O estudo da fraude de execuo exige como raciocnio primeiro abordar
os princpios da Responsabilidade Patrimonial e da Eficcia Jurisdicional.
A garantia do credor em caso de inadimplncia, resume-se no patrimnio do devedor. Essa assertiva vem do art.591 do CPC, quando dispe que o devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas em lei. Infere-se da o pensamento legal, sujeitando a Responsabilidade Patrimonial do devedor, cujo patrimnio responde por suas obrigaes, como forma direta de assegurar a eficcia do adimplemento prometido. princpio da Eficcia Jurisdicional entra em cena a partir do instante que o Estado acionado atravs de um processo de execuo. Nele, o credor pede ao Estado, que dentro de suas atribuies, cite o devedor para pagar a dvida apontada ou apresente bens para satisfazer o dbito. Os bens, no processo, sero constritados pela penhora e ao final alienados judicialmente, revertendo o produto para o credor satisfazer os limites do quantum exequendum.
Se o devedor age contrariamente aos princpios acima, no apresentando bens para responder por suas obrigaes (Responsabilidade Patrimonial) ou desatendendo ao chamamento do Estado, inviabilizando a penhora, praticando atos considerados pela lei fraudulentos, atentatrios ao objetivo do processo de execuo (Eficcia Jurisdicional), procede de forma atentatria dignidade da justia.
Assim, o devedor no patrimnio para responder pelas suas obrigaes e, aps citado do processo de execuo, alienar ou onerar bens, no restando nenhum para garantia do juzo, caracterizada estar a fraude de execuo.
Importante realar que a fraude de execuo matria estritamente processual, pois exige que a violao legal s hipteses do art.593 do CPC suceda quando em curso o processo de execuo. Mas no basta a distribuio da execuo. Tambm indispensvel que o executado seja citado para produzir os efeitos da litispendncia vinculativa das partes, formando a relao processual a que se pende a lide (CPC, art.219)
Diferentemente, bom que se diga, a fraude contra credores de natureza material, prevista nos arts.158 usque 165 do Cdigo Civil. Exige de quem alega provar a existncia do nimo do cometimento da fraude em conluio entre o devedor e o terceiro, objetivando conscientemente prejudicar terceiros, deixando em situao de insolvncia o devedor de m-f. A arguio da fraude contra credores se faz atravs de ao ordinria prpria para se buscar a anulao do ato inquinado de ilegalidade. A impugnao ao ato inquinado de fraude de execuo dispensa que se promova ao ordinria incidental execuo. Basta que o exequente formule uma petio nos prprios autos da execuo, expondo fundamentadamente os motivos e fatos, juntando documentos que corroboram sua assertiva, pedindo seja pelo juiz declarado ineficaz o ato combatido perante o exequente. A deciso judicial perquirida de ineficcia do ato praticado em fraude de execuo no o considerar nulo nem anulvel, mas apenas ineficaz. Significa dizer que o ato continuar vlido, mas no impedir que mesmo estando o bem em nome de terceiro, se sujeito aos efeitos da execuo, submisso que estar para fins de penhora. O art.593 do CPC considera em fraude de execuo a alienao ou onerao de bens nas 03 (trs) hipteses aventadas em seus incisos:
I- quando sobre eles pender ao fundada em direito real Para caracterizar a hiptese do inciso I, mister que o bem questionado esteja gravado com clusula garantidora de direito real e, tambm, em trmite ao judicial envolvendo referido bem. Se esse bem for alienado ou onerado pelo executado para terceiro neste nterim (durante o andamento da execuo e dessa outra ao abarcando o bem gravado com clusula de direito real), nestas circunstncias, se o juiz da execuo reconhecer a fraude de execuo, declarar ineficaz para o exequente esta alienao ou onerao ilegal. E os efeitos dessa deciso se estendero ao terceiro adquirente ou cessionrio, que sero intimados atravs de mandado, que s poder apresentar sua defesa nos autos da execuo ou mesmo por intermdio de embargos de terceiro aps depositar em juzo o bem litigado (CPC, art.626).
II- quando, ao tempo da alienao ou onerao, corria contra o devedor demanda capaz de reduzi-la insolvncia;
Se depois de citado o executado para o processo de execuo que lhe movido, vier a alienar ou onerar bem de sua propriedade, no lhe restando outro para a garantia do juzo exequendo em valor correspondente ao quantum exequendo, estar configurada sua situao de insolvente, evidenciando a fraude de execuo. O momento da insolvncia do devedor apurado aps a sua citao vlida. Basta que o valor do bem remanescente, se houver, seja inferior ao valor da dvida exequenda, para o juiz considerar ineficaz essa alienao em relao ao processo de execuo, determinando que se faa a penhora do mesmo. No o decreto de ineficcia da alienao ou onerao dos bens do executado, pois dever atingir de forma definida at os bens cujos valores so suficientes para recompor o montante da execuo
III- nos demais casos previstos em lei.
As leis especiais trazem consigo situaes que identificam o caso de fraude de execuo, praticados com o intuito nico de no restar mais bens suficientes para a garantia do juzo ao pagamento do exeqente. Ad exemplificandum tantum: a instituio de bem de famlia3 para tornar o imvel impenhorvel por fora da Lei n. 8.009/90; atos fraudulentos do falido no termo legal da quebra, Lei n. 11.101/2005, arts.129 e 130.
A fraude de execuo considerada crime conforme prev o art.179 do Cdigo Penal: quem fraudar execuo, alienando, desviando, destruindo ou danificando bens, ou simulando dvidas, pena de seis meses a dois anos de deteno, ou multa. O tipo penal assinado de fraude exige o dolo, ou seja, necessrio o conhecimento do devedor de que os bens se encontram na iminncia de serem constritos e a inexistncia ou diminuio do ativo tornando- o insolvente, efetivando prejuzo patrimonial ao sujeito passivo. A ao penal privada, mediante queixa-crime do ofendido, que decai em 06 (seis) meses contados da data de conhecimento do ato delituoso, processada perante o Juizado Especial Criminal, pois enquadrada nas infraes de menor porte, suscetvel da suspenso do processo posto que a pena mnima igual ou inferior a um ano.
Feitas estas consideraes, entendemos que a fraude de execuo haver de ser analisada em cada caso concreto, respeitando ao negcio jurdico perfeito e acabado, quando o terceiro adquirente age sem nimo de consilium fraudis com o executado, protegido por documentos reveladores de sua boa-f, tendo tomadas as providncias cabveis e assecuratrias para a concretizao do negcio, como, por exemplo, ter em mos a certido do imvel atualizada ou o documento de propriedade do bem mvel, sem apontar qualquer restrio.
O tema de fraude de execuo inesgotvel, devendo-se propiciar uma discusso ampla e produtiva, que resultar no desenvolvimento dos mtodos que resguardem o direito, a boa-f e o exerccio pleno e eficaz da jurisdio