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Boletim 564/14 Ano VI 17/07/2014






O desafio da terceirizao

Almir Pazzianotto Pinto
O Supremo Tribunal Federal dever julgar, possivelmente em agosto, caso de extrema
relevncia para a segurana jurdica, com profundos reflexos na economia. Trata-se de
recurso extraordinrio em ao civil pblica em que est em jogo o futuro do contrato de
prestao de servios, regido pelo Cdigo Civil, impropriamente conhecido, na esfera
trabalhista, como terceirizao. O problema surgiu em outubro de 1986, quando o Tribunal
Superior do Trabalho (TST) adotou o Enunciado n. 256, para considerar ilegal a
contratao de empregados por empresa interposta, prtica punida com a transposio do
vnculo de emprego da prestadora para a tomadora de servios. Da antiga composio do
TST nenhum ministro segue em atividade, exceto o dr. Marco Aurlio Mello, integrante do
Supremo Tribunal Federal.
Quando a Constituio de 1988, no artigo 37, II, exigiu concurso pblico para admisso de
empregado em estatais e sociedades de economia mista, a parte final do enunciado foi
afetada diante da impossibilidade de, em tal caso, se proceder troca de empregador por
comando judicial. Compelido a rever jurisprudncia ultrapassada pelos fatos, o TST adotou
a Smula 331/93. Ao trabalho temporrio, disciplinado pela Lei 6.019/75, e servios de
vigilncia, objeto da Lei 7.102/83, acrescentou conservao e limpeza, "bem como servios
especializados ligados atividade-meio do tomador". A essa altura a terceirizao se havia
expandido na esfera da iniciativa privada e avanava no setor pblico, mediante contratos
de prestao de servios com o Executivo, o Legislativo e o Judicirio. Prestadoras de
servios a terceiros reuniram-se em fortes entidades sindicais, o mesmo ocorrendo com
centenas de milhares de empregados da nova categoria profissional.
De imediato, dois aspectos da Smula 331 se revelaram polmicos: 1) a responsabilizao
subsidiria do tomador de servios por dbitos trabalhistas, no caso de rgo da
administrao pblica direta, indireta e fundacional; 2) o impedimento terceirizao do
que se passou a entender como atividade-fim. Algum tempo depois o TST se viu exigido a
alterar a regra alusiva responsabilidade subsidiria de rgo da administrao direta ou
indireta, em obedincia Lei 8.666/93, eis que a Justia do Trabalho no dispe de
competncia para tomar decises relativas a licitaes e contratos pblicos. No tocante
diferena entre atividade-meio e atividade-fim, decidindo sobre admissibilidade de recurso
extraordinrio, o ministro Luiz Fux vai ao fundo da questo, preocupado "com condenaes
expressivas por danos morais coletivos". Refere-se S. Exa. s reclamaes e aes civis
trabalhistas nas quais se visa o impossvel: traar ntida linha divisria entre ambas nas




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sociedades industriais, comerciais, financeiras, de comunicaes, transportes e servios de
sade que contratam prestao de servios. A pergunta que naturalmente ocorre : qual a
atividade-fim de qualquer gnero de negcio? A resposta no est na CLT. Encontra-se no
artigo 981 do Cdigo Civil, segundo o qual "celebram contrato de sociedade as pessoas
que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio da
atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados". Resultado, segundo a Lei das
Sociedades Annimas, compreende receitas, despesas, lucros. Ningum organiza empresa
para colher prejuzos, pois sociedade que admite amealhar perdas se condena ao
encerramento ou falncia.
A Constituio protege o direito de propriedade (artigo 5., XXII), concede plena a liberdade
de associao para fins lcitos (artigo 5., XVII), garante o livre exerccio de qualquer
atividade econmica, independentemente de autorizao de rgos pblicos, salvo nos
casos previstos em lei (artigo 170, nico). A CLT, por sua vez, define como empregador a
empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos inerentes a qualquer atividade
econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servios (artigo 2.). Desta
sorte, ao exercer direitos que a Constituio lhe confere, a empresa assume riscos, tanto
mais acentuados quando se convive com a instabilidade econmica e jurdica reinante
entre ns. Privar a empresa da possibilidade de contratar servios, criando-lhe empecilho
metafsico ignorado pela lei, viola garantias constitucionais e legais, gera insegurana,
incrementa a propositura de reclamaes e aes civis pblicas, estrangula a economia,
eleva custos, destri empregos. Diversas leis preveem a terceirizao. o caso da Lei
Geral de Telecomunicaes, da lei sobre trabalho temporrio, da que regula as licitaes e
os contratos da administrao pblica. Nenhuma, entretanto, que a impea. Vem
lembrana o artigo 5., II, da Constituio, segundo o qual ningum obrigado a fazer ou
deixar de fazer seno em virtude de lei.
A converso da responsabilidade subsidiria, da empresa privada, em responsabilidade
solidria, acompanhada da eliminao da aluso atividade-meio, fariam do Enunciado
331 a frmula ideal para soluo transitria do impasse em torno da matria, at
manifestao do Poder Legislativo. Na Cmara dos Deputados corre projeto de lei fruto de
consenso entre patres e empregados que no submetido votao em razo de
barreiras erguidas por centrais sindicais de olho grande na Contribuio Sindical,
obrigatria. Empresrios e empregados aguardam a palavra decisiva do Supremo Tribunal.
Em nome da segurana jurdica, vital para a gerao de empregos, necessrio
interromper a enxurrada de reclamaes trabalhistas e aes civis pblicas que tm como
pano de fundo surrealista diviso entre atividade-meio e atividade-fim. Uma vez mais o
Judicirio corrigir omisso do Legislativo.
*Almir Pazzianotto Pinto advogado, foi ministro do Trabalho e presidente do Tribunal Superior do
Trabalho.


(Fonte: Estado SP dia 17-07-2014).




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Empresa tem de readmitir funcionrio com epilepsia

Da redao / SO PAULO
A Louis Dreyfus Commodities Brasil ter de reintegrar a seu quadro um empregado com
epilepsia demitido sem justa causa 20 dias depois de retornar ao trabalho aps o termino
de auxlio doena. Graas a uma tutela antecipada da Justia Federal que garantiu o
restabelecimento do benefcio, ele comprovou que estava inapto para ser demitido. A
empresa perdeu a ao em todas as instncias da Justia do Trabalho. O agravo de
instrumento pelo qual pretendia trazer o caso discusso no Tribunal Superior do Trabalho
foi desprovido pela Sexta Turma, e o processo j transitou em julgado, no cabendo mais
recursos. No processo, consta um atestado emitido por neurologista em outubro de 2010
descrevendo que o trabalhador, auxiliar de ptio da Louis Dreyfus em Rondonpolis (MT),
apresentava quadro de epilepsia de difcil controle em fase de ajuste de dose e troca de
medicao, sendo necessrio afastamento do trabalho "por tempo indeterminado". O
afastamento durou at abril de 2011, quando o INSS suspendeu o auxlio doena e, em
maio de 2011, ele foi demitido. Aps passar pelo exame demissional, um atestado de
sade ocupacional declarou-o "apto para o trabalho". Na reclamao trabalhista, ele pediu
a declarao de nulidade da resciso contratual e indenizao por danos morais, no valor
de R$ 31 mil.

Readmisso

A juza da 1 Vara do Trabalho de Rondonpolis determinou a readmisso. De acordo com
a sentena, embora na data da dispensa o trabalhador estivesse em alta previdenciria, a
documentao trazida por ele demonstrou que o tratamento estava em andamento por
tempo indeterminado. O ltimo atestado foi dado no aviso prvio. O Tribunal Regional do
Trabalho da 23 Regio (MT) manteve a sentena e negou seguimento a recurso da
empresa, levando-a a interpor agravo de instrumento. Em sua defesa, a Dreyfus afirmou
que, no momento da dispensa, o trabalhador no estava protegido por nenhum atestado
mdico e em alta previdenciria. Assim, a deciso que determinou a readmisso
contrariava o poder diretivo da empresa. Para o relator do agravo, ministro Aloysio Corra
da Veiga, ficou evidenciado que o trabalhador no estava apto a ser dispensado, pois ainda
necessitava de tratamento mdico e afastamento do trabalho para essa necessidade,
estando incapacitado total e permanentemente para atividades de risco, e total e
temporariamente para outras atividades. "Nesse contexto, no h como se concluir pela
alta previdenciria, especialmente em razo da deciso da Justia Federal determinando o
restabelecimento do auxlio doena e da prova pericial", concluiu. A deciso foi unnime.


(Fonte: DCI dia 17-07-2014).




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