no existe nem pelo casamento, nem pela unio estvel, mas pode confgurar sociedade de fato, cuja dissoluo assume contornos econmicos, resultantes da diviso do patrimnio comum, com incidncia do Direito das Obrigaes. 2. A existncia de flho de uma das integrantes da sociedade amigavelmente dissolvida, no desloca o eixo do problema para o mbito do Direito de Famlia, uma vez que a guarda e responsabilidade pelo menor permanece com a me, constante do registro, anotando o termo de acordo apenas que, na sua falta, outra caber aquele mnus, sem questionamento por parte dos familiares. 3. Neste caso, porque no violados os dispositivos invocados arts. 1 e 9 da Lei 9.278./96, a homologao est afeta Vara Cvel e no Vara de Famlia. 4. Recurso especial no conhecido. 33 Uma deciso estranha proferida pelo Ministro Galotti, j que visava penso a companheiro ho- mossexual. Houve suspenso do julgamento do Recurso Especial, para que o Superior Tribunal dissesse sobre a matria pertinente Famlia. Essa deciso pode ser tida como um possvel reconhecimento das famlias homoafetivas. PROCESSO CIVIL. ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PBLICO. PENSO POR MORTE. SOCIEDADE DE FATO ENTRE PESSOAS DO MESMO SEXO. FUNDAMENTOS CONSTITUCIONAL E INFRA- CONSTITUCIONAL. PREJUDICIALIDADE. SO- BRETESTAMENTO. CPC, ART. 543, 2 1. Nos termos do artigo 543, 2, do CPC, na hiptese de o relator do recurso especial considerar que o recurso extraordinrio prejudicial quele, em deciso irre- corrvel, sobrestar o seu julgamento e remeter os autos ao Superior Tribunal Federal, para o julgamento do recurso extraordinrio. 2. Prejudicialidade reconhecida. 3. Julgamento sobrestado. 34 O Tribunal Regional da 4 Regio julgou impro- cedente o pedido de reconhecimento da analogia para os casos de Unio Homossexual. Assim, A turma, por maioria, negou provimento ao apela e remessa ofcial, vencido o Des. Athayde, entendendo no haver mtodo interpretativo de integrao do direito quando no h, como no caso, lacuna da lei, pois esta, ao dizer que to-somente a Unio Estvel reconhecida entre homem e mulher, est dizendo, eloquentemente, que no se admite Unio Estvel entre pessoas do mesmo sexo. 35 Nesse aspecto, a Desembargadora Maria Berenice Dias ressalta que enquanto a lei no acompanha a evoluo da sociedade, a mudana de mentalidade, a evoluo do conceito de moralidade, ningum, muito menos os juzes, pode, em nome de uma postura preconceituosa ou discriminatria, fechar os olhos a essas novas realidades, tornando-se agentes de grandes injustias. Descabe confundir questes jurdicas com questes de carter moral ou de contedo meramente religioso. 36 Corroborando com esse pensamento, transcreve-se as palavras do Prof. Rodrigo Wasen Glia que 46 Fauth, P. A. Direito & Justa, Porto Alegre, v. 35, n. 1, p. 37-51, jan./jun. 2009 o reconhecimento jurdico do novo perfl do direito de famlia, ora marcado, no texto constitucional e na legislao infraconstitucional pelos princpios da dignidade, igualdade e liberdade da pessoa, reclamam mecanismos efetivos para sua implementao, mormente do Poder Judicirio. 37 A ADOO DE CRIANAS POR QUE NO? Aliado s unies homoafetivas, h a adoo por casais homossexuais, que at a presente data ainda aguarda um entendimento pacfco para o deferimento, h casos em que houve o deferimento, mas o assunto ainda muito polmico. Fazendo um pequeno retrospecto sobre a adoo, esse instituto teve seu bero ainda em Roma, pois as famlias que no possuam descendentes do sexo masculino, poderiam por meio da adoo ter a continuidade do culto domstico. A prtica da adoo nessa poca era concedida apenas aos homens, partindo da premissa religiosa, que permitia apenas ao homem o culto domstico. s mulheres, esse direito pode ser exercido a partir do Cdigo de Justiniano, no sculo VI. A adoo teve seu declnio na Idade Mdia, j que os ttulos eram passados aos descentes pelo critrio da consanginidade. No Direito Cannico, o instituto continua decaindo, pois a famlia descende do matrimnio. Ainda nesse aspecto, a adoo poderia ser vista como um mtodo fraudulento, pois haveria a possibilidade de reconhecimento de flhos adulterinos ou incestuosos, essas prticas eram abominadas pela Igreja. Com o advento do Cdigo Civil de 1916, a adoo foi disciplinada nos artigos 368 a 378, conceituando essa como um ato jurdico solene, que observado os requisitos legais, estabelece vnculo fctcio de fliao, mediante a vontade dos entes. A lei diferenciava os flhos adotivos em relao aos flhos naturais, impondo limites na esfera sucessria. Alm dessa diferenciao, havia certos requisitos para a concesso da adoo. Tais requisitos eram: a) ter os adotantes mais de 30 anos (art. 368 CC/16); b) se casados, deveriam s-lo por mais de 5 anos (art. 368, nico CC/16); c) ser o adotante pelo menos 16 anos mais velho do que o adotado (art. 369 CC/16) e, a exigncia que perdurou pelo Cdigo Civil, d) o fato de ningum poder ser adotado por mais de uma pessoa, a no ser que fossem os adotantes marido e mulher (art. 370 CC/16). 38 Essa diferena veio ser quebrada com a Cons- tituio Federal de 1988, determinando a igualdade entre os flhos para todos os fns legais. Mais tarde, passou a vigorar o Cdigo de Menores, modifcou o termo legitimao adotiva pela adoo plena, tratada nos artigos 29 a 37. Esse Cdigo trazia uma funo diferenciada para a adoo, sendo essa aplicada para o menor que estivesse em situao irregular. O Cdigo de Menores veio a ser substitudo pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei 8.069/90. 39 O Estatuto da Criana e do Adolescente trouxe consigo o princpio do melhor interesse da criana e do adolescente, buscando reais vantagens para o adotando, tratando-o como sujeito de direito. O Cdigo Civil de 2002 manteve o mesmo tratamento disposto no ECA. Em leitura do artigo 42 do ECA, constata-se que no h vedao quanto a orientao sexual dos adotantes. Diante dessa ausncia legal, abre-se a possibilidade de adoo, utilizando-se o artigo 43 do mesmo diploma, j que o adotando poder ter melhores condies em uma famlia do que deixado por si s. 40 Alm de no haver vedao expressa em lei quanto a adoo por homossexuais e o princpio do melhor interesse da criana ser fundamental na hora da deciso judicial, h outros aspectos que merecem observncia, como o caso do respeito dignidade da pessoa humana, que se sintetiza no princpio da igualdade e na vedao de tratamento discriminatrio de qualquer ordem, de modo a impedir a excluso do direito adoo em funo da preferncia sexual; o dever do Estado de assegurar criana o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profssionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, conforme pre- coniza o art. 227 da Constituio Federal, o que cer- tamente ser alado se lhe for permitido o direito de ser adotada retirando-a de instituies que no tm condies de lhe dar uma tratamento singular, por mais bem estruturadas que sejam; o direito ao planejamento familiar, fundado nos princpios da dignidade da pessoa humana e da paternidade responsvel, conforme preconiza a CF/88. 41 A orientao sexual dos cnjuges exerce infuncia ao ponto que a palavra pais remete diversidade dos sexos, a Constituio Federal e o ECA traduzem a revoluo que aconteceu no mbito familiar, j que o interesse agora visa o desenvolvimento da criana. Para Dias, 42 h a possibilidade de adoo para as pessoas do mesmo sexo que vivem em unio estvel. Ela entende que no necessria a alterao da lei, j que o artigo 28 permite a colocao de um menor no que chama de famlia substitutiva, no defnindo o entendimento para esse tipo de famlia. Apenas defne a famlia natural. Diante da especifcidade da defnio de famlia natural, no se pode ter por coextensivos A possibilidade de unio entre pessoas do mesmo sexo... 47 Direito & Justa, Porto Alegre, v. 35, n. 1, p. 37-51, jan./jun. 2009 esses conceitos: que a famlia substitutiva deva ter a mesma estrutura da famlia natural. Sob esse enfoque, no h vedao para um casal homossexual ser reconhecido como uma famlia substituta apta a abrigar uma criana. Um possvel problema interpretativo encontra-se no artigo 29 que disciplina: No se deferir colocao em famlia substituta a pessoa que revele, por qualquer modo, incompatibilidade com a natureza da medida ou no oferea ambiente familiar adequado. Porm, no h como utilizar esse artigo em desfavor a adoo por casais homossexuais, por a princpio, essas relaes no trazerem malefcios ao menor, pois a diferena reside na igualdade de sexos. Fora isso, as relaes homossexuais so semelhantes s relaes heterossexuais, pois a base estrutural de ambas consiste na afetividade e no respeito mtuo. A terapeuta e escritora Anna Sharp explana sobre o assunto: Perverso existe tanto em homo como heterossexuais. Tanto um como outro tem que ser investigado se pretende ser pai adotivo. E complementa: Atendo crianas flhas de homossexuais que so absolutamente centradas. So jovens que vo crescendo com a mente aberta, sem preconceito. 43 O grande obstculo surge quando nos deparamos com a omisso legal sobre a possibilidade de adoo por casais homossexuais, se dando atravs do princpio da proteo integral da criana, uma vez que o legislador preocupa-se com o bem-estar do menor ou adolescente. Esse fundamento baseia-se na concepo de que os pais substitutos possam gerar ms infuncias s crianas comprometendo seu desenvolvimento emocional e psquico, pois poder sofrer discriminao, abalo moral. A Desembargadora Maria Berenice Dias rebate as alegaes fundamentando: essas preocupaes so afastadas com segurana por quem se debrua no estudo das famlias com essa conformao. Ela cita um estudo realizado na Califrnia, com famlias no-convencionais, em que se constatou: nada h de incomum quanto ao desenvolvimento do papel sexual dessas crianas. As meninas so to femininas quanto as outras e os meninos to masculinos quanto os demais. O estudo conclui que: a criao em lares formados por lsbicas no leva, por si s, a um desenvolvimento psicossocial atpico ou constitui um fator de risco psiquitrico. 44 Explana ainda que no h motivos para temor de que, flhos de homossexuais possam ser no futuro homossexuais ou ento alvo de repdio no meio que freqentem ou vtimas de escrnio por parte de colegas e vizinhos, o que, em tese poderia acarretar-lhe perturbao de ordem psquica. 45 O juiz da 1 Vara da infncia e juventude do Rio de Janeiro, Siro Darlan, preceitua: No exijo certido de casamento e nem fao restries sexuais. Tanto que deferi em favor de homossexuais como neguei em casos que julguei inconveniente para a criana 46 O promotor do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo, Jos Luiz Mnaco da Silva, disserta: Homossexualismo e adoo O Estatuto da Criana e do Adolescente no contm dispositivo legal tratando de adoo pleiteada por homossexuais. Por causa dessa omisso, possvel que alguns estudiosos entendam invivel a adoo por homossexuais. A nosso ver o homossexual tem o direito de adotar um menor, salvo se no preencher os requisitos estabelecidos em lei. Alis, se um homossexual no pudesse adotar uma criana ou um adolescente, o princpio da igualdade perante a lei estaria abertamente violado. E mais: apesar da omisso legal, o ECA no veda, implcita ou explicitamente a adoo por homossexuais. O que importa, no substancial, a capacitao para assumir os encargos decorrentes de uma paternidade (ou maternidade) adotiva. 47 Um aspecto curioso que merece ressalva, que muitos casais homossexuais ao optarem pela adoo, no escolhem um padro de criana para adotarem. Muitas vezes acabam adotando crianas doentes, com problemas fsicos e mentais. Lgico que no se pode generalizar, pois tambm h a adoo de crianas saudveis por casais homossexuais. Como o caso da menina Theodora Rafaela, atualmente com 6 anos de idade. O caso de Theodora um dos vrios casos de crianas que so recusadas por no terem o perfl buscado para a adoo. Porm esse teve um fnal feliz. Vasco e Jnior tiveram de enfrentar dois processos na Justia para garantir a paternidade de Theodora. No primeiro, de adoo, Vasco entrou sozinho. No segundo, Jnior foi Justia para garantir a incluso de seu nome. A adoo de Theodora levou menos de um ano. Casais heterossexuais costumam demorar bem mais. No caso de Theodora, 45 casais formados por homem e mulher tinham recusado a criana. Motivo: queriam beb, de pele e olhos claros, no uma menina parda, de 4 anos de idade. Para a felicidade dessa famlia, uma nova integrante est a caminho. Seu nome Angelina que ser a irm de Theodora. Os trmites processuais agora sero automticos, ou seja, a adoo ser automtica. Quando adotamos a Theodora, a juza perguntou se queramos continuar na fla para dar a ela um irmo. Continuamos e j fomos contatados para encaminhar alguns documentos. Queremos uma irm mais nova para ela conta Junior. 48 48 Fauth, P. A. Direito & Justa, Porto Alegre, v. 35, n. 1, p. 37-51, jan./jun. 2009 Conforme tudo que fora mencionado nesse tra- balho, entende-se a importncia do deferimento da adoo conjunta para casais homossexuais, pois o adotado ter maior segurana quando da falta de um dos parceiros, seja em caso de morte ou separao. Nesse aspecto a criana ter direitos efetivos, podendo requer alimentos, benefcios previdencirios ou em caso de morte, poder habilitar-se como herdeiro. Quando o assunto diz respeito ao interesse do me- nor, a Desembargadora Maria Berenice Dias, suscita a fliao socioafetiva, pois, caso contrrio, o intuito de resguardar e preservar o menor resta por subtrair-lhe a possibilidade de usufruir de direitos que de fato possui, limitao que afronta a prpria fnalidade protetiva criana e ao adolescente decantada na Carta Constitucional e perseguida pela lei especial. 49 Assim, diante da inviabilidade de adotar crian- as, alguns casais homossexuais recorrem a outros tipos alternativos de gestao como por exemplo, a fertilizao in vitro, para casais homossexuais femininos e locao de tero e inseminao artifcial, quando so casais masculinos. H tambm a maneira mais conveniente de adotar, quando apenas um dos parceiros adota, vindo posteriormente essa criana a integrar a famlia. QUAL ENTENDIMENTO DA JURISPRUDNCIA? Mesmo sendo controvertidas as opinies entre os magistrados, alguns avanos comeam a surgir na seara da adoo por casais homossexuais. Algumas decises sero elencadas para melhor compreenso do tema proposto. Primeiramente pode ser elencada a deciso do juiz Siro Darlan de Oliveira, da Primeira Vara da Infncia e da Juventude da Comarca do Rio de Janeiro. A deciso concedeu para uma lsbica a adoo de uma criana de um ano de idade com srios problemas de sade, que lhe foi entregue com poucos dias de vida. A deciso sobrepesou a necessidade de um ncleo familiar acolher para o menor. 50 Outra deciso surpreendente desse mesmo ma- gistrado foi ao alegar que a lei no pode fundar-se em preconceito e discriminao. Assim, feito um estudo social e obteno de parecer favorvel do Ministrio Pblico, concedeu a adoo de um menino que viveu dos 2 at os 12 anos de idade num abrigo, a um homossexual. Merece ressalva que a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro manteve a deciso monocrtica. ADOO CUMULADA COM DESTITUIO DO PTRIO PODER. ALEGAO DE SER HO- MOSSEXUAL O ADOTANTE. DEFERIMENTO DO PEDIDO. RECURSO DO MINISTRIO PBLICO. 1. Havendo os pareceres de apoio (psicolgico e de estudos sociais) considerado que o adotado, agora com dez anos sente orgulho de ter um pai e uma famlia, j que abandonado pelos genitores com um ano de idade, atende a adoo aos objetivos preconizados pelo Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA) e desejados por toda a sociedade. 2. Sendo o adotante professor de cincias de colgios religiosos, cujos padres de conduta so rigidamente observados, e inexistindo bice outro, tambm a adoo, a ele entregue, fator de formao moral, cultural e espiritual do adotado. 3. A afrmao de homossexualidade do adotante, preferncia individual constitucionalmente garantida, no pode servir de empecilho adoo de menor, se no demonstrada ou provada qualquer manifestao ofensiva ao decoro e capaz de deformar o carter do adotado, por mestre a cuja atuao tambm entregue a formao moral e cultural de muitos outros jovens. Apelo improvido. 51 O caso mais conhecido e comentado durante muito tempo foi a deciso do Juiz de Direito Leonardo Castro Gomes, da 1 Vara da Infncia e Juventude do Rio de Janeiro, que concedeu a guarda do flho da cantora Cssia Eller, Francisco Eller que na poca estava com 8 anos de idade, sua companheira Maria Eugnia Martins. Ela e Cssia Eller mantiveram um relacionamento que perdurou por 14 anos. Assim, desde o seu nascimento, Francisco foi criado tambm pela companheira da me. A guarda foi deferida Maria Eugnia, uma vez que o av materno desistiu da ao, mediante um acordo que lhe concede o direito de visitar o menino duas vezes por ano, com o seu consentimento. 52 Uma deciso importante, merecedora de destaque a do caso que aconteceu na cidade de Bag/RS. O juiz da infncia e juventude, Marcos Danilo Edon Franco, reconheceu a possibilidade de duas mulheres adotarem dois meninos. Elas vivem juntas, em unio afetiva h mais de 8 anos, sendo que uma delas j havia adotados os menores. A deciso foi no sentido de reconhecer os direitos da maternidade companheira da me, entendendo o magistrado que os mesmos so criados e educados por ambas. Ainda no entendimento do magistrado, o pedido fundou-se no desejo que a me socioafetiva tinha de dividir com a me adotiva as responsabilidades e deveres jurdicos para com os menores. O Ministrio Pblico apelou da deciso, alegando que a adoo dever ser concedida ao casal homem e mulher. Em sede recursal, a 7 Cmara Cvel negou o provimento da Apelao Cvel por unanimidade. A possibilidade de unio entre pessoas do mesmo sexo... 49 Direito & Justa, Porto Alegre, v. 35, n. 1, p. 37-51, jan./jun. 2009 Merece destaque para o voto do Desembargador-Relator Luiz Felipe Brasil Santos. Assim, se o casal tem todas as caractersticas de uma unio estvel vivem juntas com o intuito de constituir famlia, tem uma relao pblica e duradoura no importa o sexo das pessoas. Elas devem ser tratadas com todos os direitos de uma famlia. Podem adotar em conjunto. APELAO CVEL. ADOO. CASAL FORMA- DO POR DUAS PESSOAS DE MESMO SEXO. POSSIBILIDADE. Reconhecida como entidade fami- liar, merecedora da proteo estatal, a unio formada por pessoas do mesmo sexo, com caractersticas de durao, publicidade, continuidade e inteno de constituir famlia, decorrncia inafastvel a possibilidade de que seus componentes possam adotar. Os estudos especializados no apontam qualquer inconveniente em que crianas sejam adotadas por casais homossexuais, mais importando a qualidade do vnculo e do afeto que permeia o meio familiar em que sero inseridas e que as liga aos seus cuidadores. hora de abandonar de vez preconceitos e atitudes hipcritas desprovidas de base cientfca, adotando-se uma postura de frme defesa da absoluta prioridade que constitucionalmente assegurada aos direitos das crianas e dos adolescentes (art. 227 da Constituio Federal). Caso em que o laudo especializado comprova o saudvel vnculo existente entre as crianas e as ado- tantes. NEGARAM PROVIMENTO. UNNIME. 53. REFERNCIAS ARIS, Philippe. Histria social da criana e da famlia. 2. ed. Rio de Janeiro: LTC, 1981. BEVILQUA, Clvis. Direito de famlia. Rio de Janeiro: Editora Rio, 1976. BEVILQUA, Clvis. Cdigo civil dos Estados Unidos do Brasil commentado. 7. ed. Rio de Janeiro: Livraria Francisco Alves, 1944. BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n 148.897/MG Recurso Especial n 1997/00661245. Ministro Ruy Rosado de Aguiar. 4 Turma, em 10 de fevereiro de 1998. BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n 502.995/RN Recurso Especial n 2002/01745035. Ministro Fernando Gonalves. 4 Turma, em 26 de abril de 2005. BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n 387197/ SC Recurso Especial n 2001/01489780. Ministro Paulo Galotti. 6 Turma, em 26 de agosto de 2003. BRASIL. Tribunal Regional Federal. 4 Regio. Apelao Cvel n 2001.04010273728. Relator Juiz Edgard A. Lippmann Jnior, 17 de outubro de 2002. CORRA, Oscar Dias. 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Apelao Cvel 14.332/98 9 Cmara Cvel Relator Desembargador Jorge de Miranda Magalhes, 23 de maro de 1999. RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Apelao Cvel n 70002355204. Relator Desembargador Srgio Fernando de Vasconcellos Chaves, 11 de abril de 2001. RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Apelao Cvel n 598362655. Relator Desembargador Jos Atades Siqueira Trindade, 01 de maro de 2000. RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Apelao Cvel n 70005488812. Relatora Desembargadora Maria Berenice Dias, 25 de junho de 2003. 50 Fauth, P. A. Direito & Justa, Porto Alegre, v. 35, n. 1, p. 37-51, jan./jun. 2009 RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Apelao Cvel n 70009550070. Relator Desembargador Srgio Fernando de Vasconcellos Chaves, 17 de novembro de 2004. RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Apelao Cvel n 70013801592. Relator Desembargador Luiz Felipe Brasil Santos, 05 de abril de 2006. SANTA CATARINA. Tribunal de Justia de Santa Catarina. Apelao Cvel n 2001.0055325. Relator Desembargador Csar Abreu, 15 de outubro de 2001. Processo 96/1/015477 Comarca Rio de Janeiro 1 Vara da Infncia e da Juventude julgada no dia 26/03/1997. In: DIAS, Maria Berenice. Unio homossexual o preconceito & a justia. 3. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006. SARLET, Ingo Wolfgang. A dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988. 2. ed. rev. e ampl. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002. SHARP, Anna [apud CHAVES, Antnio]. Trs temas polmicos em matria de adoo de crianas. In: PERES, Ana Paula Ariston Barion. Adoo por homossexuais fronteiras da famlia na ps- modernidade, Rio de Janeiro: Renovar, 2006. SILVA, Jos Luiz Mnaco da. Adoo mitos e verdades. In: FIGUEIREDO, Luiz Carlos de Barros. Adoo para homossexuais. 1. ed. Curitiba: Juru, 2007. WIKIPEDIA. Constituio brasileira de 1967. Disponvel em: <http://pt.wikipedia.org/wiki/Constitui%C3%A7%C3%A3o_ brasileira_de_1967>. Acesso em: 25 abr. 2008. NOTAS 1 FREYRE, Gilberto. Casa-grande & senzala. 46. ed. So Paulo: Record, 2002, p. 92. 2 ARIS, Philippe. Histria social da criana e da famlia. 2. ed. Rio de Janeiro: LTC, 1981, p. 140. 3 GOMES, Luiz Roldo de Freitas. O casamento no Direito brasileiro aspectos diante da Constituio Federal. Revista Forense, v. 323, 1993, p. 105-118. 4 PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Direito de Famlia uma abordagem psicanaltica. 3. ed., Belo Horizonte: Ed. Del Rey, 2003, p. 09. 5 COULANGES, Fustel. A Cidade Antiga. Trad. Jean Melville, So Paulo: Ed. Martin Claret, 2001, p. 45-46. 6 BEVILQUA, Clvis. Direito de famlia. Rio de Janeiro: Editora Rio, 1976, p. 16. 7 BEVILQUA, Clvis. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil Commentado. 7. ed. Rio de Janeiro: Livraria Francisco Alves, 1944, p. 1. 8 Ibidem, p. 17. 9 JACQUES, Paulino. Curso de direito constitucional. 3. ed., Rio de Janeiro-So Paulo, Forense, 1962, p. 259/260. 10 <http://pt.wikipedia.org/wiki/Constitui%C3%A7%C3%A3o_brasileira_ de_1967>, acessado em 25 abr. 2008 s 10h40m. 11 GOMES, Orlando. Direito de famlia. Rio de Janeiro: Forense, 1994, p. 130. 12 CORRA, Oscar Dias. A Constituio de 1967 Contribuio crtica, Rio de Janeiro, Forense, 1969, p. 16. 13 LBO, Paulo Luiz Netto. Entidades familiares constitucionalizadas: para alm do numerus clausus. In: PEREIRA, Rodrigo da Cunha (coord.). Anais do III Congresso Brasileiro de Direito de Famlia. Famlia e cidadania. O novo CCB e a Vacatio Legis, Belo Horizonte: Del Rey, 2002, p. 89-107. 14 NOGUEIRA, Jacqueline Filgueras. A fliao que se constri: o Re- conhecimento do Afeto como Valor Jurdico, p. 55. 15 VILLELA, Joo Baptista. As novas relaes de famlia. Anais da XV Conferncia Nacional da OAB, So Paulo: JBA Comunicaes, 1995, p. 642-643. 16 PERLINGIERI, Pietro. Perfs do Direito Civil, trad. Maria Cristina de Cicco, p. 33-34. 17 DIAS, Maria Berenice. Unio homossexual o preconceito & a justia. 3. ed., Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006, p. 66-67. 18 LACAN, Jacques. Os complexos familiares. Trad. Marco Antnio Coutinho Jorge e Potiguara Mendes da Silveira Jnior. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1990, p. 13 19 LBO, Paulo Luiz Netto. Entidades familiares constitucionalizadas: para alm do numerus clausus. Disponvel em: <http://www.gontijo- familia.adv.br/tex061.htm>. Acesso em: 28 out. 2006. 20 SARLET, Ingo Wolfgang. A dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988. 2. ed. revista e ampliada. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 60. 21 MATOS, Ana Carla Harmatiuk. Unio entre pessoas do mesmo sexo aspectos jurdicos e sociais. Belo Horizonte: Ed. Del Rey, 2001, p. 150. 22 NAHAS, Luciana Fasca. Unio homossexual proteo constitucional, Curitiba: Editora Juru, 2006, p. 126. 23 NAHAS, Luciana Fasca. Unio homossexual proteo constitucional. Curitiba: Editora Juru, 2006, p. 128. 24 LBO, Paulo Luiz Netto. Entidades Familiares Constitucionalizadas: Para Alm do Numerus Clausus. In: NAHAS, Luciana Fasca. Unio homossexual proteo constitucional. Curitiba: Editora Juru, 2006, p. 132. 25 NAHAS, Luciana Fasca. Unio homossexual proteo constitucional. Editora Juru, Curitiba, 2006, p. 133. 26 DIAS, Maria Berenice. Unio homossexual o preconceito & a justia, 3. ed., Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006, p. 90. 27 RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Apelao Cvel n 70002355204. Relator Desembargador Srgio Fernando de Vasconcellos Chaves, 11 de abril de 2001. 28 RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Apelao Cvel n 598362655. Relator Desembargador Jos Atades Siqueira Trindade, 01 de maro de 2000. 29 RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Apelao Cvel n 70005488812. Relatora Desembargadora Maria Berenice Dias, 25 de junho de 2003. 30 RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Apelao Cvel n 70009550070. Relator Desembargador Srgio Fernando de Vasconcellos Chaves, 17 de novembro de 2004. 31 SANTA CATARINA. Tribunal de Justia de Santa Catarina. Apelao Cvel n 2001.0055325. Relator Desembargador Csar Abreu, 15 de outubro de 2001. 32 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n 148.897/MG Recurso Especial n 1997/00661245. Ministro Ruy Rosado de Aguiar. 4 Turma, em 10 de fevereiro de 1998. 33 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n 502.995/RN Recurso Especial n 2002/01745035. Ministro Fernando Gonalves. 4 Turma, em 26 de abril de 2005. 34 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n 387197/SC Recurso Especial n 2001/01489780. Ministro Paulo Galotti. 6 Turma, em 26 de agosto de 2003. 35 BRASIL. Tribunal Regional Federal. 4 Regio. Apelao Cvel n 2001.04010273728. Relator Juiz Edgard A. Lippmann Jnior, 17 de outubro de 2002. 36 DIAS, Maria Berenice. Unio homossexual o preconceito & a justia, 3. ed., Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006, p. 103. 37 GALIA, Rodrigo Wasen. Os novos desafos da famlia brasileira. 38 GIRARDI, Viviane. Famlias contemporneas, fliao e afeto a possibilidade jurdica da adoo por casais homossexuais. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005, p. 118. 39 Merece ressalva a questo da destinao do ECA e do Cdigo de Menores. O primeiro tem aplicao a toda e qualquer criana ou adolescente. J o Cdigo de Menores era aplicado aos menores abandonados ou infratores. 40 Art. 43 do ECA, a adoo ser deferida quando apresentar reais vantagens para o adotando e fundar-se em motivos legtimos. 41 DIAS, Maria Berenice. Efeitos patrimoniais das relaes de afeto. In: PERES, Ana Paula Ariston Barion. Adoo por homossexuais fron- teiras da famlia na ps-modernidade. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, p. 78. 42 DIAS, Maria Berenice. Unio homossexual o preconceito & a justia. 3. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006, p. 110. Sobre famlia natural, o artigo 25 do ECA disciplina: Entende-se por famlia A possibilidade de unio entre pessoas do mesmo sexo... 51 Direito & Justa, Porto Alegre, v. 35, n. 1, p. 37-51, jan./jun. 2009 natural a comunidade formada pelos pais, ou qualquer deles, e seus descendentes. 43 SHARP, Anna apud CHAVES, Antnio. Trs temas polmicos em matria de adoo de crianas. In: PERES, Ana Paula Ariston Barion, Adoo por homossexuais fronteiras da famlia na ps-modernidade. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, p. 84. 44 DIAS, Maria Berenice. Unio homossexual o preconceito & a justia. 3. ed., Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006, p. 114. 45 DIAS, Maria Berenice. Unio homossexual o preconceito & a justia. 3. ed., Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006, p. 113. 46 DARLAN, Siro. 1 guia de adoo de crianas e adolescentes do Brasil. In: FIGUEIREDO, Luiz Carlos de Barros. Adoo para homossexuais. 1. ed. Curitiba: Juru, 2007, p. 90. 47 SILVA, Jos Luiz Mnaco da. Adoo mitos e verdades. In: FIGUEI- REDO, Luiz Carlos de Barros. Adoo para homossexuais. 1 ed., Curitiba: Juru, 2007, p. 90. 48 Theodora, primeira criana do Brasil a ter documento com nome de dois pais, ganhar irm. Jornal O Globo. [Online]. Disponvel em: <http:// oglobo.globo.com/blogs/paulistana/post.asp?t=theodora_primeira_ter_ documento_com_dois_pais_ganhara_irma&cod_Post=103760&a=55>. Acesso em: 26 maio 2008 s 13:32. Conferir a ntegra da matria em anexo. 49 DIAS, Maria Berenice. Unio homossexual o preconceito & a justia. 3. ed., Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006, p. 112. 50 Processo 96/1/015477 Comarca Rio de Janeiro 1 Vara da Infncia e da Juventude julgada no dia 26/03/1997. In: DIAS, Maria Berenice. Unio homossexual o preconceito & a justia, 3. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006, p. 147. 51 RIO DE JANEIRO. Tribunal de Justia do Rio de Janeiro. Apelao Cvel 14.332/98 9 Cmara Cvel Relator Desembargador Jorge de Miranda Magalhes, 23 de maro de 1999. 52 PERES, Ana Paula Ariston Barion. Adoo por homossexuais fron- teiras da famlia na ps-modernidade. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, p. 150-151. 53 RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Apelao Cvel n 70013801592. Relator Desembargador Luiz Felipe Brasil Santos, 05 de abril de 2006. A ntegra dessa deciso encontra-se em anexo.