Tombamento: uma restrio do Estado sobre a propriedade privada

Breve anlise sobre o instituto do tombamento, caractersticas, modalidades,

competncias e obrigaes envolvidas.

O Tombamento uma forma de interveno do Estado na propriedade privada,

que tem por objetivo a proteo do patrimnio histrico e artstico nacional,
assim contemplado pela legislao ordinria como sendo o conjunto dos bens
mveis e imveis existentes no pas cuja conservao seja de interesse
pblico, quer por sua vinculao a fatos memorveis da histria do Brasil, quer
por seu excepcional valor arqueolgico ou etnogrfico, bibliogrfico ou
artstico.
Assim sendo, so passveis de tombamento quaisquer bens mveis ou
imveis, materiais ou imateriais, pblicos ou privados, de interesse cultural ou
ambiental, como a ttulo de exemplo os livros, fotografias, mobilirios,
utenslios, obras de arte, edifcios, ruas, praas, cidades, regies, florestas,
cascatas, etc. Importante ressaltar entretanto, que somente so passveis de
tombamento as obras do patrimnio histrico e artstico nacional, excluindo-se
quaisquer outras obras de origem estrangeira (art. 3 Decreto Lei n 25/37).
A competncia para fazer o tombamento da Unio atravs do IPHAN Instituto do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, e pelo Governo Estadual,
atravs do Instituto do Patrimnio Histrico e Artstico do Estado, que
acompanham todo o procedimento/sucesso de atos at a inscrio do bem no
Livro do Tombo.
Muito embora o procedimento se encerre com a inscrio no aludido livro, a lei
exige ainda que, em se tratando de bens imveis, seja realizada a transcrio
no respectivo Registro de Imveis, consoante determina o art. 13 do DL
n25/37.
Outro aspecto importante acerca do tombamento, diz respeito s restries que
causa sobre o bem. Assim, aps a inscrio no Livro do Tombo, afirma-se a
existncia de uma restrio parcial, o que no implica em um impedimento ao
particular sobre o exerccio de seus direitos, uma vez que a propriedade do
bem continua sendo sua, passando-se to somente a ser considerado um bem
de interesse pblico, ou seja, continua podendo ser livremente utilizado pelo
proprietrio, e por tal motivo no gera via de regra dever de indenizar, salvo
nos casos em que reste comprovada a ocorrncia de efetivo prejuzo em
decorrncia do tombamento. Poder ocorrer entretanto, a necessidade de o
poder pblico impor uma restrio total sobre o bem, de modo a impedir o
proprietrio do exerccio de todos os poderes inerentes ao domnio, quando
ento ao revs de efetuar o tombamento, dever o poder pblico desapropriar
o bem.
Quanto preservao do bem, importante ressaltar que isso continua sendo
um dever do proprietrio, sendo-lhe inclusive permitida a realizao de

eventuais reformas, obviamente desde que com a aprovao do rgo que

efetuou o tombamento. Tal aprovao depende do nvel de preservao do
bem e est sempre vinculada necessidade de serem mantidas as
caractersticas que justificaram o tombamento. Dessa forma, o rgo
responsvel pela preservao fornece gratuitamente aos interessados toda a
orientao indispensvel, a fim de que a reforma por menor que seja, possa ser
executada com xito.
No tocante s modalidades, o tombamento pode ser constitudo de 03 (trs)
diferentes formas, de Ofcio: incide apenas sobre os bens pblicos, e se
processa com a simples notificao da entidade a quem pertencer ou cuja
guarda estiver o bem, seja a Unio, Estado ou Municpio; Voluntrio: versa
exclusivamente sobre os bens particulares, e ocorre atravs de uma solicitao
feita pelo proprietrio do bem; Compulsrio: realizado por iniciativa do poder
pblico, ainda que contrariando a vontade do proprietrio.
Quanto eficcia, o tombamento pode ser definitivo ou provisrio, ambos
produzem os mesmos efeitos, com a diferena de que a transcrio no
Registro de Imveis somente exigvel para o tombamento. Por fim, uma
ltima classificao do tombamento diz respeito aos destinatrios, sendo
Individual: que atinge um bem nico e determinado ou Geral: que versa sobre
todos os bens situados em determinado bairro ou cidade.
Feitas ento essas consideraes acerca do tombamento, resta apenas
esclarecer em linhas gerais quais as conseqncias/efeitos prticos desse
instituto.
Por primeiro, preciso ressaltar sobre as inmeras obrigaes suportadas pelo
proprietrio do bem tombado. O Proprietrio fica sujeito fiscalizao do bem
pelo rgo tcnico competente, sob pena de multa em caso de opor obstculos
indevidos vigilncia; no pode destruir, demolir ou mutilar o bem tombado
sem prvia autorizao; tambm no pode retirar a coisa do pas (em se
tratando de bens mveis) seno com a finalidade exclusiva de intercmbio
cultural e por curto espao de tempo; deve realizar obras de conservao
necessria preservao do bem ou, comunicar ao rgo competente tal
necessidade; deve tambm assegurar o direito de preferncia da Unio,
Estados e Municpios quando da inteno de alienar onerosamente o bem, sob
pena de nulidade do ato e conseqente punio a ser determinada pelo Poder
Judicirio.
Por derradeiro, h de se concordar que todas essas obrigaes devem ser
vistas sob a tica de uma ao estatal que, limitando o direito propriedade
dos indivduos, busca apenas e to somente preservar valores suprapatrimoniais, no caracterizando de qualquer forma uma penalizao ao
indivduo proprietrio do bem tombado, pelo contrrio, apenas o constitui como
um colaborador ciente de que jamais ser lesado, pois dever se submeter ao
ato de tombamento, to somente para permitir que um bem seu venha garantir
a perpetuidade dos valores memorveis da histria do nosso pas.

Tombamento provisrio serve para prevenir danos ao patrimnio e tem

eficcia imediata
O tombamento provisrio tem a mesma eficcia do definitivo, pois serve como
reconhecimento pblico do valor cultural do bem. O seu carter preventivo e,
no que diz respeito aos limites de utilizao do bem, equipara-se ao
tombamento definitivo. O entendimento da Segunda Turma do Superior
Tribunal de Justia (STJ), ao reformar deciso do Tribunal Regional Federal da
1 Regio (TRF1), que considerou que os efeitos do tombamento somente
comeavam aps sua homologao.
O Instituto do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional (Iphan) ajuizou ao civil
pblica contra o proprietrio de um imvel tombado provisoriamente no centro
histrico de Cuiab (MT). Ele havia demolido parte da edificao,
descaracterizando a forma original e acrescentando caractersticas modernas.
O TRF1 considerou a alterao do imvel regular, pois o ato formal de
tombamento s foi homologado aps a obra. Para o tribunal, apenas a
publicao do edital ou seja, o tombamento provisrio no bastaria para
produzir os efeitos do tombamento.
No caso, na data da homologao no existiam mais as caractersticas de valor
histrico, mas apenas caractersticas modernas. O Iphan busca, com a ao
civil pblica, demolir o prdio construdo e recuperar o histrico. Para o
instituto, o tribunal desrespeitou dispositivos do Decreto-Lei 25/37, que
organiza a proteo ao patrimnio histrico e artstico nacional. De acordo com
os artigos 10, 17 e 18 do decreto-lei, a partir da publicao do tombamento
provisrio, sua eficcia est estabelecida, assim como as restries sobre o
uso do imvel.
O relator do processo, ministro Castro Meira, destacou que, antes da
homologao, h uma fase de percia tcnica, lenta e complexa, durante a qual
o proprietrio do bem poderia danific-lo para impedir o tombamento. Por isso
que foi criado o tombamento provisrio, como medida preventiva de
preservao do bem at a concluso da percia tcnica e homologao. Ou
seja, o tombamento provisrio medida para assegurar a eficcia que o
tombamento definitivo produzir.
Se assim no fosse, o instituto do prprio tombamento estaria fadado a perder
a sua efetividade, pois, ao tomar cincia do propsito do poder pblico, o
proprietrio do bem protegido estaria, em tese, autorizado a destru-lo,
afastando o procedimento administrativo de sua primordial finalidade, que a
preservao do valor cultural tutelado, explicou o ministro.
Assim, o tombamento provisrio tem a mesma eficcia do definitivo, quanto aos
efeitos de restrio e proteo do bem. O descumprimento dessas restries
obriga o proprietrio a restituir o bem forma que tinha antes e, se isso for
impossvel, a ressarcir as perdas e danos. O ministro Castro Meira determinou
a devoluo dos autos ao TRF1 para o reexame da apelao do Iphan.

DESVANTAGEM
Obrigaes do proprietrio da coisa tombada

ODecreto-lei 25/37 no se refere, seno a contrario sensu, obrigao de o

proprietrio conservar a coisa tombada. Oart. 19 dispe que o proprietrio sem
recursos para sua conservao dever levar o fato ao conhecimento do rgo
do patrimnio, sendo sua omisso, neste sentido, punida com multa.
Na prtica, a verificao da disponibilidade de recursos do proprietrio para
proceder a obras de reparao pode ser de difcil avaliao; isto porque, em
alguns casos, essas obras podem ser de grande monta, inviabilizando o
dispndio dos recursos por parte dos proprietrios. A causa das grandes obras
de restaurao pode ter vrias origens; em alguns casos, o bem tombado j se
encontra num estado adiantado de deteriorao; a, como no havia
tombamento, tambm no poder ser imputada ao proprietrio a
responsabilidade pela sua restaurao. Noutros casos, porm, o bem se
deteriora por falta de conservao permanente do prprio proprietrio; a, pode
ser apontado ilcito do proprietrio, j que este deixou que o dano se tornasse
vultoso, de modo a inviabilizar as obras de restaurao com seus prprios
recursos. Nesta ltima hiptese, ainda que o poder pblico realize obras no
bem particular, como o dano teve como causa o ilcito praticado pela
negligncia do proprietrio, cabe-lhe arcar com a responsabilidade, atravs do
pagamento das despesas, respondendo pela dvida com seu patrimnio.
De modo geral, no se permite a aplicao de recursos pblicos em bens
particulares. No entanto, com relao aos bens tombados de domnio privado,
o Decreto-lei 25/37 permitiu, em casos especiais, que a autoridade realizasse
obras nesses bens com recursos pblicos. Parece bastante razovel este
comando da legislao, pois, embora a coisa seja privada, seu valor cultural
reveste-a de interesse pblico, caracterizando-a por dois interesses o
privado, enquanto propriedade particular, e o pblico, enquanto bem de valor
cultural. Desse modo, as obras realizadas, se por um lado podero acrescer o
valor da propriedade, este aspecto ser subsidirio, j que elas se justificam
pela razo de conservao e manuteno do valor cultural de interesse pblico
que o bem tem.
Oproprietrio, em funo do art. 19, sempre que tiver recursos, tem obrigao de conservar o bem; ressalvada a circunstncia, que ilidiria sua responsabilidade, o proprietrio ter sempre que responder pelas obras de conservao ou executando-as diretamente, ou ressarcindo o poder pblico, se este
as executar. A falta de conservao do bem tombado, tendo o proprietrio
recursos, constitui ilcito, decorrendo da a responsabilidade por seu ressarcimento, de conformidade com o previsto no Decreto-lei 25/37.
A obrigao de reparar o dano, pela sua recomposio, no deve ser confundida, ou substituda, pelas multas previstas nos arts. 17 e 19 do Decreto-lei
25/37. Embora a redao do artigo refira que o dano ao bem tombado ser
punido com multa, esta tem natureza administrativa, no se substituindo
obrigao principal de reparao18. Admitir que a multa administrativa substitua a obrigao de reparao do dano desatender finalidade da lei que
a conservao da coisa que, quando mutilada, deve ser reparada. A multa prevista no referido art. 17 de cinquenta por cento do dano causado. evidente

que metade do valor do dano no permitir jamais a sua reparao, ainda que
o poder pblico receba a multa. Deve-se entender, portanto, que a multa a
prevista tem carter coercitivo, com o objetivo de obrigar o proprietrio a reparar o dano. De outro modo, tambm no faria sentido a multa prevista no art.
19, quando se impe ao proprietrio sem recurso multa correspondendo ao
dobro da importncia em que for avaliado o dano sofrido pela mesma coisa,
quando no avisar ao rgo do patrimnio sobre as obras de conservao que
forem necessrias ao bem. Neste caso, apesar de o proprietrio no ter,
inicialmente, obrigao de reparar a coisa, a falta da comunicao presumir
sua negligncia de pedir sua conservao ao rgo competente. V-se,
portanto, que as multas nesses casos tm carter meramente coercitivo, no
podendo faz-las substituir o cumprimento da obrigao principal.
Finalmente, ainda com relao s multas, h que se referir forma pela
qual se apura o valor da multa. A lei sempre menciona um percen