EXAME OAB.2010.

2 (2 FASE - TRABALHISTA)
REALIZADO DIA 14/11/2010
QUESTO 1 - PEA TRABALHISTA (anlise e resposta: Arimata Fonseca)
Kelly Amaral, assistida p/ advogado particular no vinculado ao seu sindicato de
classe, ajuizou RT, pelo Rito Ordinrio em face do Banco Finanas S/A (RT n.
1234/2010), em 13/09/2010, afirmando que foi admitida em 04/08/2002 para exercer
funo de Gerente Geral de Agncia e que prestava servios diariamente de 2 a 6 f,
das 9h s 20h, com intervalo intrajornada de 30min, apesar de no ter que se
submeter a controle de ponto. Seu contrato extinguiu-se em 15/07/2009, em razo de
dispensa imotivada, quando recebia salrio de R$ 5.000,00, acrescido de 45% a ttulo
de gratificao de funo. Aduziu, ainda que, desde sua admisso e sempre por fora
de CCT, vinha percebendo pagamento de aux-educao, de natureza indenizatria,
para custear as despesas com a instruo de seus dependentes.
O pagamento dessa vantagem perdurou at o final da vigncia da CCT (2006/2007)
aplicvel categoria profissional dos bancrios. No tendo sido renovado o direito
percepo do referido auxlio nos instrumentos coletivos subseqentes.
Em face do princpio da inalterabilidade contratual, sustentou a incorporao do direito
ao recebimento desta vantagem ao seu contrato de trabalho. Configurando direito
adquirido, o qual no poderia ter sido suprimido pelo empregador.
Nomeada em jan/2009 para o cargo de Delegada sindical de representao obreira,
no setor de cultura e desporto de entidade e que inobstante tal estabilidade, foi
dispensada imotivadamente por iniciativa de seu empregador, inobstante no prestar
atividades adstritas ao Caixa Bancrio. Por isonomia, requer o recebimento da parcela
quebra de caixa com devida integrao e reflexos legais.
Alegou, tambm, fazer jus isonomia salarial com o Sr. Osvaldo Maleta, readaptado
funcionalmente por causa previdenciria e, por tal, exerce, desde jan/2008, exerce a
funo de Gerente Geral de Agncia, ou seja, com idntica funo ao autor da
demanda, na mesma localidade e para o mesmo empregador e cujo salrio fixo
superava R$ 8.000,00 acrescido da devida gratificao funcional de 45%.
Alega a no fruio e recebimento das frias do perodo 2007/2008, inobstante admitir
ter se retirado em licena remunerada, por 32 dias durante aquele perodo aquisitivo.
Diante do exposto, postulou a reintegrao ao emprego em face da estabilidade acima
perpetrada ou indenizao substitutiva e a condenao do banco empregador ao
pagamento de 2hex/dia com adicional de 50%. De 1h ex/dia pela suspenso do
intervalo mnimo de 1h e reflexos no aviso, frias integrais e proporcionais, 13 sal
integral e proporcional, FGTS e Multa de 40%, assim como dos valores mensais
correspondentes ao auxlio-educao, desde a data da sua supresso, at o advento
do trmino do seu contrato, do recebimento da parcela quebra de caixa bem como
sua integrao e reflexos nos termos da lei, diferenas salariais e reflexos em aviso,
frias integrais e proporcionais, 13 sal integral e proporcional, FGTS e Multa de 40%,
face o pleito equiparatrio e frias integrais 2007/2008, de forma simples e acrescido
de 1/3 pela no concesso a tempo e modo. Por fim, a condenao do reclamado ao
pagamento de danos morais e de hon advocatcios sucumbenciais.
Considerando que a RT foi ajuizada perante a 1 VT de Esperana/MG, redija, na
condio de advogado contratado pelo Banco empregador, a pea profissional
adequada, a fim de atender o interesse de seu cliente.




QUAL A PEA PROCESSUAL TRABALHISTA? (CONSTESTAO)
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz do Trabalho da 1 Vara do Trabalho de
Esperana/MG















RT n. 1234-2010

O BANCO FINANAS S.A, por seu advogado que
esta subscreve, tendo em vista a ao em curso perante essa d. Vara proposta por
Kelly Amaral, vem, nos moldes da CLT, art. 847 c/c CPC, art. 300/302, apresentar
DEFESA ESCRITA pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos.
A autora ajuizou a presente ao objetivando a
condenao da reclamada ao reconhecimento de estabilidade e condenao em
pecnia das parcelas deduzidas na inicial.
Todavia, os argumentos lanados na inicial no
merecem acolhimento, motivo pelo qual, aps a instruo processual, restar
demonstrado que os pedidos insertos na presente ao devero ser julgados
improcedentes.
I PRELIMINAR. INPCIA
1) DANOS MORAIS. Pedido inepto. A obreira
pleiteia danos morais. A mesma no trouxe o indicativo de qualquer fato que
ensejasse sequer a anlise de algum dano isto , h ausncia de causa de pedir. O
CPC, no seu art. 295, diz: a petio inicial ser indeferida; I quando for inepta. O
pedido inepto quando no se identifica, na parte expositiva da petio inicial, a causa
de pedir. Pelo acolhimento desta preliminar e, caso a mesma no seja acolhida, o que
se admite por argumentar, no mrito, por sua improcedncia, isto porque a
reclamante, durante o liame, no sofreu danos que ensejassem o pedido ora atacado.
II PREJUDICIAL DE MRITO. PRESCRIO.
1) Prescrio quinquenal. A Reclamante ajuizou a
presente ao em 13/09/2010 com pretenses de ver a reclamada condenada a pagar
valores de eventuais crditos trabalhistas a partir do incio do liame em 2002. A CF,
por art. 7, XXIX e CLT, art. 11 impem que, eventuais crditos pecunirios ocorridos
h mais de 5 anos do ajuizamento da ao encontram-se prescritos. O CPC, art. 269,IV,
nesta hiptese, autoriza a extino do feito com apreciao de mrito. Neste contexto,
buscando a aplicao das normas retro mencionadas, a Reclamada requer seja
declarada a prescrio qinqena com resoluo de mrito.
III MRITO.
1) DAS HORAS EXTRAS. Diz a reclamante que,
como gerente geral de agncia, percebendo 45% a ttulo de gratificao de funo,
laborava das 9h s 20h com 30min de intervalo e que no se submetia a controle de
ponto e, por isto, faz jus s h extras e reflexos. MM. Juiz, diz a CLT, art. 62 - no so
abrangidos pelo regime previsto neste captulo: II - os gerentes, assim considerados
os exercentes de cargos e gesto, aos quais se equiparam, para efeito do disposto neste
artigo, os diretores e chefes de departamento ou filial e o TST, atravs da Sm. 287,
entende que a jornada de trabalho do empregado de banco gerente de agncia regida
pelo art. 224, 2, da CLT. Quanto ao gerente-geral de agncia bancria, presume-se o
exerccio de encargo de gesto, aplicando-se-lhe o art. 62 da CLT. O 2 do art.
224/CLT diz: as disposies deste artigo no se aplicam aos que exercem funes de
direio, gerncia, fiscalizao, chefias e equivalentes, ou que desempenhem outros
cargos de confiana, desde que o valor da gratificao no seja inferior a 1/3 do salrio
do cargo efetivo. Neste contexto, no h que se falar crdito por sobrejornada, pois a
autora no se encontrava submetida a jornada rgida imposta pela empresa. O pleito
improcede e, seguindo a velha mxima romana diz a reclamada que accessio cedit
principali isto , se o principal improcedente, a mesma sorte tem o acessrio
(pedido de reflexos).
2) DELEGADA SINDICAL. NO H
ESTABILIDADE. Disse a reclamante que, em jan/2009, assumiu o cargo de Dirigente
sindical, na qualidade de representante obreira no setor de cultura e desporto e que,
por tal condio, faz jus reintegrao ao emprego. Atravs da OJSDI.1/TST n. 369,
entende o TST que o delegado sindical no beneficirio da estabilidade provisria
prevista no art. 8, VIII, da CF/1988, a qual dirigida, exclusivamente, queles que
exeram ou ocupem cargos de direo nos sindicatos, submetidos a processo eletivo.
Com base no entendimento do TST, tem-se que o pleito em questo merece a
declarao de improcedente e o que se requer.
3) AUXLIO-EDUCAO. Disse a reclamante que,
at a vigncia da CCT 2006/2007, recebia auxlio-educao e que, por ausncia de
previso nos Instrumentos coletivos seguintes, este direito lhe foi suprimido, razo do
requerimento de reconhecimento de que este direito se incorporou ao seu patrimnio
jurdico e que o mesmo no poderia ser suprimido s por ausncia de previso do
benefcio em instrumentos coletivos seguintes. Atravs da Sm. 277, o C. TST
entende que as condies de trabalho, alcanadas por fora de sentena normativa,
vigoram no prazo assinado, no integrando, de forma definitiva, os contratos. Assim,
por no haver que se falar nesta incorporao, o pleito em questo haver de ser
declarado improcedente.
4) QUEBRA DE CAIXA. Alegou a reclamante que
atuava na condio de gerente de agncia; a Reclamante detinha poderes de gesto;
A mesma no atuava na condio de caixa; e que, s pelo fato de ser bancria, faria
jus ao ttulo quebra de caixa e seus reflexos. O TST, por sua Sm. 247, entende que
a parcela paga aos bancrios sob a denominao quebra-de-caixa possui natureza
salarial, integrando o salrio do prestador dos servios, para todos os efeitos legais.
Este entendimento no se aplica aos Gerentes e sim a quem manipula com dinheiro
na condio de caixa o que no era a hiptese da reclamante. O gerente geral no
sofre estes riscos.Assim, para o gerente geral, por no sofrer riscos pertinentes ao
manuseio de valores, como ocorre com o caixa, o pleito haver de ser declarado
improcedente. Diz a reclamada que, se o principal improcedente, a mesma sorte tem
o acessrio (pedido de reflexos - accessio cedit principali).
5) EQUIPARAO SALARIAL. Disse a reclamante
que o Sr. Osvaldo Maleta, desde jan/2008, por fora de causa previdenciria foi
readaptado funcionalmente e, por isto, exerce a funo de geral de agncia; Que, na
mesma localidade, a mesma atua em condies idnticas que o paradigma, Sr.
Osvaldo; O paradigma ganha, ao ms, R$ 8.000,00 alm de 45% de gratificao
funcional; Que estes elementos lhe so favorveis para a operacionalizao do pleito
de equiparao e reflexos. MM juiz, o paradigma indicado um readaptado e isto
enseja a aplicabilidade da disposio da CLT, 461, 4 - O trabalhador readaptado em
nova funo por motivo de deficincia fsica ou mental atestada pelo rgo competente
da Previdncia Social no servir de paradigma para fins de equiparao salarial. Desta
forma, o pleito em questo no merece ser acolhido. Pela sua improcedncia. Mais
uma vez diz a reclamada que, se o principal improcedente, a mesma sorte tem o
acessrio (pedido de reflexos - accessio cedit principali).
6) Frias+1/3 integrais de 2007/2008. A
reclamante no gozou frias pertinentes ao perodo 2007/2008; A mesma afirmou que,
no exerccio em questo, gozou licena remunerada por 32 dias. A CLT, art. 133, diz:
no ter direito a frias o empregado que, no curso do perodo aquisitivo: inc II -
permanecer em gozo de licena, com percepo de salrios, por mais de 30 dias.
Neste contexto, o gozo licena remunerada por mais de 30 dias d reclamada o
direito de ver declarada a improcedncia do pleito e o que se requer.
7) DOS DANOS MORAIS. No trouxe a reclamante
o indicativo de qualquer fato que ensejasse sequer a anlise de algum dano isto , no
h causa de pedir, o que foi motivo de preliminar de inpcia. Em ateno ao CPC, art.
333, II, diz a reclamada que, durante o liame, a reclamante no sofreu danos que
ensejassem o pedido ora atacado. O mesmo, portanto, haver de ser declarado
improcedente.
8) DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS. Pleiteou
a reclamante a condenao da reclamada nos efeitos da sucumbncia. A reclamante
encontra-se assistida por advogado particular. Atravs dos entendimentos abaixo
transcritos, veja-se como entende o C. TST: Sm. 219, I Na Justia do Trabalho, a
condenao ao pagamento de honorrios advocatcios, nunca superiores a 15% (quinze
por cento), no decorre pura e simplesmente da sucumbncia, devendo a parte estar
assistida por sindicato da categoria profissional e comprovar a percepo de salrio
inferior ao dobro do salrio mnimo ou encontrar-se em situao econmica que no lhe
permita demandar sem prejuzo do prprio sustento ou da respectiva famlia.
Sm. 329 Mesmo aps a promulgao da
Constituio da Repblica de 1988, permanece vlido o entendimento consubstanciado
no Enunciado n 219 do Tribunal Superior do Trabalho.
Na Justia do Trabalho, o deferimento de
honorrios advocatcios sujeita-se constatao da ocorrncia concomitante de dois
requisitos: o benefcio da justia gratuita e a assistncia por sindicato.
Neste contexto, ainda que fosse a hiptese de
condenao da reclamada, o que se admite por argumentar, o pleito em questo no
poderia ser atendido.

Pelo acolhimento da preliminar de inpcia
quanto ao pleito de danos morais.
A r protesta provar o alegado por todos os meios
em direito admitidos, em especial pelo depoimento pessoal da autora, sob pena de
confisso, oitiva de testemunhas, juntada de documentos e realizao de percia se
necessidade houver.

Termos em que pede deferimento.
Esperana/MG, __ de ____ de 2010

_____________________
Advogado-OAB ___
INFORMAES FINAIS

Colegas, observem que, tal como nas questes discursivas, a pea foi confeccionada com a
utilizao do SILOGISMO ou seja, com a utilizao das 3 proposies que, nesta pea,
destaquei com as cores: amarela, verde e laranja.
Observem que a obrigao do candidato conhecer o direito que se aplica a cada fato trazido
na questo. Pois, transcrevendo o fato e o enquadrando numa norma (lei, smula ou OJ), s
restar concluir e, com isto, responder o que a banca pede.


S
I
L
O
G
I
S
M
O

(P+) Premissa maior
(o Fato)
(P-) Premissa menor
(o Direito)

(C) Concluso