1.5. Dos Direitos Sociais

Mar c os Soar es da Mot a e Si l va
Ps-graduado em Direito Tributrio pelo Ins-

tituto Brasileiro de Estudos Tributrios (IBET) e
em Direito Processual Tributrio pela Universi-
dade de Braslia (UnB). Graduado em Engenha-
ria Mecnica pela Universidade Federal do Rio
de Janeiro (UFRJ) e em Direito pela Universida-
de do Estado do Rio de Janeiro (UERJ). Profes-
sor de Direito Tributrio e Direito Constitucional
no Centro de Estudos Alexandre Vasconcellos
(CEAV), Universidade Estcio de S, Faculdade
da Academia Brasileira de Educao e Cultu-
ra (Fabec) e em preparatrios para concursos
pblicos. Atua como auditor fscal da Receita
Federal.
97
Dos di r ei t os soc i ai s
No artigo 6. da Constituio Federal (CF) o legislador constituinte enu-
merou um rol de direitos sociais e, a partir da, passou a tratar especifcamen-
te dos direitos sociais dos trabalhadores, dos individuais (CF, art. 7.) e dos
coletivos (CF, arts. 8. a 11).
De acordo com o artigo 6. da CF
Art. 6. So direitos sociais a educao, a sade, a alimentao, o trabalho, a moradia, o
lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia
aos desamparados, na forma desta Constituio. (Grifo nosso.)
Alimentao
Desamparados
Maternidade
Infncia
Social
Trabalho
Educao
Moradia
Sade
Lazer
Previdncia
Segurana
A D e M a I S, T E Mo S L P S
As Emendas Constitucionais 26/2000 e 64/2010 incluram, respectiva-
mente, as expresses moradia e alimentao no caput do artigo 6.
o
.
O rol do caput do artigo 6. no taxativo. A prpria Constituio prescre-
ve outros direitos sociais, como o direito cultura (arts. 215 e 216), o direito
Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A.,
mais informaes www.iesde.com.br
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Dos direitos sociais
99 99
ao desporto (art. 217), os direitos da famlia, da criana, do adolescente, do
jovem e do idoso (arts. 226 ao 230) e os direitos dos ndios (arts. 231 e 232).
Ademais, existem direitos sociais decorrentes daqueles previstos na Cons-
tituio, e possvel a criao de outros pela legislao infraconstitucional.
Os direitos sociais so caracterizados pela irrenunciabilidade. Sendo
assim, no podem ser anulados pela vontade dos interessados ou, no caso
das relaes trabalhistas, pela vontade das partes contratantes.
A doutrina discute se os direitos sociais individuais seriam ou no clusu-
las ptreas, em funo de o artigo 60, 4., inciso IV, da Constituio, arrolar
entre as clusulas ptreas os direitos e garantias individuais.
Quando o STF declarou que o princpio da anterioridade tributria gozava
dessa proteo, deixou claro que a expresso direitos e garantias individuais
engloba no apenas os direitos e garantias inscritos no artigo 5.
o
da CF, poden-
do atingir direitos e garantias previstos em outros dispositivos. Portanto, o fato
de os direitos sociais estarem concentrados nos artigos 6.
o
, 7.
o
ao 12 e 193 ao
232 da CF no impede que a eles se reconhea a condio de clusula ptrea.
Grande parte da doutrina favorvel a que se considere que os direitos
sociais individuais gozam de proteo constitucional na condio de clusu-
la ptrea.
O STF, entretanto, ainda no se manifestou sobre o enquadramento dos
direitos sociais de carter individual na previso do artigo 60, 4., da CF. Por-
tanto, para esta questo ainda no h uma concluso defnitiva.
Benefcirios dos direitos sociais
Apesar de os direitos sociais destinarem-se genericamente a todas as pes-
soas, eles destinam-se principalmente aos hipossufcientes, ou seja, queles
que necessitam da ao do poder pblico para obter as condies materiais
mnimas para seu desenvolvimento.
Logo aps declarar os direitos sociais (art. 6.
o
), a Constituio passa a tratar
dos direitos dos trabalhadores.
Os direitos dos trabalhadores abrangem os direitos individuais (art. 7.
o
) e
os direitos coletivos (art. 8.
o
ao 11).
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99
O artigo 7. fala dos trabalhadores urbanos e rurais. O pargrafo nico do
artigo 7., por sua vez, trata dos empregados domsticos.
A CF sujeita os empregados domsticos a um regime especial, negando-
-lhes alguns dos direitos previstos para os demais trabalhadores urbanos ou
rurais, conforme o caput do artigo 7..
O legislador constituinte estendeu, ainda, alguns dos direitos do artigo 7.
tambm ao servidor pblico civil (art. 39, 3.
o
) e ao servidor pblico militar
(art. 142, 3.
o
).
Direitos individuais dos trabalhadores
De acordo com o art. 3.
o
da CLT, defne-se empregado como:
Art. 3. [...] toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador,
sob a dependncia deste e mediante salrio.
Costuma-se identifcar uma relao de trabalho, por meio do preenchi-
mento de quatro caractersticas:
o carter personalssimo o contrato de trabalho celebrado intuito
personae, obrigando o trabalhador a execut-lo diretamente, sem po-
der transferir suas obrigaes a um terceiro;
a subordinao o trabalhador est sujeito s ordens do patro, nos
limites da lei e do contrato de trabalho; ao empregador cabe o coman-
do da atuao profssional;
a remunerao (ou onerosidade) a contraprestao em dinheiro que
o empregador deve ao trabalhador pelo cumprimento das obrigaes
estabelecidas no contrato de trabalho;
o carter de permanncia o contrato de trabalho realizado por pra-
zo indeterminado.
Portanto, o artigo 7.
o
da CF aplica-se ao trabalhador tpico (empregado)
rural e urbano, cuja relao de trabalho preenche as quatro caractersticas
apontadas.
100
101 101
Proteo contra despedida sem justa causa
Art. 7. [...]
I - relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa causa, nos
termos de lei complementar, que prever indenizao compensatria, dentre outros
direitos;
[...]
O disposto no inciso I do artigo 7. no garante a estabilidade do traba-
lhador urbano ou rural, mas busca dar a ele uma proteo contra o arbtrio
do empregador. O legislador constituinte em vez de assegurar a estabilidade
no emprego optou por estabelecer como obrigatrio o Fundo de Garantia
do Tempo de Servio (FGTS).
A Constituio determina a elaborao de uma lei complementar para
proteger o trabalhador contra a despedida sem justa causa, por meio de in-
denizao ou outras medidas, passveis de imposio ao empregador com o
objetivo de evitar a dispensa de seus empregados sem justa causa.
A Lei Complementar 110/2001 (arts. 1. e 2.), estabelece uma multa in-
denizatria de 50% do valor depositado no FGTS, sendo que 10% devem
ser depositados no Fundo de Amparo ao Trabalhador (FAT) e o restante ser
pago a ttulo de indenizao compensatria ao empregado.
H trs hipteses, entretanto, nas quais o trabalhador no poder ser dis-
pensado sem justa causa, que so:
do empregado eleito para cargo de direo em Comisso Interna de
Preveno de Acidentes (CIPA), desde o registro de sua candidatura at
um ano aps o fnal do mandato (ADCT, art. 10, II, a);
da trabalhadora gestante, desde a confrmao de sua gravidez at
cinco meses aps o parto (ADCT, art. 10, II, b); e
do empregado eleito para cargo de direo ou representao sindical,
ainda que na condio de suplente, desde o registro de sua candidatu-
ra at um ano aps o fnal do mandato (CF, art. 8., VIII).
101
101
Seguro-desemprego
Art. 7. [...]
II - seguro-desemprego, em caso de desemprego involuntrio;
[...]
O seguro-desemprego um direito de natureza previdenciria, que obje-
tiva dar ao trabalhador, despedido sem justa causa, um benefcio fnanceiro
temporrio, nos termos da legislao aplicvel, atualmente a Lei 8.900/94.
Alm de a dispensa ser involuntria, a legislao estabelece outros re-
quisitos para a aquisio do direito ao seguro-desemprego, por parte do
trabalhador.
Fundo de Garantia do Tempo de Servio
Art. 7. [...]
III - fundo de garantia do tempo de servio;
[...]
O Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS) substituiu o antigo sis-
tema de estabilidade, consistindo em uma reserva fnanceira, passvel de li-
berao nos casos previstos na legislao.
A Lei 8.036/90 regulamenta o FGTS, autorizando a sua liberao para o
trabalhador, entre outras, nas seguintes hipteses:
despedida sem justa causa;
extino total da empresa;
aposentadoria;
falecimento do trabalhador;
pagamento parcial das prestaes de fnanciamento para aquisio de
imvel prprio;
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liquidao ou amortizao extraordinria de saldo devedor de fnan-
ciamento imobilirio;
pagamento total ou parcial do valor de aquisio de imvel prprio.
O FGTS formado pelas contribuies dos empregadores, razo de 8%
do salrio mensal do trabalhador.
Direitos trabalhistas relativos ao salrio
Art. 7. [...]
IV - salrio mnimo, fxado em lei, nacionalmente unifcado, capaz de atender a suas
necessidades vitais bsicas e s de sua famlia com moradia, alimentao, educao,
sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e previdncia social, com reajustes peridicos
que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para qualquer fm;
[...]
A CF impe a fxao de um valor mnimo, a nvel nacional, a ser pago aos
trabalhadores pela prestao de seus servios, este valor deveria ser sufcien-
te para o atendimento das necessidades destacadas no inciso IV.
A fxao do salrio mnimo deve ser objeto de lei ordinria, sendo admi-
tido pela jurisprudncia o uso da medida provisria com essa fnalidade.
inconstitucional a fxao de salrio pelos Estados, Distrito Federal e
Municpios em valor menor que o defnido pela Unio. Na prtica, existem
leis estaduais que estabelecem um salrio mnimo regional em valor maior
que o do salrio mnimo nacional.
Encerrando o inciso IV, o constituinte impede a vinculao do salrio
mnimo para qualquer fm. Apesar de o dispositivo, pelo menos em princ-
pio, ser taxativo, o STF tem admitido que ele seja utilizado para a fxao de
obrigaes alimentcias.
Art. 7. [...]
V - piso salarial proporcional extenso e complexidade do trabalho;
[...]
O piso salarial equivale ao menor salrio que pode ser pago aos integrantes
de uma categoria profssional. Essa categoria pode ser formada por vrias pro-
fsses, como ocorre com a categoria dos bancrios.
103
103
A Constituio determina a fxao do piso salarial considerando-se a ex-
tenso e a complexidade do trabalho. Essa fxao pode se dar por meio de
lei, conveno coletiva de trabalho, acordo coletivo de trabalho ou sentena
normativa proferida pela Justia do Trabalho.
Art. 7. [...]
VI - irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo;
[...]
O inciso VI, do artigo 7. da CF prev a irredutibilidade do salrio, mas
ressalva que ele pode ser reduzido em decorrncia de conveno ou acordo
coletivo.
Existem quatro princpios bsicos de proteo do salrio:
princpio da irredutibilidade a irredutibilidade no absoluta, mas,
depende de negociao coletiva com participao obrigatria do sin-
dicato (art. 8., VI);
princpio da inalterabilidade prejudicial os salrios no podem ser alte-
rados por ato unilateral do empregador e prejudicial ao empregado;
princpio da impenhorabilidade os salrios so impenhorveis, salvo,
conforme a jurisprudncia do STF, para pagamento de penso alimentcia;
princpio da intangibilidade salrios no podem sofrer descontos,
ressalvados os previstos em lei, convenes coletivas e em casos de
danos causados pelo empregado.
A possibilidade de diminuio do salrio no ilimitada. O inciso IV, do
artigo 7., da CF garante aos trabalhadores o salrio mnimo, nacionalmente
unifcado, o qual protege mesmo os trabalhadores que recebem remune-
rao varivel (art. 7., VII). Ademais, o art. 7., inciso V, prev o piso salarial
como o valor mnimo a ser pago aos membros de determinada categoria
profssional ou profsso regulamentada. Portanto, os dois valores o salrio
mnimo e o piso salarial representam limites para a possibilidade de redu-
o do valor do salrio.
Art. 7. [...]
VII - garantia de salrio, nunca inferior ao mnimo, para os que percebem remunerao
varivel;
[...]
104
105 105
O inciso VII, do art. 7., da CF assegura o salrio mnimo at mesmo para
os trabalhadores que recebem remunerao varivel, como os vendedores
que ganham parte de sua remunerao na forma de comisso sobre as suas
vendas. Caso em um determinado ms eles no vendam nada, ainda assim,
tero assegurado o salrio mnimo.
Art. 7. [...]
X - proteo do salrio na forma da lei, constituindo crime sua reteno dolosa;
[...]
A parte inicial do inciso X determina que a lei estabelea mecanismos de
proteo ao salrio. A parte fnal declara que crime a reteno dolosa, pelo
empregador, do salrio devido ao empregado.
Portanto, quando o empregador, tendo condies, negar-se a pagar os
salrios devidos, praticar conduta criminosa, nos termos defnidos pela le-
gislao penal.
Entretanto, quando o empregador deseja pagar, mas no possui condies
para tanto, no considerado crime pela CF. A reteno tem que ser dolosa.
Por fm, cabe registrar que at hoje no existe lei defnindo este tipo penal,
o que faz com que o dispositivo constitucional seja inaplicvel.
Direitos trabalhistas relacionados s demais
vantagens de natureza salarial
Art. 7. [...]
VIII - dcimo terceiro salrio com base na remunerao integral ou no valor da
aposentadoria;
[...]
O dcimo terceiro salrio ou gratifcao natalina anual devido ao tra-
balhador ativo, com base na remunerao integral, e ao inativo, com base no
valor de seus proventos.
Art. 7. [...]
IX - remunerao do trabalho noturno superior do diurno;
[...]
105
105
O inciso IX prev como direito do trabalhador a remunerao do traba-
lho noturno superior do diurno, contemplando o adicional de trabalho
noturno.
Cabe legislao ordinria fxar o que se considera horrio noturno e a
durao da hora noturna, alm do valor adicional. O artigo 73, da CLT, no seu
2., dispe:
Art. 73. [...]
2. Considera-se noturno, para efeitos deste artigo, o trabalho executado entre as 22
(vinte e duas) horas de um dia e as 5 (cinco) horas do dia seguinte.
O mesmo artigo determina adicional de 20%, pelo menos, sobre a hora
diurna. A hora do trabalho noturno ser computada como de 52min30 (cin-
quenta e dois minutos e trinta segundos) (CLT, art. 73, 1.).
Art. 7. [...]
XII - salrio-famlia pago em razo do dependente do trabalhador de baixa renda nos
termos da lei;
[...]
O salrio-famlia no pago pelo empregador pela contraprestao de
servio, mas como um benefcio previdencirio pago pela Previdncia Social
(CF, art. 201, IV).
Este inciso foi alterado pela EC 20/98, que restringiu o direito aos trabalha-
dores de baixa renda. Apesar de alguns doutrinadores alegarem a inconsti-
tucionalidade desta alterao, que extinguiu o direito ao salrio-famlia para
os trabalhadores que no sejam de baixa renda, o STF no proferiu qualquer
deciso sobre a matria, logo deve-se considerar vlida a limitao imposta
pela Emenda.
Art. 7. [...]
XVI - remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinquenta por cento
do normal;
[...]
Cabe legislao ordinria fxar em quanto o valor por hora de servio
extraordinrio exceder ao valor por hora normal de trabalho, respeitado
o parmetro constitucional, segundo o qual aquele valor ser superior em
pelo menos 50% a este.
106
107 107
A CLT permite um aumento da jornada normal de trabalho em at duas
horas dirias, trazendo hipteses em que a ampliao pode ser por perodo
superior (CLT, arts. 59 e 61).
Art. 7. [...]
XVII - gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do que o
salrio normal;
[...]
H dois direitos previstos neste inciso: o direito ao gozo de um perodo
de frias remuneradas a cada ano, e o direito a ter a remunerao de frias
acrescida em pelo menos um tero da remunerao normal.
A Constituio no diz quanto ser o perodo de frias, remetendo a ma-
tria legislao ordinria. A CLT fxa em trinta dias por ano o perodo de
frias, como regra geral, admitindo sua reduo na caso de faltas injustifca-
das do trabalhador durante o perodo de aquisio do direito (CLT, art. 130).
A remunerao de frias supera a remunerao normal do trabalhador em
pelo menos um tero. Este valor a mais conhecido como adicional de frias.
Art. 7. [...]
XXI - aviso prvio proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo de trinta dias, nos
termos da lei;
[...]
Este dispositivo hbrido: possui uma parte de efccia plena
no mnimo trinta dias e outra, relativa sua ampliao proporcional
antiguidade do trabalhador, regulamentada pelo legislador ordinrio, pela
Lei 12.506/2011.
Apesar de contemplado na CF como um direito dos trabalhadores, na ver-
dade o aviso prvio tambm um direito do empregador. Consiste na obri-
gao que tem qualquer das partes do contrato de trabalho o trabalhador
e o empregador de comunicar outra parte sua inteno de extinguir o
contrato de trabalho em uma data determinada.
Art. 7. [...]
XXIII - adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas, na
forma da lei;
[...]
107
107
Mesmo que sejam observadas todas as normas de sade, higiene e segu-
rana, algumas atividades sero nocivas sade do trabalhador.
Por causa disso, o legislador constituinte previu um acrscimo de remu-
nerao, a fm de compensar o risco ou as futuras sequelas que possam ser
contradas em decorrncia do exerccio continuado dessas atividades.
O conceito de insalubridade est no artigo189 da CLT, in verbis:
Art. 189. Sero consideradas atividades ou operaes insalubres aquelas que, por sua
natureza, condies ou mtodos de trabalho, exponham os empregados a agentes nocivos
sade, acima dos limites de tolerncia fxados em razo da natureza e da intensidade do
agente e do tempo de exposio aos seus efeitos.
O conceito de periculosidade encontra-se no artigo 193 da CLT, in verbis:
Art. 193. So consideradas atividades ou operaes perigosas, na forma da regulamentao
aprovada pelo Ministrio do Trabalho, aquelas que, por sua natureza ou mtodos de
trabalho, impliquem o contato permanente com infamveis ou explosivos em condies
de risco acentuado.
O adicional de penosidade tem seu conceito na interpretao do artigo
71 da Lei 8.112/90.
Penosa aquela atividade exercida em zonas de fronteira (CF, art. 20, 2.
o
)
ou em localidades cujas condies de vida justifquem aquela qualifcao,
dentro de parmetros prefxados em regulamento. Outra hiptese de incidn-
cia possvel para esse adicional seria o exerccio de trabalho em localidades de
precrias condies de vida e existncia, localidade de difcil acesso por uma
precariedade absoluta de meios de transportes e equipamentos urbanos.
A defnio exata de penosidade, bem como o percentual devido em rela-
o ao trabalhador tpico ainda dependem de regulamentao.
Direitos relativos jornada de trabalho
Art. 7. [...]
XIII - durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro
semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo
ou conveno coletiva de trabalho;
[...]
A compensao de horrios permite a instituio de uma jornada de
trabalho fexvel. A Constituio autoriza a compensao desde que o seu
108
109 109
estabelecimento se d por meio de acordo ou conveno coletiva. proi-
bida a celebrao de qualquer ajuste prevendo a ampliao da jornada de
trabalho.
Art. 7. [...]
XIV - jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de
revezamento, salvo negociao coletiva;
[...]
Turnos ininterruptos de revezamento ocorrem quando o trabalhador,
salvo pequenas paradas, presta seus servios continuamente, nas empre-
sas que funcionam de forma permanente, no cessando suas atividades em
nenhum momento dentro do perodo dirio de 24 horas.
Encerra-se um turno de trabalho e imediatamente inicia-se outro. Nesse
caso, os trabalhadores no tero um perodo de descanso razovel, o que fez
com que o legislador constituinte estabelecesse uma jornada de trabalho
diria de menor durao, correspondendo a seis horas.
A maior parte da doutrina considera constitucional apenas a negociao
que resulte em reduo da jornada para o trabalho realizado em turnos inin-
terruptos de revezamento e no em sua ampliao.
Repouso semanal remunerado,
licenas e aposentadoria
Art. 7. [...]
XV - repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos;
[...]
O repouso semanal remunerado um perodo de 24 horas por semana,
no qual o trabalhador, sem prejuzo do salrio, ter direito a no prestar os
servios, sendo tal perodo considerado como de efetivo exerccio de suas
tarefas para todos os fns legais.
Segundo a CF, este perodo de descanso ser preferencialmente aos do-
mingos. Logo, o empregador ter o direito de escolher outro dia da semana
para o descanso do trabalhador, de acordo com a necessidade de servio.
109
109
Art. 7. [...]
XVIII - licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com a durao de cento
e vinte dias;
[...]
Este inciso tem o objetivo de proteger o mercado de trabalho da mulher,
a instituio familiar e a maternidade.
Tramita na Cmara dos Deputados uma Proposta de Emenda Consti-
tuio (PEC) 515/2010, do Senado, que prorroga a licena-maternidade de
quatro para seis meses.
Atualmente a Lei da Empresa Cidad (Lei 11.770/2008) j oferece incen-
tivos fscais para empresas privadas que estenderem a licena-maternidade
por dois meses. A empresa que opta pelo programa pode deduzir do impos-
to devido o total da remunerao integral da empregada pago no perodo
de prorrogao da licena-maternidade.
A mesma lei faculta Administrao Pblica instituir programa que ga-
ranta prorrogao da licena-maternidade para suas servidoras. No mbito
federal, as servidoras j tiveram o direito assegurado. Vrios Estados e Muni-
cpios tambm j concederam a licena ampliada.
Por fm, cabe registrar que a Lei 10.421/2002 regulamentou a licena-ado-
tante para a me que trabalha na iniciativa privada.
Art. 7. [...]
XIX - licena-paternidade, nos termos fxados em lei;
[...]
O homem tambm tem direito a afastar-se temporariamente do trabalho
em funo do nascimento de seu flho. A licena-paternidade necessita de
regulamentao. O artigo 10 do Ato das Disposies Constitucionais Tran-
sitrias (ADCT) fxou provisoriamente em cinco dias o perodo da licena-
-paternidade, at a edio da lei requerida, que no foi feita at hoje.
Art. 7. [...]
XXIV - aposentadoria;
[...]
110
111 111
Aposentadoria o ato pelo qual o Poder Pblico ou o empregador d
ao funcionrio pblico ou ao empregado a dispensa do servio ativo, a que
estava sujeito, embora este continue a receber a remunerao (provento), ou
parte dela, a que continua a ter direito como se em exerccio de seu cargo.
Protees trabalhistas especiais
Art. 7. [...]
XX - proteo do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos especfcos, nos
termos da lei;
[...]
Em virtude da concesso de direitos trabalhistas mulher, eram esperadas
algumas difculdades em relao contratao de mo de obra feminina.
A Lei 9.029, de 13 de abril de 1995, dando cumprimento ao dispositivo,
pune algumas condutas discriminatrias, e ainda prev sanes de natureza
administrativa empresa que adotar prticas como a de exigir, para a contra-
tao de mulheres em idade frtil, certifcados de esterilizao.
Outras leis foram elaboradas no sentido de incentivar o empregador que
utilizar a mo de obra feminina.
Art. 7. [...]
XXII - reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e
segurana;
[...]
Trata-se de uma de norma constitucional de efccia limitada, que requer
complementao por parte do legislador infraconstitucional.
A lei ir detalhar os critrios de sade, higiene e segurana que devero
ser observados pelos empregadores no local de trabalho.
De acordo com o disposto no artigo 163 da CLT,
Art. 163. Ser obrigatria a constituio de Comisso Interna de Preveno de Acidentes
CIPA , de conformidade com instrues expedidas pelo Ministrio do Trabalho, nos
estabelecimentos ou locais de obra nelas especifcadas.
A Comisso Interna de Preveno de Acidentes (Cipa), juntamente com
determinados rgos pblicos e entidades no governamentais, deve fsca-
lizar a observncia de convenes e leis relativas segurana do trabalho.
111
111
Art. 7. [...]
XXVII - proteo em face da automao, na forma da lei;
[...]
Temos aqui mais uma norma programtica que at o momento no foi
regulamentada. O objetivo do legislador constituinte era proteger os traba-
lhadores contra a reduo dos postos de trabalhos em face da automao. O
legislador ordinrio dever defnir o que automao e criar meios de prote-
o dos trabalhadores contra esse fenmeno que universal.
Art. 7. [...]
XXVIII - seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a
indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa;
[...]
Este inciso trata de dois tipos de indenizao: um seguro, s custas do
empregador, que ser devido em todo e qualquer acidente de trabalho, e
a indenizao devida nos casos em que o empregador incorrer em dolo e
culpa.
Art. 7. [...]
XXXIII - proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de
qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir
de quatorze anos;
[...]
Por meio da Emenda Constitucional 20/98 foram feitas duas alteraes
neste inciso: o aumento de 14 para 16 anos da idade mnima para o exerccio
de qualquer trabalho; e a fxao da idade mnima de 14 anos para a admis-
so na condio de aprendiz.
Direitos trabalhistas vinculados
ao princpio da isonomia
Art. 7. [...]
XXX - proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso
por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil;
[...]
112
113 113
Alm de ter fundamento no princpio da igualdade, a vedao deste inciso
encontra amparo entre os objetivos fundamentais da Repblica Federativa
do Brasil, (CF, art. 3., IV).
Art. 7. [...]
XXXI - proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios de admisso do
trabalhador portador de defcincia;
[...]
O inciso XXXI no impede a discriminao em relao ao exerccio de
funes, como o faz o inciso XXX. Poder ser necessrio analisar, caso a caso,
a compatibilidade da defcincia com o exerccio das atividades, o que auto-
riza a vedao ao desempenho de funes incompatveis com a defcincia
de que so portadores os trabalhadores.
Art. 7. [...]
XXXII - proibio de distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou entre os
profssionais respectivos;
[...]
Independentemente das caractersticas prprias do trabalho se ele
predominante ou exclusivamente manual, tcnico ou intelectual , os res-
pectivos trabalhadores tm os mesmos direitos, vantagens e garantias do
ponto de vista trabalhista.
Art. 7. [...]
XXXIV - igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio permanente
e o trabalhador avulso.
O inciso XXXIV, do artigo 7., determina a igualdade de direitos entre o
trabalhador com vnculo empregatcio permanente e o trabalhador avulso.
Portanto, embora o trabalhador avulso no preencha os quatro requisi-
tos essenciais do trabalhador tpico a ele foram assegurados todos os direi-
tos previstos no artigo 7. da CF em funo do disposto no inciso XXXIV do
mesmo artigo.
113
113
Demais direitos
Assistncia aos flhos e dependentes do trabalhador
Art. 7. [...]
XXV - assistncia gratuita aos flhos e dependentes desde o nascimento at 5 (cinco) anos
de idade em creches e pr-escolas;
[...]
Essa norma de efccia plena impe um direito a ser suprido pelo Estado.
O artigo 208, IV, da CF, corrobora tal fato.
O inciso XXV do artigo 7.
o
da CF foi alterado pela EC 53/2006. Na redao
original, o direito era estendido para flhos e dependentes at os seis anos de
idade. Muitos doutrinadores alegam que essa alterao inconstitucional,
por desrespeitar o disposto no artigo 60, 4., inciso IV da CF, mas at o mo-
mento o STF no se manifestou a respeito do tema, de forma que a norma
est vigente, na forma atual.
Participao nos lucros ou resultados e cogesto
Art. 7. [...]
XI - participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao, e, excepcio-
nalmente, participao na gesto da empresa, conforme defnido em lei;
[...]
Os valores pagos a ttulo de participao nos lucros no constituem sal-
rios, eles no so os considerados para efeito de incidncia de nus sociais,
trabalhistas, previdencirios ou fscais. Tambm no so computados no
salrio-base do empregado para fns de recolhimento de FGTS, de remune-
rao de frias, de dcimo terceiro salrio etc.
O inciso consagra tambm a excepcional participao do trabalhador na
gesto de empresa.
114
115 115
Logo, so assegurados dois direitos distintos aos trabalhadores, a participao
nos lucros ou resultados da empresa, desvinculada da remunerao, que j foi re-
gulamentado (Lei 10.101/2000), e participao, em carter excepcional, na gesto
da empresa, que ainda depende de regulamentao para adquirir efccia plena.
Prazos prescricionais
Art. 7. [...]
XXIX - ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo
prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois
anos aps a extino do contrato de trabalho;
[...]
Na redao original, havia regras distintas para trabalhadores urbanos e
rurais. Atualmente, em funo da alterao promovida pela EC 28/2000, o
tratamento jurdico na matria idntico para ambos.
A CF prev dois prazos prescricionais para que os trabalhadores possam
ajuizar aes judiciais relacionadas a crditos decorrentes do contrato de tra-
balho. O primeiro, de cinco anos, transcorre enquanto em vigor o contrato
de trabalho, e o segundo, de dois anos, aps a extino do contrato.
Direitos coletivos dos trabalhadores
Os direitos coletivos dos trabalhadores tm previso nos artigos 8. a 11
da CF.
Liberdade de associao profssional ou sindical
O artigo 8.
o
da Constituio garante a liberdade de associao profssio-
nal e sindical.
O inciso I do artigo 8.
o
determina que a lei no poder exigir autoriza-
o do Estado para a fundao de sindicato, ressalvado o registro no rgo
competente, vedadas ao Poder Pblico a interferncia e a interveno na
organizao sindical.
No cabvel qualquer espcie de autorizao como requisito para o re-
gistro do sindicato. No h margem de discricionariedade a ser exercida pelo
Poder Pblico neste caso.
115
115
O inciso II do artigo 8.
o
consagra o princpio da unidade sindical, cabendo
destacar as diferenas entre os trs graus possveis de organizao sindical:
sindicato, federao e confederao. Sindicato a entidade que representa,
diretamente, a categoria profssional ou econmica; federao a entidade
sindical representativa dos sindicatos; e confederao a entidade sindical
representativa das federaes.
O princpio da unicidade sindical aplicvel aos sindicatos e impede a
criao de mais de um sindicato numa mesma base territorial, com o tama-
nho mnimo de um municpio.
O inciso III do artigo 8., da CF, traz a principal prerrogativa dos sindica-
tos. Diz a norma que ao sindicato cabe a defesa dos direitos e interesses
coletivos ou individuais da categoria, inclusive em questes judiciais ou
administrativas.
A legitimidade do sindicato vai variar caso ele atue na defesa de inte-
resses individuais dos membros da categoria ou na defesa dos interesses
coletivos da categoria como um todo. No primeiro caso, ocorrer o institu-
to da representao processual, situao na qual o sindicato atua em nome
alheio na defesa de interesses alheios, ou seja, atua em nome de certos
membros da categoria na defesa de seus interesses individuais. No segundo
caso ocorrer a hiptese de substituio processual, na qual o sindicato atua
em nome prprio, mas na defesa de interesses alheios, ou seja, o sindicato
atua em seu nome na defesa dos interesses coletivos da respectiva categoria
profssional ou econmica.
No necessria a autorizao expressa dos membros da categoria para
que o sindicato possa atuar na defesa de seus interesses coletivos, pois tal
autorizao est implcita nas prprias fnalidades do sindicato. Entretanto,
para a atuao do sindicato na defesa de interesses individuais dos membros
da categoria faz-se necessria a autorizao expressa dos representados.
O inciso IV do artigo 8.
o
da Constituio trata das principais fontes de cus-
teio da organizao sindical. Ele contempla duas contribuies: a contribui-
o confederativa, fxada pela assembleia geral e destinada ao custeio do
sistema confederativo da representao sindical respectiva, e a contribuio
sindical, prevista em lei, e que corresponde a uma modalidade tributria.
A incidncia da contribuio confederativa decorre da fliao ao sindica-
to, de modo que s pode ser exigida dos fliados, no alcanando os membros
116
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da categoria profssional ou econmica no fliados. A contribuio sindical,
por outro lado, decorre do fato de se pertencer a certa categoria profssional
ou econmica, logo, exigvel de todos os membros dessa categoria, sejam
ou no fliados ao sindicato.
Em prosseguimento, o inciso V do artigo 8.
o
da CF diz que ningum ser
obrigado a fliar-se ou a manter-se fliado a sindicato. Portanto, a qualquer
momento, os membros da categoria podem negar-se fliao inicial ou
continuidade da fliao. A esse direito subjetivo a doutrina d o nome de
liberdade de adeso sindical.
O inciso VI do artigo 8.
o
corrobora o poder de interveno dos sindicatos
no mbito trabalhista ao estabelecer que obrigatria a participao dos
sindicatos nas negociaes coletivas de trabalho.
As negociaes coletivas de trabalho podem resultar principalmente em
convenes coletivas de trabalho e em acordos coletivos de trabalho, sendo
ambos instrumentos aptos a instituir normas trabalhistas, nos limites da lei
e da Constituio.
A diferena entre as convenes e os acordos coletivos em relao
abrangncia. As convenes coletivas so acordos normativos que regulam
as relaes de trabalho de toda uma categoria profssional ou econmica,
enquanto que os acordos coletivos alcanam apenas os trabalhadores de
determinadas empresas ou grupos de empresas que participam da negocia-
o, no alcanando a categoria como um todo.
Em ambos os casos, tanto para a celebrao de uma conveno coletiva
como de um acordo coletivo de trabalho, indispensvel a participao do
sindicato representante da categoria profssional ou econmica interessada
na negociao.
O inciso VII, do artigo 8.
o
, da CF garante ao aposentado o direito parti-
cipao ativa no sindicato, ao assegurar-lhe, desde que fliado, o direito de
votar e de ser votado na entidade sindical.
O inciso VIII prev a estabilidade provisria para os dirigentes sindicais.
Portanto, todos os membros da categoria que concorrem aos cargos de
direo e representao sindical, uma vez inscritos, gozam da proteo at
o trmino da eleio; encerrada esta, continuam protegidos se eleitos para
117
117
cargo de direo ou representao sindical, mesmo na condio de suplen-
tes, at um ano aps o fnal do mandato. Neste perodo, s podem ser dis-
pensados em caso de cometimento de falta grave, nos termos da lei.
Direito de greve
Art. 9. assegurado o direito de greve, competindo aos trabalhadores decidir sobre a
oportunidade de exerc-lo e sobre os interesses que devam por meio dele defender.
1. A lei defnir os servios ou atividades essenciais e dispor sobre o atendimento das
necessidades inadiveis da comunidade.
2. Os abusos cometidos sujeitam os responsveis s penas da lei.
O artigo 9. da CF trata do direito de greve. Seu 1. admite que a lei
defna servios ou atividades essenciais, visando ao atendimento das neces-
sidades inadiveis da comunidade. Essa limitao foi regulamentada pela Lei
7.783/89, que disps sobre o exerccio do direito de greve, defniu as ativida-
des consideradas essenciais e regulou o atendimento s necessidades inadi-
veis da comunidade.
A greve direito fundamental que deve ser exercido de forma compat-
vel com os outros direitos fundamentais assegurados na Constituio, bem
como com as normas que integram o ordenamento jurdico ptrio.
A greve um instrumento de presso para se obter determinadas conces-
ses. Uma vez decidida pela vontade majoritria da categoria, reunida em
assembleia, assume o sindicato a posio de negociador em nome da classe
que representa.
A forma mais tradicional de greve a paralisao, mas h outras situa-
es, alm da paralisao das atividades, que representam formas de rei-
vindicao. Por exemplo, as passeatas, as operaes tartaruga, os piquetes
pacfcos etc.
Embora incomum, a greve instrumento que pode ser utilizado tambm
pelos empregadores, a fm de pressionar os prprios trabalhadores, ou a co-
munidade, ao atendimento de um interesse que consideram legtimo. Nesse
caso, os empregadores simplesmente fecham as portas dos estabelecimen-
tos empresariais, impedindo o ingresso dos trabalhadores. Chama-se lockout
a greve promovida pelos empregadores.
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119 119
Participao dos trabalhadores
e empregadores nos rgos pblicos
Art. 10. assegurada a participao dos trabalhadores e empregadores nos colegiados
dos rgos pblicos em que seus interesses profssionais ou previdencirios sejam objeto
de discusso e deliberao.
assegurado aos trabalhadores e empregadores participao nos rgos
pblicos em que se discutam e deliberem sobre seus interesses profssionais
e previdencirios, com a fnalidade de se tentar harmonizar seus interesses
nas decises proferidas pelo rgo em questo.
Direito de representao dos trabalhadores nas
empresas com mais de 200 empregados
Art. 11. Nas empresas de mais de duzentos empregados, assegurada a eleio de um
representante destes com a fnalidade exclusiva de promover-lhes o entendimento direto
com os empregadores.
O objetivo da norma criar mais um instrumento de facilitao da obten-
o de um consenso entre trabalhadores e empregadores. O representante
dos trabalhadores, eleito por seus pares nas empresas com mais de duzen-
tos empregados, buscar conciliar as exigncias do grupo com os interesses
dos empregadores, procurando evitar que as diferenas entre as categorias
possam infuenciar no cumprimento ordinrio do contrato de trabalho.
O artigo 11 da CF considerado pela maior parte da doutrina como uma
norma autoaplicvel, j que, ao contrrio de outros preceitos contidos na
Constituio, no traz a expresso na forma da lei.
Entretanto, apesar de ser considerada uma norma de efccia plena, h ne-
cessidade de sua complementao em vrios aspectos, por exemplo, quanto
estabilidade, durao do mandato do representante dos trabalhadores etc.
Atividades de aplicao
Julgue os itens a seguir como certo ou errado.
1. (Cespe) A implementao de polticas pblicas que objetivem concretizar
os direitos sociais, pelo poder pblico, encontra limites que compreendem,
de um lado, a razoabilidade da pretenso individual/social deduzida em
119
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face do poder pblico e, de outro, a existncia de disponibilidade fnanceira
do Estado para tornar efetivas as prestaes positivas dele reclamadas.
2. (Cespe) A CF prev que as normas defnidoras dos direitos e garantias
fundamentais tm aplicao imediata. Com amparo nesse dispositivo,
o Supremo Tribunal Federal (STF) j declarou a inconstitucionalidade e
retirou do ordenamento jurdico lei que fxa o salrio mnimo em valor
inferior ao necessrio para atender s necessidades vitais bsicas do tra-
balhador e de sua famlia (moradia, alimentao, educao, transporte,
sade, vesturio, lazer, higiene, transporte e previdncia social).
3. (Cespe) No direito de greve, alm do fato de o empregado no trabalhar,
incluem-se diversas situaes de ndole instrumental, tais como atuao
em piquete pacfco, passeata, propaganda, coleta de fundos, operao
tartaruga e no colaborao.
4. (Cespe) direito social dos trabalhadores urbanos e rurais a jornada de
sete horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de reveza-
mento, salvo negociao coletiva.
5. (Cespe) A contribuio sindical defnida em lei obrigatria, mesmo para
os profssionais liberais que no sejam fliados a sindicato.
6. (Cespe) De acordo com a CF, a fundao de sindicato rural demanda auto-
rizao prvia do poder pblico e registro no rgo estatal competente.
7. (Cespe) Entre os direitos sociais previstos na CF, inclui-se a proteo do
trabalhador em relao automao, na forma da lei.
8. (Cespe) Segundo a CF, o trabalhador tem direito ao gozo de frias anuais re-
muneradas com um adicional de, pelo menos, um sexto do salrio normal.
9. (Cespe) A CF probe o trabalho noturno aos menores de dezoito anos de
idade.
Dicas de estudo
Livros: Direito do Trabalho, de Vlia Bomfm Cassar, editora Impetus e Direito do
Trabalho, de Sergio Pinto Martins, editora Atlas.
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Referncias
CASSAR, Vlia Bomfm. Direito do Trabalho. 4. ed. Rio de Janeiro: Impetus, 2010.
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 8. ed. So Paulo:
LTR, 2009.
MARTINS, Sergio Pinto. Direito do Trabalho. 26. ed. So Paulo: Atlas, 2010.
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 22. ed. So
Paulo: Malheiros, 2003.
Gabarito
1. Certo.
2. Errado. Isso nunca ocorreu. Alm disso, a retirada da lei iria piorar a
situao do trabalhador, pois no haveria qualquer norma jurdica fxan-
do o salrio mnimo.
3. Certo.
4. Errado. A jornada prevista no artigo 7.
o
, XIV, da CF de seis horas.
5. Certo.
6. Errado (CF, artigo 8.
o
, I e pargrafo nico).
7. Certo (CF, artigo 7.
o
, XXVII).
8. Errado. O adicional ser de no mnimo 1/3, conforme previsto no artigo
7.
o
, inciso XVII da CF.
9. Certo (CF, artigo 7.
o
, XXXIII).

1.5. Dos Direitos Sociais

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Mar c os Soar es da Mot a e Si l va

Ps-graduado em Direito Tributrio pelo Ins-

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