NOVOS PARADIGMAS E PERSPECTIVAS PARA A ARBITRAGEM DE

DISSDIOS INDIVIDUAIS NO DIREITO DO TRABALHO

NEW PARADIGMS AND PERSPECTIVES FOR ARBITRATION OF INDIVIDUAL
CONTROVERSIES IN LABOR LAW





RESUMO
A possibilidade de resoluo de dissdios individuais no Direito do Trabalho mediante
arbitragem consiste em assunto polmico e atual. No mbito dos dissdios individuais
do trabalho, tradicionalmente se entende que os direitos trabalhistas so indisponveis.
Alm disso, considera-se que o empregado a parte mais frgil na relao jurdica e
poderia ser eventualmente coagido a assinar contratos de trabalho com a previso de
conveno de arbitragem. O que se busca com o presente estudo no apenas
demonstrar que deve haver certa flexibilizao na matria, como apontar critrios gerais
que possam orientar a anlise da validade das convenes de arbitragem inseridas nos
contratos de trabalho. Para isso, o estudo partir dos aspectos gerais definidos na Lei de
Arbitragem e perpassar as circunstncias especficas nas relaes de trabalho,
investigando em que casos deve ser admitida a arbitragem.
PALAVRAS-CHAVE: Arbitragem; Direito do Trabalho; Dissdios individuais.
ABSTRACT
The possibility of dispute resolution in individual labor law by arbitration consists a
current and controversial issue. In the context of individual labor law, traditionally is
understood that labor rights are inalienable. Moreover, it is considered that the
employee is the weakest part in the legal relationship and could eventually be coerced to
sign labor contracts containing an arbitration clause. This study aims to not only
demonstrate that there should be some flexibility on the subject, but also to point some
general criteria that can guide the analysis of the validity of arbitration agreements in
contracts of employment. To this end, the study will start on general aspects defined in
the Arbitration Act and will pass by specific circumstances in labor relations,
investigating cases in which arbitration should be accepted.
KEYWORDS: Arbitration; Labor law; Individual controversies


1. Introduo

Recentemente, chegou aos jornais a notcia de que a Justia do Trabalho em So
Paulo reconheceu a validade de clusula arbitral presente em um contrato trabalhista
entre um alto executivo do mercado de capitais e um importante banco de investimentos
no Brasil
1
. Segundo a reportagem, muito embora a Justia do Trabalho normalmente
seja hostil resoluo de dissdios individuais por meio de arbitragem, pesou na deciso
do juiz o fato de que, naquele caso concreto, tratava-se de um alto executivo de "notvel
formao acadmica" e "expressivos vencimentos". Ademais, o magistrado considerou
que o bnus de reteno pleiteado na reclamao uma espcie de premiao com a
finalidade de evitar a sada de empregados estratgicos foge do padro das verbas
trabalhistas, extinguindo, assim, o pedido formulado.
A possibilidade de resoluo de conflitos na seara trabalhista por meio de
arbitragem consiste em assunto polmico e atual. Afasta-se, para fins de exposio, a
arbitragem no mbito do Direito do Trabalho coletivo, que est consagrada de forma
expressa no art. 114, 1 e 2 da Constituio da Repblica e cuja admissibilidade no
pode ser questionada no Brasil, sendo obra do constituinte originrio. verdade que a
arbitragem coletiva nas relaes de trabalho muito pouco utilizada na prtica, talvez
pela falta da devida disciplina do instituto em sede infraconstitucional. Esta discusso,
todavia, fica para outra oportunidade.
No mbito dos dissdios individuais do trabalho, tradicionalmente se entende que
os direitos trabalhistas so indisponveis. Alm disso, considera-se que o empregado a
parte mais frgil na relao jurdica e poderia ser eventualmente coagido a assinar
contratos de trabalho com a previso de conveno de arbitragem. Assim, seja porque a
controvrsia est fora dos limites de arbitrabilidade definidos pela Lei n 9.307/96, que
se restringe aos direitos patrimoniais disponveis, seja porque a autonomia da vontade
do empregado ser frequentemente colocada em risco, a jurisprudncia dominante na
Justia do Trabalho contrria resoluo por meio de arbitragem.
A soluo para este problema, todavia, no pode ser assim to simples. Primeiro,
porque a noo de indisponibilidade irrestrita de qualquer direito trabalhista no pode
ser aceita, no apenas luz da Teoria Geral do Direito, mas tambm de acordo com a
prtica observada rotineiramente na prpria Justia do Trabalho, em que um nmero
expressivo de acordos celebrado com frequncia. Alm disso, como o caso retratado
na reportagem referida acima evidencia, nem sempre o empregado estar em situao de

1
V., nesse sentido, reportagem veiculada pelo Valor Econmico em 15 de fevereiro de 2012: Justia
aceita arbitragem em discusso trabalhista, disponvel em http://clippingmp.planejamento.gov.br/
cadastros/noticias/2012/2/15/justica-aceita-arbitragem-em-discussao-trabalhista e acessado em 23 de
maro de 2012.
vulnerabilidade diante de seu empregador. Tudo indica, portanto, que a soluo dever
ser construda de acordo com as circunstncias do caso concreto.
Assim, o que se busca com o presente estudo no apenas demonstrar que deve
haver certa flexibilizao no estudo da matria, como tambm apontar critrios gerais
que possam orientar a anlise da validade das convenes de arbitragem inseridas nos
contratos de trabalho. Para isso, o estudo partir primeiro dos aspectos gerais definidos
na Lei de Arbitragem e perpassar as circunstncias especficas observadas nas relaes
de trabalho, investigando em que casos deve ser admitida a arbitragem.


2. Arbitrabilidade objetiva e matrias sensveis

Dispe o art. 1 da Lei n 9.307/96 que a arbitragem, mecanismo privado de
resoluo de litgios, atravs do qual um terceiro, escolhido pelos prprios litigantes,
impe sua deciso, ser admitida entre pessoas capazes de contratar para dirimir litgios
relativos a direitos patrimoniais disponveis.
A norma em questo disciplina aquilo que em doutrina se costuma denominar
arbitrabilidade, delimitando quais litgios podem ser resolvidos por arbitragem
2-3
.
Trata-se de limite estabelecido pela lei autonomia da vontade, a fim de resguardar o
interesse pblico que, eventualmente, poderia estar envolvido em um processo arbitral
4
.
Dados os limites impostos ao presente estudo, no cabe aqui questionar os fundamentos
por trs do instituto da arbitrabilidade. Basta, para os fins desse trabalho, considerar que
determinadas controvrsias podem, eventualmente, envolver direitos fundamentais da

2
V. FOUCHARD, Phillipe; GAILLARD, Emmanuel; GOLDMAN, Berthold. International Commercial
Arbitration. The Hague: Kluwer Law International, 1999, p. 312; BLACKABY, Nigel et al., Redfern and
Hunter on International Arbitration. New York: Oxford University Press, 2009, p. 123; LEW, Julian D.
M.; MISTELIS, Loukas A.; KRLL, Stefan M., Comparative International Commercial Arbitration. The
Hague: Kluwer Law International, 2003, p. 187. Na doutrina brasileira, entre outros, v. a obra especfica
sobre o tema de GONALVES, Eduardo Damio. Arbitrabilidade objetiva. 2010. Tese (Doutorado em
Direito Internacional) Universidade de So Paulo, So Paulo, p. 8.
3
No direito estadunidense, por vezes, utiliza-se o termo arbitrabilidade com um significado muito mais
amplo, referindo-se determinao do campo de aplicao da conveno arbitral, delimitado por vontade
das partes e no por uma restrio imposta pela legislao estatal arbitragem. A doutrina tem anotado
que essa utilizao mais ampla do termo capaz de gerar confuses e no se compatibiliza com a prtica
corrente na arbitragem internacional. V. FOUCHARD, Phillipe; GAILLARD, Emmanuel; GOLDMAN,
Berthold, cit., p. 312; BLACKABY, Nigel et al., cit., p. 123, nota 162; CARBONNEAU, Thomas E.;
JANSON, Franois, Cartesian logic and frontier politics: French and American concepts of arbitrability,
Tulane Journal of International and Comparative Law, n. 2, 1994, p. 194.
4
V. LEW, Julian D. M.; MISTELIS, Loukas A.; KRLL, Stefan M., cit., p. 188.
mais alta relevncia (como a liberdade no Direito Penal) ou partes em situao desigual
(como o Direito do Consumidor ou o Direito do Trabalho) ou interesses da coletividade,
que pode no estar adequadamente representada (como o Direito Ambiental ou o Direito
Concorrencial)
5
. Em todas essas hipteses, por variados motivos, as diversas legislaes
no mundo em matria de arbitragem, incluindo a lei brasileira, impem limitaes
autonomia da vontade das partes do litgio.
A arbitrabilidade costuma ser analisada pela doutrina em duas dimenses, quais
sejam: (i) relativa pessoa (ratione personae), delimitando quem pode ser submetido
arbitragem (arbitrabilidade subjetiva); e (ii) relativa s matrias (ratione materiae) que
podem levadas ao conhecimento dos rbitros (arbitrabilidade objetiva)
6
. Assim, se uma
conveno de arbitragem celebrada fora dos limites da arbitrabilidade, o resultado ser
um negcio jurdico
7
invlido, seja porque dele participou pelo menos um agente que
no tinha capacidade para este fim (falta de arbitrabilidade subjetiva), seja porque seu
objeto no era admitido pela lei (ausncia de arbitrabilidade objetiva).
Em relao arbitrabilidade na dimenso subjetiva, a lei brasileira determina
que somente as pessoas capazes de contratar podero celebrar uma conveno arbitral.
Naturalmente, tratando-se de um negcio jurdico, a doutrina tem entendido que tal
exigncia refere-se capacidade de fato ou de exerccio, ou seja, possibilidade de que
a pessoa realize, sem o auxlio de terceiros, os atos da vida civil
8
. No basta, assim, a
mera capacidade de direito ou de gozo, entendida esta como aptido de tornar-se sujeito
de direitos e deveres
9
. H quem sustente inclusive que, como a arbitragem pressupe a

5
V. PARK, William, Private adjudicators and the public interest: the expanding scope of international
arbitration, Brookyln Journal of International Law, v. 12, 1986, p. 638.
6
Sobre a classificao, entre outros, v. FOUCHARD, Phillipe; GAILLARD, Emmanuel; GOLDMAN,
Berthold, cit., p. 312/313; GONALVES, Eduardo Damio, cit., p. 9.
7
A doutrina discutiu em inmeras oportunidades a natureza jurdica da conveno de arbitragem, que j
foi considerada uma forma de transao, um contrato com produo de efeitos processuais e, por fim, um
negcio jurdico processual. Sobre o tema, de forma geral, v. GUERRERO, Luis Fernando, Conveno de
arbitragem e processo arbitral. So Paulo: Atlas, 2009, p. 10/15.
8
V. CARMONA, Carlos Alberto, Arbitragem e Processo Um comentrio Lei n 9.307/96. So Paulo:
Atlas, 2009, p. 37. Na realidade, a capacidade que se exige a capacidade para contratar, aferida no
momento da celebrao da conveno de arbitragem. Em regra, ela coincide com a capacidade para a
prtica dos atos da vida civil, mas alguns civilmente capazes, excepcionalmente, podem estar impedidos
de firmar contratos, como os scios da empresa falida. Nesse sentido, v. CRETELLA NETO, Jos. Curso
de Arbitragem. Campinas: Milennium, 2009, p. 55; GUERRERO, Luis Fernando, cit., p. 49/50.
9
Embora uma interpretao literal do art. 1 da Lei n 9.307/96 pudesse afastar a possibilidade de que os
chamados entes formais (condomnios edilcios, esplio, massa falida) participassem de arbitragens (j
que no possuem personalidade jurdica, no sendo exatamente considerados pessoas), a doutrina tem
considerado, acertadamente, que no h fundamento para se vedar tal hiptese. Exige-se apenas que os
responsveis pela representao desses entes despersonalizados estejam devidamente autorizados (pelo
disponibilidade de um direito
10
, a incapacidade de exerccio no poderia ser suprida
nem mesmo pelo representante ou assistente do incapaz
11
.
Alguns autores tm sustentado que a possibilidade de arbitragem envolvendo o
Estado seria uma questo tpica de arbitrabilidade subjetiva
12
. No nos parece, porm,
que esta seja a compreenso mais adequada da discusso no Brasil. Realmente, em
algumas legislaes estrangeiras, h disposies especficas sobre o tema, restringindo
ou mesmo proibindo arbitragens com entes estatais
13
. Na lei brasileira, todavia, no h
qualquer vedao especfica para arbitragens envolvendo interesses estatais. Os entes
estatais em geral so considerados pessoas jurdicas. Tratando-se dos entes federativos
em geral ou de autarquia, sero tidos como pessoas jurdicas de direito pblico interno,
por fora do art. 41 do Cdigo Civil. Em qualquer caso, todos podem ser enquadrados
na definio genrica de pessoas do art. 1 da Lei n 9.307/96.
A dvida que sempre existiu no Brasil quanto arbitragem envolvendo entes
estatais no diz respeito exatamente arbitrabilidade na dimenso subjetiva, mas sim
em relao disponibilidade ou no dos direitos envolvidos nessas controvrsias. Entre
ns, portanto, o problema precisamente de arbitrabilidade em seu aspecto objetivo, ou
seja, se a matria envolvendo interesses estatais, dadas as suas peculiaridades, poder ou
no ser excluda da apreciao do Poder Judicirio.
As principais discusses sobre arbitrabilidade nos ltimos anos tm ocorrido em
sua dimenso objetiva
14
. O ponto de partida sobre o tema na legislao brasileira est

juiz, nos casos do esplio e da massa falida e pela assembleia, no caso do condomnio). V. CARMONA,
Carlos Alberto, cit., p. 37/38; CMARA, Alexandre Freitas. Arbitragem. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2002, p. 15/16.
10
Ainda que se entenda que a simples opo pela via arbitral no pressuponha disposio de direito
material, o que nos parece correto, a conveno de arbitragem implica a disposio de um direito
eminentemente de natureza processual, qual seja, o de submeter as controvrsias delimitadas pela prpria
conveno ao Poder Judicirio. V. RICCI, Edoardo Flavio. Admissibilidade de arbitragem nas lides sobre
invalidade dos contratos: uma interpretao do art. 1 da Lei 9.307/96 in Lei de Arbitragem Brasileira
Oito anos de reflexo. Questes polmicas. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, p. 131.
11
V. CARMONA, Carlos Alberto, cit., p. 37. Em sentido aparentemente contrrio, expondo apenas que
as incapacidades podem ser supridas, GUERRERO, Luis Fernando, cit., p. 50.
12
V., entre outros, GONALVES, Eduardo Damio, cit., p. 9.
13
Exemplo tpico encontrado no art. 139 da Constituio do Ir (exigindo a aprovao de determinadas
autoridades para a submisso de controvrsias arbitragem envolvendo entes estatais).
14
Como j observado inclusive por autores estrangeiros. Nesse sentido, LEW, Julian D. M.; MISTELIS,
Loukas A.; KRLL, Stefan M., cit., p. 187/188. H quem diga, inclusive, que a arbitrabilidade subjetiva,
quando no se confunde inteiramente com a noo de capacidade civil, s se torna visvel luz do
elemento objetivo da relao jurdica a que se refere. V. GREBLER, Eduardo. A soluo de controvrsias
em contratos de parceria pblico-privada. Revista de Arbitragem e Mediao, n. 2, p. 62, maio/ago. 2004.
Esse parece ser o caso da arbitrabilidade envolvendo interesses de entes estatais no Brasil.
igualmente no art. 1 da Lei n 9.307/96, que delimita o campo de abrangncia da
arbitragem aos direitos patrimoniais disponveis.
No se observa grande controvrsia em doutrina quanto ao conceito de direitos
patrimoniais, que so aqueles que podem ser quantificados em pecnia
15
, ou seja, que
so suscetveis de valorao econmica. Assim, no difcil perceber que os direitos
extrapatrimoniais compreendem os direitos da personalidade em geral (direito vida,
liberdade, integridade fsica, ao nome, honra, intimidade), nsitos essencialidade
do ser humano e que no podem ser quantificados em pecnia
16
.
Mais difcil estabelecer um conceito para direitos disponveis, que por vezes
so tratados como um sinnimo para direitos patrimoniais
17
, ou so considerados como
aqueles que podem ser objeto de transao
18
, ou so tidos como aqueles que podem ser
livremente alienados ou negociados
19
, ou como aqueles direitos que no precisam ser
obrigatoriamente exercidos pelo titular
20
ou, por fim, direitos em que no h proibio a
que se espontaneamente reconhea no ter razo sem o recurso jurisdio
21
.

15
V. GOMES, Orlando. Introduo ao Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2000, p. 113; PEREIRA,
Caio Mrio da Silva. Instituies do Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2011, v. 1, p 39;TEPEDINO,
Gustavo; BARBOZA, Helosa H.; MORAES, Maria Celina Bodin de. Cdigo Civil interpretado
conforme a Constituio da Repblica. Rio de Janeiro: Renovar, v. II, 2006, p. 659.
16
Uma vez violado algum desses direitos, entretanto, eventual indenizao ser suscetvel de apreciao
pecuniria, afastando-se o obstculo da patrimonialidade para fins de submisso arbitragem. Afinal, o
que se julga no mbito da responsabilidade civil por dano moral no o direito da personalidade em si
mesmo, mas a sua violao, aferindo-se a existncia do dano e a sua quantificao.
17
V. BITTAR, Carlos Alberto. Curso de Direito Civil. So Paulo: Forense Universitria, 1994, v. 1, p.
55; LEE, Joo Bosco. O conceito de arbitrabilidade nos pases do Mercosul. Revista de Direito Bancrio
e de Mercado de Capitais, n. 8, p. 346, abr./jun. 2000.
18
V. CARREIRA ALVIM, Jos Eduardo. Comentrios Lei de Arbitragem. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2004, p. 32/34; SCAVONE JR., Luiz Antonio. Manual de Arbitragem. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2008, p. 26/29 (embora se referindo tambm, de forma rpida, possibilidade de alienao dos
direitos disponveis); GARCEZ, Jos Maria Rossani. Arbitrabilidade no direito brasileiro e internacional.
Revista de Direito Bancrio, do Mercado de Capitais e da Arbitragem, n. 12, p. 338, abr./jun. 2001.
Destaque-se que o art. 1072 do Cdigo de Processo Civil, revogado pela Lei n 9.306/97, estabelecia a
admissibilidade da arbitragem para os direitos em que se admitisse transao.
19
V. GUERRERO, Luis Fernando, cit., p. 44/45 (enfatizando que esta noo seria mais ampla que o
conceito de direitos transacionveis); MARTINS, Pedro A. Batista. Apontamentos sobre a Lei de
Arbitragem. Rio de Janeiro: Forense, 2008, p. 3/4; FIGUEIRA JR., Joel Dias, Arbitragem, jurisdio e
execuo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, p. 178.
20
V. CARMONA, Carlos Alberto, cit., p. 38 (embora aludindo tambm ideia de que tais direitos podem
ser livremente alienados ou negociados, por se encontrarem desembaraados, e enfatizando que a tcnica
legislativa vigente superior do revogado art. 1072 do Cdigo de Processo Civil); CORRA NETTO,
Oscavo Cordeiro. Direitos patrimoniais disponveis Conceitos e distino em relao a direitos oriundos
de aplicao de normas cogentes in BERTASI, Maria Odete Duque; CORRA NETTO, Oscavo Cordeiro
(Coord.), Arbitragem e Desenvolvimento. So Paulo: Quartier Latin, 2009, p. 40 e ss. (embora tambm
enfatizando a noo de que tais direitos podem ser transferidos e apropriados individualmente).
21
V. TALAMINI, Eduardo. Sociedade de Economia Mista. Distribuio de gs. Disponibilidade de
direitos. Especificidades tcnicas do objeto litigioso. Boa-f e moralidade administrativa. Revista de
Arbitragem e Mediao, n. 5, p. 144/147, abr./jun. 2005.
Enfim, so inmeras definies em doutrina para a noo de disponibilidade de
um direito, justamente um dos critrios mais utilizados pelas legislaes para delimitar
as matrias passveis de arbitragem
22
, o que explica a conhecida citao doutrinria de
que a arbitrabilidade constitui uma questo abstrata, delicada, mal delimitada
23
. As
hesitaes nesse tema corroboram a existncia de um conjunto considervel de matrias
ditas sensveis
24
ou parcialmente inarbitrveis, em razo da dvida sobre a possibilidade
de sua submisso justia privada
25
. So exemplos de matrias sensveis as arbitragens
envolvendo entes pblicos, o Direito do Trabalho, o Direito do Consumidor, o Direito
Concorrencial e, por fim, a proteo de direitos coletivos lato sensu.
neste estado de incerteza a respeito dos limites da arbitrabilidade objetiva que
a matria ingressa na Justia do Trabalho.


3. Um breve panorama sobre a arbitragem de dissdios individuais no Direito
do Trabalho: confuso conceitual?

Como se viu, os limites da arbitrabilidade objetiva no Brasil, assim como em
outros pases, ainda no esto bem definidos, sobretudo pelas mltiplas acepes do que
se considera por um direito disponvel. Tal circunstncia j indica que a soluo para a
admissibilidade da arbitragem nos dissdios individuais do Direito do Trabalho no
pode ser assim to simples, em que pese o tradicional entendimento formado no sentido
de sua inadmissibilidade de plano.

22
As legislaes de vrios pases adotam como critrio de arbitrabilidade objetiva, total ou parcialmente,
a disponibilidade do direito em discusso. Exemplos nesse sentido so a Espanha, Frana, Itlia, Sua,
Portugal, Argentina, Paraguai, Uruguai e o prprio Brasil. Nesse sentido, fazendo um apanhado geral na
legislao comparada, GONALVES, Eduardo Damio, cit., p. 176 e RICCI, Edoardo Flavio.
Desnecessria conexo entre disponibilidade do objeto da lide e admissibilidade de arbitragem: reflexes
evolutivas in LEMES, Selma Ferreira; CARMONA, Carlos Alberto; MARTINS, Pedro Batista (Coord.),
Arbitragem Estudos em homenagem ao Prof. Guido Fernando da Silva Soares, in memoriam. So
Paulo: Atlas, 2007, p. 402/404.
23
A citao de JARROSSON, Charles. La notion darbitrabilit. Revista Brasileira de Arbitragem, n. 0,
p. 173, 2003.
24
Essa uma denominao oriunda da doutrina francesa, como se verifica em FOUCHARD, Phillipe;
GAILLARD, Emmanuel; GOLDMAN, Berthold, cit., p. 342.
25
Existe, ainda, um conjunto especfico de matrias absolutamente inarbitrveis, que compreendem os
litgios relativos capacidade e ao estado civil das pessoas; os litgios puramente criminais; os litgios
diretamente decorrentes da falncia, entre outros. Uma relao bastante abrangente pode ser consultada
em GONALVES, Eduardo Damio, cit., p. 192/193.
Para uma parcela da doutrina, sobretudo entre os autores do Direito do Trabalho,
os litgios entre empregado e empregador no podem ser submetidos arbitragem, pois
os direitos em discusso so indisponveis, por fora das regras contidas nos arts. 9,
444 e 468 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT). Em outras palavras, os direitos
trabalhistas, de uma forma geral, esto fora do mbito da disponibilidade referido no art.
1 da Lei n 9.307/96. Alm disso, os empregados se encontram em uma situao de
vulnerabilidade, havendo o receio de que o empregador lhes imponha a celebrao de
uma conveno de arbitragem para se esquivar da tutela dos direitos dos trabalhadores
pelo Judicirio, frustrando a aplicao de normas de ordem pblica
26-27
.
Tal concepo, porm, se mostra equivocada, partindo de premissas generalistas
e que nem sempre estaro presentes no caso concreto.
Em primeiro lugar, preciso ter em mente que os direitos trabalhistas, em geral,
no so absolutamente indisponveis. Embora a CLT estabelea a sua irrenunciabilidade
pelo empregado, seus efeitos ou consequncias de ordem patrimonial so suscetveis de
apreciao econmica e plenamente disponveis
28
. Quando um empregado postula, por
exemplo, o recebimento de determinada verba que no lhe foi paga ou indenizao pelo
descumprimento de norma da CLT, no se est decidindo o direito trabalhista em si

26
V., nesse sentido, GIGLIO, Wagner D. A arbitragem e os contratos coletivos de trabalho no Brasil.
So Paulo: LTr, 1990, p. 74; ROCHA, Jos de Albuquerque. Lei de Arbitragem Uma avaliao crtica.
So Paulo: Atlas, 2008, p. 35; DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo:
LTr, 2012, p. 1462/1463.
27
Outros pases tambm impem restries s arbitragens no Direito do Trabalho. Nesse sentido, por
exemplo, o art. 1, item 4 da Ley n 60/2003 (Ley de Arbitraje) espanhola exclui as arbitragens no Direito
do Trabalho de seu mbito de incidncia. Na Itlia, embora importantes modificaes tenham sido
aprovadas recentemente pela Legge n 183/2010 (Collegato Lavoro), especialmente em seu art. 31, item
10, ainda permanecem muitas restries para que os dissdios sejam submetidos aos rbitros, dependendo,
para isso, de previso em conveno coletiva, confirmada por uma clusula compromissria que no pode
ser includa no corpo do prprio contrato de trabalho, somente sendo vlida se celebrada aps o perodo
de experincia do empregado ou, na sua ausncia, aps trinta dias do incio da relao de trabalho. Ainda
assim, litgios relacionados prpria demisso do empregado no podem ser submetidos arbitragem.
Mesmo nos Estados Unidos, que tradicionalmente so mais liberais e onde a arbitragem utilizada em
larga escala para a apreciao de dissdios trabalhistas, comeam a surgir as primeiras objees sua
convenincia, existindo um projeto de lei no Congresso americano (Arbitration Fairness Act) que, se
aprovado, restringir as arbitragens fundadas em clusula compromissria, notadamente em matrias de
Direito do Consumidor e de Direito do Trabalho. Sobre o histrico desse projeto, as presses polticas
existentes e as possveis repercusses, v. SANTOS, Maurcio Gomm; SMITH, Quinn. A possvel
alterao do cenrio arbitral nos Estados Unidos e seus efeitos na arbitragem internacional in PEREIRA,
Cesar Augusto Guimares; TALAMINI, Eduardo (Coord.). Arbitragem e Poder Pblico. So Paulo:
Saraiva, 2010, p. 417/437.
28
V., nesse sentido, ROMITA, Arion Sayo, Meios alternativos de soluo dos dissdios trabalhistas,
Revista de Direito do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, n. 60, jul./dez. 2004, p. 66.
mesmo, mas sua repercusso patrimonial e a quantificao do valor efetivamente devido
ao trabalhador, sendo este interesse francamente disponvel
29
.
Trata-se, guardadas as devidas propores, de fenmeno bastante semelhante ao
que ocorre com os direitos da personalidade em geral. Ainda que os direitos vida,
liberdade, ao nome, honra ou intimidade sejam indisponveis em si mesmos, sendo
considerados atributos essenciais ao ser humano, uma eventual indenizao por danos
morais em decorrncia de sua violao constitui direito plenamente disponvel, sendo
admitida a sua apreciao pela via arbitral.
A prpria legislao trabalhista deixa transparecer que existem reas de efetiva
disponibilidade dos direitos do trabalhador. Nesse sentido, por exemplo, sem prejuzo
das previses especficas de arbitragem no campo do Direito do Trabalho coletivo,
cumpre ressaltar que o art. 23 da Lei n 8.630/93 admite expressamente a arbitragem
nos dissdios individuais do trabalho nos portos. Alm disso, o art. 83, XI da Lei
Complementar n 75/93 tambm permite que o Ministrio Pblico do Trabalho atue
como rbitro nos litgios de competncia da Justia do Trabalho, sem distinguir os casos
de dissdio individual ou coletivo
30
.
Um exame das diversas normas da CLT tambm conduz a idntica concluso
sobre a matria. Nesse sentido, ainda que no haja na Consolidao trabalhista nenhuma
norma especfica sobre a arbitragem nos dissdios individuais
31
, notvel o estmulo
que a CLT confere conciliao, especialmente em seus arts. 764, 831 e 846. Alm
disso, o legislador ainda instituiu as chamadas Comisses de Conciliao Prvia, mais
uma vez incentivando a soluo consensual dos dissdios individuais
32
. Tanto em um

29
V. PEREIRA, Ana Lcia. Consideraes sobre a utilizao da arbitragem nos contratos individuais de
trabalho. Revista de Arbitragem e Mediao, n. 23, p. 94, out./dez. 2009.
30
Sustentando que esta a autorizao legal para a arbitragem nos dissdios individuais, v. MARTINS,
Srgio Pinto. Direito Processual do Trabalho. So Paulo: Atlas, 2011, p. 64/65. V. tb. PEREIRA, Ana
Lcia, cit., p. 92.
31
H quem sustente que o art. 764, 2 da CLT, ao se referir converso do juzo conciliatrio em juzo
arbitral na hiptese de no haver acordo, estaria autorizando a arbitragem nos dissdios individuais. Nesse
sentido, v. PEREIRA, Ana Lcia, cit., p. 96. No concordamos, porm, com este entendimento, uma vez
que, evidentemente, a Vara do Trabalho no se transforma em juzo arbitral. A arbitragem privada e no
pblica. H que se lembrar que a CLT foi editada em poca na qual a Justia do Trabalho ainda no era
considerada parte integrante do Poder Judicirio, o que s aconteceria a partir da Constituio de 1946, de
modo que, na poca em que a CLT entrou em vigor, suas decises se aproximavam mais de uma espcie
extravagante de laudo arbitral que de uma deciso judicial. Sobre o tema, v. PACHECO, Iara Alves
Cordeiro. Os direitos trabalhistas e a arbitragem. So Paulo: LTr, 2003, p. 17; MARTINS, Srgio Pinto.
Comentrios CLT. So Paulo: Atlas, 2004, p. 806.
32
Ainda que o Supremo Tribunal Federal tenha suspendido a obrigatoriedade da submisso prvia dos
dissdios individuais s Comisses de Conciliao Prvia, por meio de liminar concedida nas Aes
caso como no outro, a conciliao pressupe certa margem de disponibilidade dos
direitos do trabalhador, abrindo caminho tambm para a arbitragem
33
.
A transao, alis, realidade frequente nas Varas do Trabalho pelo pas inteiro,
a evidenciar que nem todos os direitos do empregado so indisponveis.
H que se destacar, por outro lado, que h pelo menos uma previso especfica
na CLT (art. 853), em que se exige a soluo exclusivamente pela via judicial. Trata-se
da hiptese de apurao de falta grave por empregado detentor de estabilidade. Algum
poderia interpretar, a contrario sensu, que todos os demais casos admitem a soluo
pela via arbitral, j que, em relao a estes, a CLT no estabeleceu a mesma restrio
34
.
Nada obstante, tal raciocnio no basta para resolver a questo.
preciso admitir, com efeito, que existem reas do Direito do Trabalho que no
so suscetveis, mesmo em tese, de soluo pela via arbitral. Isso porque tais matrias
no so apreciveis economicamente e, portanto, no apresentam o carter patrimonial
exigido pelo art. 1 da Lei n 9.307/96. Questes atinentes segurana e medicina do
trabalho, por exemplo, no podem ser submetidas arbitragem, muito embora eventuais
danos ocasionados pelo descumprimento de normas protetivas nestas reas possam ser
apreciados em pecnia e, portanto, submetidos a um rbitro
35
. Vale dizer: o empregado
no pode abrir mo, por exemplo, do direito de utilizar um Equipamento de Proteo
Individual (EPI) se o seu trabalho assim exigir, mas eventual indenizao decorrente da
falta de cumprimento a tal norma configura interesse patrimonial.
A extrapatrimonialidade, entretanto, a exceo no somente no ordenamento
jurdico de uma forma geral, mas tambm no mbito das relaes de emprego.
Na realidade, o que se observa que tambm no Direito do Trabalho os autores
ainda no chegaram a um consenso acerca da melhor definio para a disponibilidade
de um direito. Embora se tenha consolidado o entendimento, entre aqueles que admitem

Diretas de Inconstitucionalidade n 2.139 e 2.160, tal deciso foi tomada sob o fundamento de que a atual
Constituio, ao contrrio da Lei Maior de 1967, somente condiciona o ingresso em juzo em situaes
especficas, que no alcanam os dissdios individuais do trabalho. No se afastou, portanto, a relativa
disponibilidade necessria para que haja conciliao no Direito do Trabalho individual.
33
V., entre outros, BORGES, Daniza Rosrio; TORRES, Daniela Leal. A arbitragem trabalhista in
BOMFIM, Ana Paula Rocha do; MENEZES, Hellen Ferreira Monique de (Coord.). MESCs Manual de
Mediao, Conciliao e Arbitragem. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008, p. 217; GARCEZ, Jos Maria
Rossani. Negociao. ADRS. Mediao. Conciliao e Arbitragem. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004, p.
81/82; PEREIRA, Ana Lcia, cit., p. 95.
34
V. CARAJELESCOV, Paula Corina Santone. Arbitragem nos conflitos individuais do trabalho.
Curitiba: Juru, 2010, p. 117/118.
35
V., nesse sentido, BRAGA, Rodrigo Bernardes. Teoria e prtica da arbitragem. Belo Horizonte: Del
Rey, 2009, p. 256.
a arbitragem nos dissdios individuais, de que nem todos os direitos dos empregados so
indisponveis, h ainda muita dificuldade em se definir de forma precisa no que consiste
a disponibilidade e quais os seus limites nas relaes individuais de trabalho. Assim, ora
enfatizada a realidade corriqueira dos acordos e conciliaes nas Varas de Trabalho,
ora se destaca que at a Constituio flexibiliza alguns direitos outrora considerados
essenciais, admitindo, em determinadas condies, a reduo de salrios (art. 7, VI) e a
alterao, modificao ou compensao da jornada de trabalho (art. 7, XIII)
36
.
Em um esforo para melhor delimitar o mbito da disponibilidade no Direito do
Trabalho, parte da doutrina sustenta haver diferenciao fundamental entre os conceitos
de irrenunciabilidade e indisponibilidade
37
. Sustentam tais autores que toda norma
trabalhista seria irrenuncivel e de ordem pblica, pois no pode o empregado renunciar
ao direito, que o Estado lhe garante, de ter as mnimas condies de trabalho. Isso no
significa que tais direitos sejam indisponveis, no sentido de ser invivel sua transao,
at porque a legislao trabalhista dispe em sentido diverso. Assim, seria admissvel a
arbitragem dentro dos limites de disponibilidade desses direitos.
A distino entre irrenunciabilidade e indisponibilidade um ponto de partida
interessante, mas precisa ser depurada. Cumpre dizer: trata-se de assunto em relao ao
qual a doutrina especializada na arbitragem vem enfrentando h alguns anos, mas com
outra denominao, qual seja: disponibilidade versus ordem pblica.
A bem da verdade, a existncia de certa disponibilidade nos direitos trabalhistas
parece algo inquestionvel. Ressalvados aqueles direitos que no possuem ntido carter
econmico-patrimonial (como os relativos, por exemplo, segurana e medicina do
trabalho) praticamente todos os interesses do trabalhador so suscetveis de apreciao
pecuniria e podem, uma vez adquiridos, ser objeto de transao. Se o trabalhador no
pode renunciar a eles no exatamente porque se tratam de direitos indisponveis, mas
porque as normas protetivas de Direito do Trabalho so consideradas de ordem pblica
e no podem ser afastadas pela vontade das partes.

36
V. CARAJELESCOV, Paula Corina Santone, cit., p. 108/109. V. tb. GARCEZ, Jos Maria Rossani.
Negociao... cit., p. 83/84.
37
V. YOSHIDA, Marcio. Arbitragem trabalhista Um novo horizonte para a soluo dos conflitos
laborais. So Paulo: LTr, 2006, p. 84; PEREIRA, Ana Lcia, cit., p. 95. Em sentido contrrio, no entanto,
v. DELGADO, Maurcio Godinho, cit., p. 1462: que vigora, no Direito do Trabalho, especialmente
em seu segmento jusindividual, o princpio da indisponibilidade de direitos, que imanta de invalidade
qualquer renncia ou mesmo transao lesiva operada pelo empregado ao longo do contrato. V. tb.
CORDOVIL, Paulo Andr de Frana. Nova lei de arbitragem sob a ptica do processo individual do
trabalho. Revista LTr, v. 61, n. 5, p. 651, 1997.
Ocorre que a irrenunciabilidade dos direitos do empregado (ou melhor, aplicao
de normas de ordem pblica) no acarreta necessariamente a sua indisponibilidade. Fora
do Direito do Trabalho, j se pacificou o entendimento que a mera incidncia de normas
de ordem pblica no afasta a arbitrabilidade de um direito
38
. Aos rbitros no vedado
conhecer de controvrsias que envolvam a incidncia de normas consideradas de ordem
pblica, mas apenas que tenham por objeto direito indisponvel. O que os rbitros no
podem fazer, nesse caso, violar normas de ordem pblica na apreciao do litgio, mas
esta reviso sobre a arbitragem somente ocorre a posteriori e eventualmente, em caso de
propositura da ao anulatria de sentena arbitral, no se devendo antecipar essa
reviso eventual para momento anterior, no exame da arbitrabilidade. A incidncia de
normas de ordem pblica, que no podem ser afastadas por vontade das partes, impede a
arbitragem por equidade, mas no a submisso do litgio via arbitral
39
.
Em outras palavras, h aqui uma tpica relao de continncia, de modo que todo
direito indisponvel pressupe a incidncia de normas de ordem pblica, na medida em
que a autonomia da vontade no pode afastar a indisponibilidade de um direito, mas
nem toda norma de ordem pblica acarreta a indisponibilidade do direito.
Assim, a melhor soluo aqui consiste em considerar os direitos do empregado,
em regra, disponveis. No se questiona que h direitos irrenunciveis do trabalhador,
mas a simples incidncia de normas de ordem pblica, assim como em outras reas do

38
Entre outros, MARTINS, Pedro A. Batista. Apontamentos..., cit., p. 4; LEE, Joo Bosco, cit., p. 351 e,
mais amplamente, APRIGLIANO, Ricardo de Carvalho. A ordem pblica no Direito Processual Civil.
2010. Tese (Doutorado em Direito Internacional) Universidade de So Paulo, So Paulo, p. 22/27 (em
que, aps invocar os exemplos dos interesses estatais e dos direitos dos trabalhadores, assevera ser
equivocada a concepo de que a ordem pblica significa indisponibilidade dos direitos, afinal,
demonstrou-se que pode haver atos de disposio mesmo sobre normas que possuem natureza de ordem
pblica); GONALVES, Eduardo Damio, cit., p. 162/166 (afirmando que a noo de ordem pblica
considerada inadequada para a definio de arbitrabilidade por toda a doutrina e que a origem de
grande parte das dificuldades tem origem no art. 2.060 do Cdigo Civil francs, sendo certo, porm, que a
jurisprudncia naquele pas j evoluiu para admitir que as normas de ordem pblica, por si s, no
impedem a submisso da controvrsia aos rbitros) e ALMEIDA, Ricardo Ramalho. Arbitragem
comercial internacional e ordem pblica. Rio de Janeiro: Renovar, 2005, p. 138/141 (enfatizando que
apenas em um sentido muito largo e geral, jamais em sentido tcnico-jurdico, pode-se atribuir ordem
pblica a razo da indisponibilidade que grava certos direitos).
39
Em sentido semelhante, comenta-se na doutrina portuguesa, em passagem tambm aplicvel ao direito
brasileiro, que no fundamental a preocupao (...) de, atravs de arbitragem, desaparecer o carter
protector do direito substantivo do trabalho. Isso poderia acontecer se todas as decises arbitrais fossem
de equidade; em sistemas como o portugus, onde o tribunal arbitral pode julgar segundo direito estrito,
para evitar o previsto inconveniente bastaria proibir os julgamentos ex aequo et bono. V. VENTURA,
Ral. A arbitragem voluntria nos conflitos individuais do trabalho. Revista da Faculdade de Direito de
Lisboa, v. XVIII, p. 193.
ordenamento jurdico
40
, no capaz, por si s, de impedir a arbitragem de dissdios
individuais. Afastam-se, dessa forma, dois argumentos comumente suscitados contra a
arbitragem no mbito do Direito do Trabalho individual.
Cumpre destacar, entretanto, que a arbitragem, para funcionar de forma legtima
e minimamente adequada, depende da livre manifestao de vontade das partes. Por
ocasio da contratao e no curso da relao de emprego, em regra, o empregado estar
em uma situao vulnervel, sendo preocupante admitir-se a arbitragem neste momento.
O contrato de trabalho, na maioria dos casos, configura tpico contrato de adeso, de tal
modo que o trabalhador estar disposto a assinar qualquer instrumento, sem discutir as
suas condies e at mesmo sem perguntar do que se trata
41
. Alm disso, mesmo aps a
contratao e durante a relao de emprego, o trabalhador geralmente estar submetido
a um vnculo de dependncia econmica de seu empregador, havendo o receio de que
este se aproveite da situao para impor a soluo pela arbitragem.
Por isso, inmeros autores tm sustentado que a arbitragem no mbito do Direito
do Trabalho somente seria admitida aps o encerramento do vnculo trabalhista, com a
celebrao do compromisso arbitral, hiptese em que o conflito j estaria perfeitamente
delimitado. Nesse momento, qualquer pretenso do empregado ter natureza pecuniria
(inclusive eventual indenizao, por exemplo, decorrente de descumprimento s normas
de segurana e de medicina do trabalho ou de eventual dano moral) e ele j estar livre
do vnculo de dependncia que mantinha com seu antigo empregador, no havendo mais
receio de que a sua manifestao de vontade esteja viciada
42
.

40
Afirma-se, por exemplo, a incidncia de normas de ordem pblica protetivas em favor do representante
comercial. Nem por isso os tribunais brasileiros afastaram a arbitrabilidade de contratos de representao
comercial, como se verifica, entre outros, em sentena proferida pela 6 Vara Cvel do Foro Central de
So Paulo, processo n 02.006313-0 e publicada na Revista de Direito Bancrio, do Mercado de Capitais
e da Arbitragem, n. 22, out./dez. 2003, p. 430/433. A mesma concluso pode ser aplicada s arbitragens
no Direito do Trabalho, ressalvadas as peculiaridades expostas no texto.
41
Nesse sentido, sustentando que o contrato de trabalho configura um contrato de adeso, PEREIRA, Ana
Lcia, cit., p. 97.
42
Nesse sentido, entre muitos outros, v. SCAVONE JR., Luiz Antonio, cit., p. 41; PEREIRA, Ana Lcia,
cit., p. 97/98; BORGES, Daniza Rosrio; TORRES, Daniela Leal, cit., p. 216/217; MELO, Raimundo
Simo de. A arbitragem como mais uma alternativa soluo de conflitos trabalhistas, Trabalho e
Doutrina: processo e jurisprudncia, n. 14, p. 132/133, 1997; FIGUEIRA JR., Joel Dias, cit., p. 181/182.
Trata-se, em certa medida, de raciocnio semelhante ao que vem sendo feito pela doutrina francesa para
admitir a arbitragem trabalhista em dissdios individuais naquele pas. V., nesse sentido, JARROSSON,
Charles, cit., p. 175 e ss. H autores que sugerem ainda, para viabilizar a arbitragem trabalhista mediante
clusula compromissria, que tal opo esteja amparada em prvio acordo ou conveno coletiva, caso
em que a fiscalizao e intervenincia dos sindicatos profissionais poderia assegurar a livre manifestao
de vontade do empregado e a lisura na escolha dos rbitros. V. YOSHIDA, Mrcio, Arbitragem em face
da indisponibilidade dos direitos trabalhistas in PUCCI, Adriana Noemi (Coord.), Aspectos atuais da
Nada obstante, embora esta seja a regra geral, preciso considerar que nem todo
empregado estar necessariamente nesta situao. Em alguns postos de trabalho, em que
se exige formao mais especializada ou qualidades especficas de um certo trabalhador,
como ocorre com executivos e diretores de sociedade, com elevada remunerao e uma
grande margem de autonomia e poder, o vnculo de dependncia econmica em relao
ao seu empregador pode estar bastante enfraquecido ou mesmo inexistir. O empregado,
nestas circunstncias, ter a possibilidade de discutir as condies de sua contratao,
afastando a disciplina tpica dos contratos de adeso. Nestas hipteses, ainda que pouco
comuns no mercado de trabalho em geral, parece perfeitamente admissvel a arbitragem
fundada em simples clusula compromissria
43
.
Parece correta, assim, a deciso veiculada na reportagem referida logo no incio
do presente estudo, em que se admitiu a arbitragem envolvendo um alto executivo do
mercado de capitais e um importante banco de investimentos. Tratava-se, como j se
viu, de alto executivo de "notvel formao acadmica" e "expressivos vencimentos",
situao em que o vnculo de dependncia do empregado em relao ao empregador
estar bastante enfraquecido ou mesmo ausente.
A verdade que, alm da consolidao apenas recente da arbitragem no Brasil,
de uma certa antipatia de setores da doutrina juslaboralista com relao ao instituto e
das dificuldades de definio dos conceitos de disponibilidade, irrenunciabilidade e
normas de ordem pblica, um outro fenmeno contribuiu, infelizmente, para que a
arbitragem nos dissdios individuais ainda encontre bastante resistncia no Brasil: as
chamadas arbitragens trabalhistas simuladas.
A transao, no Direito do Trabalho, possui disciplina especfica, de modo que a
quitao abrange somente as verbas expressamente contempladas no instrumento
44
. As

arbitragem. Rio de Janeiro: Forense, 2001, p. 241; PASTORE, Jos. Arbitragem trabalhista. Revista
Sntese Trabalhista, Administrativa e Previdenciria, n. 157, p. 151/152, 2002.
43
V. CARMONA, Carlos Alberto, cit., p. 43 (embora no apresentando de forma especfica o exemplo
contido no texto); ROBORTELLA, Luiz Carlos Amorim. Mediao e Arbitragem. Soluo extrajudicial
dos conflitos do trabalho, Trabalho e Doutrina: processo e jurisprudncia, n. 14, p. 79, 1997. Contra,
porm, afastando a possibilidade de arbitragem trabalhista amparada em clusula compromissria, mesmo
nos casos em que o trabalhador extremamente qualificado e dotado de grande margem de autonomia,
CARAJELESCOV, Paula Corina Santone, cit., p. 121 e FAVA, Marcos, A arbitragem como meio de
soluo dos conflitos trabalhistas in VEROSA, Haroldo Malheiros Duclerc (Org.). Aspectos da
arbitragem institucional 12 anos da Lei 9.307/1996, So Paulo: Malheiros, 2008, p. 334/335.
44
Nesse sentido, dispe o Enunciado n 330 do Tribunal Superior do Trabalho: A quitao passada pelo
empregado, com assistncia de entidade sindical de sua categoria, ao empregador, com observncia dos
requisitos exigidos nos pargrafos do art. 477 da CLT, tem eficcia liberatria em relao s parcelas
expressamente consignadas no recibo, salvo se oposta ressalva expressa e especificada ao valor dado
parcelas que no constarem no documento, mesmo em caso de transao, podero ser
pleiteadas em juzo. Ocorre que, para evitar tal possibilidade, engendrou-se a seguinte
situao: o empregado ingressa com arbitragem simulada em face de seu empregador e,
pouco tempo depois, as partes celebram uma transao, a ser homologada pelo rbitro,
com o objetivo de que se alcanasse a fora da coisa julgada, ainda que pela via arbitral.
Impedia-se, assim, que uma reclamao trabalhista fosse ajuizada no futuro
45
.
No demorou muito tempo at que este procedimento fosse questionado por
alguns empregados descontentes e at mesmo pelo Ministrio Pblico do Trabalho, que
em diversas ocasies imps a celebrao de Termos de Ajustamento de Conduta com
empresas e instituies arbitrais para que dissdios trabalhistas individuais no fossem
submetidos via arbitral
46
. Assim, em uma poca em que a arbitragem ainda no estava
consolidada no pas e no havia se delimitado claramente o mbito da arbitrabilidade
objetiva no ordenamento jurdico brasileiro, passava-se a impresso de inadequao do
instituto, em termos gerais e irrestritos, para o Direito do Trabalho individual.
No surpreende, assim, que at os dias de hoje a arbitragem nas controvrsias
individuais encontre bastante resistncia na Justia do Trabalho. No Tribunal Superior
do Trabalho, por exemplo, nada menos que cinco das oito Turmas possuem precedentes
considerando os dissdios individuais inarbitrveis de uma forma geral
47
. Duas turmas

parcela ou parcelas impugnadas. I - A quitao no abrange parcelas no consignadas no recibo de
quitao e, consequentemente, seus reflexos em outras parcelas, ainda que estas constem desse recibo. II
- Quanto a direitos que deveriam ter sido satisfeitos durante a vigncia do contrato de trabalho, a
quitao vlida em relao ao perodo expressamente consignado no recibo de quitao.
45
Esse , provavelmente, um dos motivos que explica o elevadssimo nmero de arbitragens submetidas
ao Conselho Arbitral do Estado de So Paulo, que chega a aproximadamente 3.000 processos a cada ano,
a maioria sobre Direito do Trabalho. Apenas para se ter ideia da discrepncia, outros rgos institucionais
de renome no pas, mais focados em litgios civis e empresariais, receberam muito menos casos. Em
2008, por exemplo, os seguintes nmeros foram encontrados para arbitragens em curso: Centro de
Arbitragem da Cmara de Comrcio Brasil-Canad (36 casos); Cmara de Mediao e Arbitragem de So
Paulo (26 casos); Cmara de Arbitragem da FGV (10 casos); Cmara de Arbitragem Empresarial - Brasil
(12 casos); Cmara de Arbitragem da Cmara Americana de Comrcio (20 casos) e, finalmente, Centro
Brasileiro de Mediao e Arbitragem (13 casos). Todos os dados esto divulgados em WALD, Arnoldo.
A evoluo da arbitragem internacional no Brasil. Revista de Arbitragem e Mediao, n. 23, p. 22/25,
out./dez. 2009. Diante desses dados, no se pode concordar, portanto, com BEZERRA LEITE, Carlos
Henrique. Curso de Direito Processual do Trabalho. So Paulo: LTr, 2012, p. 116, que considera que a
arbitragem raramente utilizada para soluo tanto dos conflitos individuais trabalhistas quanto dos
conflitos coletivos trabalhistas.
46
V., entre outros exemplos, notcia em http://www.jusbrasil.com.br/noticias/932530/mpt-obtem-de-
tribunal-de-arbitragem-compromisso-de-nao-atuar-em-questao-trabalhista-de-natureza-individual. V. tb.
http://www.correioforense.com.br/noticia_pdf/id/26920/titulo/Tribunal_arbitral_frauda_homologacoes_e
_paga_multa.html (acessadas em 23 de maro de 2012).
47
Assim j decidiram as 1, 2, 5, 6 e 8 Turmas: TST, RR 2881800-46.2002.5.02.0902, 1 Turma, rel.
Min. Lelio Bentes Corra, j. 18/8/2010, 1 Turma, DJ 27/8/2010; RR, 117600-08.2004.5.04.0732, 2
Turma, rel. Min. Renato de Lacerda Paiva, j. 16/2/2011, DJ 25/2/2011; AIRR, 4692-17.2010.5.02.0000,
possuem julgados nos dois sentidos, evidenciando que a matria ainda no se pacificou
naqueles rgos fracionrios, embora decises mais recentes venham sinalizando no
mesmo sentido das outras cinco turmas
48
. E apenas a 4 Turma do TST tem orientao
mais favorvel arbitragem trabalhista nos litgios individuais, com base em importante
precedente que foi considerado surpreendente, na poca em que proferido, pela doutrina
juslaboralista e por advogados militantes no Direito do Trabalho
49
.
A validade das sentenas arbitrais, entretanto, tem sido reconhecida pela Justia
Federal e at mesmo pelo Superior Tribunal de Justia em demandas ajuizadas por ex-
empregados para fins de liberao do FGTS aps o encerramento da arbitragem que
reconhecer o fim da relao de trabalho
50
. Prevalece o entendimento de que eventual
indisponibilidade apenas pode ser reconhecida em favor do empregado, no podendo ser
invocada em seu prejuzo para impedir a liberao do FGTS. Embora, do ponto de vista

5 Turma, rel. Min. Emmanoel Pereira, j. 30/3/2011, DJ 8/4/2011; RR 192700-74.2007.5.02.0002, 6
Turma, rel. Min. Mauricio Godinho Delgado, j. 19/5/2010, DJ 28/5/2010; RR 61000-04.2006.5.15.0016,
8 Turma, rel. Min. Dora Maria da Costa, j. 23/3/2011, DJ 25/3/2011.
48
Compare, por exemplo, na 3 Turma, AIRR 7249100-84.2002.5.02.0900, 3 Turma, rel. Min. Alberto
Luiz Bresciani de Fontan Pereira, j. 18/2/2009, DJ 27/3/2009 (entendendo que o art. 5, XXXV, da Lei
Maior no se incompatibiliza com a arbitragem, mesmo nos dissdios individuais) com RR 1020031-
15.2010.5.05.0000, 3 Turma, rel. Min. Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira, j. 23/3/2011, DJ
1/4/2011 (considerando a arbitragem no direito individual do trabalho incompatvel com o direito de
acesso justia); na 7 Turma, compare AIRR 147500-16.2000.5.05.0193, 7 Turma, rel. Min. Pedro
Paulo Manus, j. 15/10/2008, DJ 17/10/2008 (afirmando que a garantia da universalidade da jurisdio, em
princpio, no se incompatibiliza com o compromisso arbitral) e AIRR 254740-37.2002.5.02.0077, 7
Turma, rel. Min. Ives Gandra Martins Filho, j. 18/12/2007, DJ 8/2/2008 (afirmando que a arbitragem ,
em tese, compatvel com o Direito do Trabalho, embora afastando a quitao do extinto contrato de
trabalho porque as instncias ordinrias reputaram no ter havido livre manifestao de vontade do
empregado) com Ag-RR 264000-55.2007.5.12.0055, 7 Turma, rel. Min. Pedro Paulo Manus, j. 2/2/2011,
DJ 11/3/2011(no admitindo a soluo pela via arbitral, porque os direitos trabalhistas so indisponveis,
estando fora dos limites definidos pela Lei de Arbitragem).
49
Esta tendncia se iniciou com deciso proferida em RR 165000-41.1999.5.15.0003, 4 Turma, rel. Juiz
Conv. Maria Doralice Novaes, j. 14/9/2005, DJ 30/9/2005 (afirmando que a tese da indisponibilidade dos
direitos trabalhistas seria vlida apenas no momento da contratao ou na vigncia do contrato de
trabalho, mas no aps seu trmino) e continuou nos seguintes julgados: RR 179900-66.2004.5.05.0024,
4 Turma, rel. Min. Antnio Jos de Barros Levenhagen, j. 3/6/2009, DJ 19/6/2009; AIRR 170640-
65.2003.5.05.0002, 4 Turma, rel. Min. Fernando Eizo Ono, j. 24/3/2010, DJ 9/4/2010 e RR 144300-
80.2005.5.02.0040, 4 Turma, rel. Min. Antnio Jos de Barros Levenhagen, j. 15/12/2010, DJ 4/2/2011.
Mesmo esses precedentes da 4 Turma do TST, porm, consideram abusiva, de forma genrica e absoluta,
a previso de conveno de arbitragem antes da extino da relao de trabalho, o que talvez seja um
retrocesso, j que seria melhor admitir certo temperamento em situaes excepcionais, como defendido
no texto. V. PERETTI, Luis Alberto Salton, Arbitrabilidade dos dissdios individuais decorrentes do
contrato de trabalho, Revista de Arbitragem e Mediao, n. 30, jul./set. 2011, p. 300/301.
50
V., nesse sentido, STJ, REsp 867.961/RJ, 2 Turma, rel. Min. Joo Otvio de Noronha, j. 12/12/2006,
DJ 7/2/2007; REsp 860.549/BA, 2 Turma, rel. Min. Eliana Calmon, j. 21/11/2006, DJ 6/12/2006; REsp
777.906/BA, 1 Turma, rel. Min. Jos Delgado, j. 18/10/2005, DJ 14/11/2005; REsp 778.154/BA, 1
Turma, rel. Min. Teori Albino Zavascki, j. 11/10/2005, DJ 24/10/2005; AgRg no REsp 706.913/BA, 2
Turma, j. 4/8/2005, DJ 10/11/2006; AgRg no REsp 638.150/BA, 1 Turma, rel. Min. Denise Arruda, j.
19/4/2005, DJ 9/5/2005.
prtico, tais decises sejam incensurveis, de se questionar em que medida se poderia
afastar suposta indisponibilidade (que, como visto, pressupe a incidncia de normas de
ordem pblica, que no podem ser afastadas pela autonomia da vontade) apenas porque
o empregado dela abriu mo e agora deseja receber o valor depositado no FGTS.
Tal constatao apenas refora a ideia de que no h que se falar em uma espcie
de geral e irrestrita indisponibilidade de direitos trabalhistas. As decises judiciais que
determinam a liberao do FGTS esto corretas e eventual incompatibilidade da via
arbitral com os direitos trabalhistas deve ser analisada caso a caso, tendo em vista, entre
outros fatores, se houve livre manifestao do empregado em afastar o acesso ao Poder
Judicirio e submeter a controvrsia arbitragem.


4. Consideraes finais: uma proposta de sistematizao

Como exposto, tendo em vista sobretudo a resistncia da Justia do Trabalho em
relao arbitragem de dissdios individuais, ainda bastante incerta a evoluo do
instituto nesta matria, muito embora seja razovel pressupor que, em algum momento,
haver espao para uma maior relativizao da tese generalista da indisponibilidade de
direitos trabalhistas. Afirma-se isto considerando no apenas o entendimento de muitos
autores sobre o tema, como tambm a inconsistncia apontada entre algumas decises
do Tribunal Superior do Trabalho e os precedentes do Superior Tribunal de Justia e
dos Tribunais Regionais Federais em matria de liberao do FGTS e a realidade
observada no Brasil, em que muitas arbitragens so realizadas no mbito do Direito do
Trabalho, em um nmero de casos muito superior ao de outras reas tradicionalmente
relacionadas com a submisso de litgios arbitragem.
Para que se consolide a arbitragem como meio alternativo de soluo para os
dissdios individuais do trabalho, porm, preciso estabelecer critrios mnimos.
Resumindo, assim, a disciplina que se entende mais adequada para a arbitragem
nos dissdios trabalhistas individuais a seguinte: (i) em regra, ela dever ser instaurada
com base em compromisso arbitral, celebrado aps o trmino da relao de emprego;
(ii) a arbitragem fundada em clusula compromissria no contrato de trabalho somente
ser admitida em duas hipteses: ou o empregado ter tomado a iniciativa de se dirigir
arbitragem amparado nesta clusula, que apenas vinculava o empregador, mas no o
trabalhador que preferisse submeter o litgio ao Poder Judicirio
51
; ou, no caso concreto,
o empregado estar excepcionalmente em uma situao de igualdade em relao a seu
empregador, encontrando-se plenamente capacitado a discutir todas as condies de seu
contrato e presumindo-se, assim, a validade de sua manifestao de vontade. Apenas
uma anlise casustica, a ser realizada inclusive em eventual ao anulatria da sentena
dos rbitros, poder definir se tal hiptese excepcional est presente.
Por fim, resta estabelecer uma ressalva: todo e qualquer interesse insuscetvel de
apreciao pecuniria (especialmente em matria de segurana e medicina do trabalho)
no pode ser submetido arbitragem porque no se trata de direito patrimonial. Assim,
os rbitros no podero decidir, por exemplo, se no curso da relao de trabalho dever
o empregador fornecer o Equipamento de Proteo Individual (EPI), mas eles podero
eventualmente conhecer de algum dano causado ao empregado pelo descumprimento
desse dever, visto que a indenizao pretendida ser suscetvel de apreciao pecuniria
e, portanto, estar inserida na esfera dos direitos patrimoniais.


5. Referncias bibliogrficas

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51
Com efeito, se o prprio empregado optar pela arbitragem, de livre e espontnea vontade, mesmo no
estando vinculado pela clusula compromissria, no haver motivo para impedir a submisso do litgio
ao rbitro. Aplica-se ao Direito do Trabalho, por analogia, a mesma disciplina do art. 51, VII do Cdigo
de Defesa do Consumidor, segundo o qual eventual previso de clusula compromissria nos contratos de
consumo vincular apenas o fornecedor, mas no o consumidor. Entende-se, no particular, que a regra do
art. 4, 2 da Lei n 9.307/96 no revogou a norma consumerista em questo, uma vez que nem todo
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