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Braslia
Julho 2012
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Julho de 2012
Folha de Aprovao
Trabalho apresentado ao Instituto de Cincia Poltica da Universidade de Braslia
(IPOL/UnB), sob a orientao do Professor Alexandre Arajo Costa e aprovado por:
Zoe Anadon.
Sumrio
Resumo..........................................................................................................1
Introduo......................................................................................................2
Estrutura do Trabalho....................................................................................7
Captulo 1. Importncia da distino entre laicidade e liberdade
religiosa.........................................................................................................8
1.1 Laicidade e constitucionalismo..............................................................15
Captulo 2. Laicidade, smbolos religiosos e reparties pblicas..............26
2.1 Jurisprudncia na Alemanha..................................................................27
2.2 Laicidade e interpretao do crucifixo no caso alemo.........................34
2.3 Jurisprudncia nos Estados Unidos........................................................36
2.4 Os casos norte-americanos dos Dez Mandamentos...............................38
2.5 Os Dez Mandamentos e a Establishment Clause...................................44
2.6 Jurisprudncia no Brasil.........................................................................48
2.7 Laicidade e interpretao do crucifixo no caso brasileiro......................46
Captulo 3. Concluso..................................................................................54
Referncias bibliogrficas............................................................................59
Resumo
Esta monografia aborda a problemtica da exposio de smbolos religiosos em
reparties pblicas, uma prtica que pode ser identificada em diversas partes do mundo.
To comum quanto esta prtica a existncia de Estados laicos, particularmente nos pases
ocidentais, o que acaba por revelar uma contradio entre a simbologia religiosa presente
no aparato estatal e a prpria condio e atuao de um Estado laico. O objetivo, nesse
sentido, identificar que fatores legitimam (ou no) tal exposio, e suas consequncias
para uma governana plural e democrtica. Para isso, foram analisadas quatro decises
judiciais que ocorreram em diferentes pases (Alemanha, Brasil e Estados Unidos) sobre a
temtica especfica. A ideia aqui no comparar as decises segundo um grau idealizado
de laicidade de cada uma, mas compreend-las em suas especificidades e analisa-las em
um contexto de pluralismo e tolerncia religiosa, que so fatores fundamentais para a
coexistncia pacfica entre grupos num cenrio onde o Estado no discrimina nem prefere
alguma religio.
Introduo
Na vasta maioria das naes ocidentais, parece que a laicidade do Estado tornouse um pr-requisito para o bom funcionamento do Estado, para a garantia de direitos a seus
cidados, e para que tanto Estado quanto Igreja possam ser autnomos um em relao ao
outro. Mesmo pases que ainda possuem uma religio oficial, como o caso do
Anglicanismo na Inglaterra, procuram se comportar como laicos2, enquanto passos
importantes rumo separao entre Igreja e Estado so progressivamente dados em
monarquias como a Noruega3.
No tarefa fcil definir o conceito de laicidade, nem afirmar que um Estado
completamente laico. Assim como a democracia, a laicidade est sempre em construo, e
mais fcil defini-la negativamente do que positivamente. Um Estado laico no um
Estado que nega o direito de religio, como era a Unio Sovitica, pois este se
fundamentou no princpio marxista da religio como pio do povo. Nele, as perspectivas
religiosas eram combatidas, visto que eram consideradas como fator de alienao do povo.
Um Estado laico tambm no um Estado concordatrio, como era a Itlia fascista, pois
este Estado firma concordatas geralmente com a Santa S, como foi o caso do Tratado de
Latro de 1929 que garantem diversos privilgios e benefcios em seu ordenamento
jurdico a uma determinada organizao religiosa. Tampouco um Estado confessional
cuja constituio declara a liberdade religiosa, mas estabelece uma determinada religio
como oficial, seja ela catlica, protestante, budista, islmica ou qualquer outra. Por fim, e
por motivos evidentes, o Estado laico tambm no uma teocracia, em que o governo
exercido pelos prprios clrigos.
A separao entre Estado e Igreja teve seu grande primeiro momento histrico
com o advento da Revoluo Papal de 1075, cujo slogan era a liberdade da Igreja. Nela,
o ento Papa Gregrio VII declarou, como explica Harold Berman (2004, p. 118) a
supremacia poltica e jurdica do papado sobre toda a Igreja, assim como a no submisso
do clero sobre qualquer controle secular [sendo que] o Papa ainda possua a autoridade
para depor imperadores e reis. Assim, nem o imperador do Sacro Imprio nem os reis
poderiam se declarar, em tese, como nicos e verdadeiros Ministros de Cristo no mundo
2
Ver MILLOT, Micheline. La Lacit em 25 questions. Disponvel em: http://www.publicationsuniversitaires.qc.ca/?p=40. Acesso em: 22 de maio de 2012.
3
Norway continues the long process of disestablishing the Luteran Church. Disponvel em:
http://www.secularism.org.uk/news/2012/03/norway-continues-the-long-process-of-disestablishing-thelutheran-church. Acesso em: 22 de maio de 2012.
terreno, pois esta posio cabia to somente ao Papa. Esse cenrio, bastante instvel
poltica e juridicamente, teve seu fim no ano de 1122, com a assinatura da Concordata de
Worms, onde tanto o poder secular quanto o eclesistico tiveram de abrir mo de suas
pretenses de supremacia.
Mais do que uma simples ocorrncia histrica, o advento da Revoluo Papal
mostra que a contenda para a separao entre Igreja e Estado comeou com a Igreja
tentando se desvencilhar do controle secular, e no do Estado buscando se livrar da
influncia e da proximidade da Igreja. Em especial, tratava-se de uma luta contra a
nomeao de membros do clero por imperadores ou reis, e tambm do prprio status de
Ministro de Cristo reconhecido aos monarcas. Essa perspectiva importante porque inverte
a noo tpica do senso comum, que costuma atribuir a causa da separao entre Igreja e
Estado necessidade que os Estados modernos tiveram de se laicizar, o que acaba por
ofuscar o fato de que foi a luta pela independncia da Igreja, e no uma busca de
independncia dos Estados, que motivou o primeiro momento dessa separao. Foi
somente aps este processo que a Igreja ganhou maior projeo e, com isso, criou a
possibilidade de que os Estados pretendessem atuar de modo independente das instituies
religiosas que at ento contribuam para lhes conferir legitimidade.
Alm disso, o movimento da Reforma Protestante ilustra o fato de que a crescente
influncia da Igreja Catlica desencadeou um processo em que vrios reis buscaram
afirmar a sua autoridade independentemente do reconhecimento do Papa, mas que o
caminho inicialmente seguido no foi o de acentuar a distino entre o Estado e a Religio,
e sim o de subordinar a instituio religiosa ao poder dos reis, reafirmando a noo
medieval de que o monarca era o ministro de Deus. Exemplo claro desse movimento o de
que, at hoje, o monarca ingls a autoridade mxima da igreja anglicana, o que evidencia
que os Estados podem apropriar-se da religio com a finalidade de reforar sua prpria
autoridade.
A separao entre o mbito temporal e o clerical apenas uma das possibilidades
de organizao poltica, sendo ainda comuns vrias formas de aproximao entre o Estado
e uma igreja ou manifestao religiosa. Uma das formas mais importantes justamente
aquela a que Luigi Tosti e Miguel Ferreira se opuseram de maneira to ferrenha: a
ostentao de smbolos religiosos em reparties pblicas. No ocidente, os smbolos mais
Estrutura do trabalho
A presente monografia se divide em trs captulos. No primeiro ser proposta uma
distino conceitual entre duas relaes que se entrelaam nessa problemtica: a distino
entre laicidade e liberdade religiosa. A primeira delas se refere esfera de ao do Estado e
da Igreja enquanto instituies autnomas, sendo que num contexto de laicidade no se
deve admitir que o Estado assuma funes clericais (como a escolha de autoridades
eclesisticas) nem que privilegie uma ou incentive o culto de uma religio em detrimento
de outras. uma ideia que traz tona a seletividade do Estado em relao s manifestaes
religiosas. J a liberdade religiosa diz respeito problemtica que surge por causa do
pertencimento religioso de cidados e grupos que atuam na esfera pblica. Este um valor
muito mais antigo que o da laicidade, onde o que est em jogo a liberdade religiosa de
atores no mbito das instituies pblicas e a influncia religiosa no cenrio poltico.
Sustentaremos que a distino entre esses conceitos permite diferenciar a questo da
laicidade (ligada separao entre Estado e Igreja) da liberdade religiosa (ligada garantia
da liberdade de crena dos cidados e das instituies religiosas a que eles se vinculam).
Com base nesta distino, afirmaremos que restries liberdade religiosa em nome da
laicidade s fazem sentido quando elas ocorrerem na esfera pblica, e jamais na sociedade
civil; e que a esfera da poltica e da religio sempre de alguma maneira regulada pelos
Estados, sejam eles laicos ou no, pois a liberdade religiosa (como qualquer outra
liberdade) no um direito absoluto.
O captulo seguinte se dedicar anlise da relao entre Igreja e Estado nas
constituies modernas. A discusso tem por ponto de partida a problemtica da meno a
Deus na forma do invocatio Dei e do nominatio Dei presente nos prembulos de diversas
cartas constitucionais, e a problemtica da pretenso de esse Deus ser uma entidade
ecumnica e iluminista. Essa questo, no entanto, tem sua relevncia relativizada se
soubermos se os prembulos tm fora normativa ou no. Estudiosos da laicidade como W.
Cole Durham e Michel Rosenfeld propuseram abordagens que relacionam laicidade e
constitucionalismo, que sero expostas e analisadas. Veremos que todos os modelos
propostos beneficiam, via de regra, as confisses religiosas majoritrias e, em ltima
instncia, o fenmeno religioso, e desfavor de crenas no identificadas com as religies
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13
Nesse sentido, a palavra inglesa secularism pode ser entendida sem maiores
problemas, enquanto conceitos gerais, como um sinnimo para o termo laicidade, derivado
do francs lacit. No entanto, importante notar que, ao menos na lngua portuguesa, uma
confuso deve ser evitada entre Estado secular e Estado laico. Por exemplo, a Argentina
um Estado secular, mas no laico. Nele, a lei no deriva de Deus ou de uma estrutura
religiosa que subordina seu funcionamento. J o Ir, talvez no seja um Estado secular,
nem laico. Quando a autoridade do Estado se torna independente da autoridade religiosa,
podemos ter um contexto de secularismo, mas no necessariamente de laicidade. Um
Estado secular, dirigido por autoridades no-eclesisticas, pode ou no ser secular; j um
Estado que no secular, inevitavelmente no ser laico.
Essa tentativa de distino tambm importante quando nos deparamos com
discursos relacionados laicidade de uma maneira geral. Por exemplo: Nicolas Sarkozy
afirmara que a burca no um smbolo religioso, mas um smbolo de submisso da mulher
e, portanto, no bem-vindo no solo secular francs6. Ainda na Frana, o Ministro Claude
Guant afirmou que o banimento das oraes islmicas nas ruas da Frana foi o ltimo
tijolo que faltava para a construo do muro secular francs 7. Esses exemplos mostram que
a laicidade utilizada estrategicamente como meio para banir as manifestaes islmicas
da sociedade francesa; e a laicidade absolutamente nada tem a ver com manifestaes
religiosas no mbito da sociedade civil. A laicidade pode sim ser invocada para restringir o
exerccio da liberdade religiosa, mas somente na esfera pblica, para que a religio no
interfira demasiadamente no funcionamento das instituies pblicas.
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crescente
dificuldade
de
as
democracias
liberais
reconciliarem
Como, por exemplo, a lei que complementava as disposies dos artigos 5 e 7 da lei de 1 de Julho de 1901,
relativa ao contrato de associao, foi declarada inconstitucional em vista do prembulo da Constituio
Francesa, o qual se encontra associado Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, que por sua vez
versa sobre a liberdade de associao.
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16
Constituio de alguns Estados norte-americanos que se referem ao Deus TodoPoderoso, provavelmente um Deus cristo, quanto na Constituio egpcia que tambm
usa a mesma expresso, no entanto se referindo ao Deus islmico. Assim, o Schimd (2004,
p.11) afirma que
os direitos humanos e a autoridade humana no esto ausentes de limitaes e
condies, mas encontram sua fonte, sua limitao e seu objetivo na autoridade
de Deus. O homem no pode ser a medida de todas as coisas.
17
igreja13, e mesmo assim est presente em sua Constituio o invocatio Dei14. O ponto aqui
que a constatao de uma sociedade no religiosa, como a da Ucrnia, no serve como
justificativa para que haja uma meno que negue a existncia ou desencoraje seus
cidados a crerem em Deus em sua Constituio; assim como a constatao de um povo
majoritariamente religioso tambm no justifica um invocatio Dei.
No entanto, sabido que a questo dos prembulos constitucionais tem sua
importncia relativizada se tivermos conhecimento de um ponto importante: se eles
possuem fora legal ou no. No caso da Alemanha, observa-se que a invocatio Dei uma
novidade
constitucional.
Ela
no
existia
na
Constituio
de
1849
13
18
que a grande maioria das Constituies de seus Estados faa referncia a Deus de alguma
maneira (Almighty God na da Califrnia16; Supreme Ruler of the Universe na do
Colorado17; Supreme Being na do Iowa18; Legislator of the Universe na do
Massachusetts19, entre outras).
Clarificada a problemtica dos prembulos constitucionais, observaremos os
enunciados constitucionais que caracterizam a laicidade da Alemanha, do Brasil e dos
Estados Unidos. A Constituio Alem de 1949, em seu artigo 140, prev que as
disposies dos artigos 136, 137, 138, 139 e 141 da Constituio Alem de 1919 so partes
integrantes da nova Lei Fundamental.20 De maneira um pouco diferente, alguns
dispositivos constitucionais consagrados na Constituio Federal brasileira de 1988
garantem no plano formal a separao entre Estado e Igreja21. Por fim, a conhecida First
Amendment que versa sobre a separao entre Estado e Igreja nos Estados Unidos. Esse
dispositivo afirma que o Congresso no deve confeccionar leis que versem sobre o
estabelecimento de alguma religio, ou proibir o seu livre exerccio.
Notemos que o que torna um pas constitucionalmente laico no so suas normas
referentes liberdade religiosa na esfera civil, mas sim as que dizem respeito postura do
Estado e sua administrao em relao s diversas religies. Um bom exemplo dessa
distino o caso da Noruega, que um Estado que possui religio oficial a Luterano16
19
22
. J em outros pases
20
Consideremos que o valor da liberdade religiosa possa ser dividido em, pelo
menos, dois grandes nveis: o da tolerncia religiosa e o da liberdade de culto. O primeiro
nvel tem relao com a liberdade de conscincia, onde todo e qualquer cidado pode crer
em determinada religio sem interferncia do Estado, que tem o dever de promover a
tolerncia e a harmonia num contexto de pluralismo religioso. J a liberdade de culto a
garantia dada pelo Estado de que os grupos religiosos possam exercer prticas ritualsticas
no interior da sociedade. Nesse sentido, restries liberdade de culto, como ocorre no
Brasil com religies de matriz afrodescendente, ou na Frana com os muulmanos, so
tambm restries tolerncia religiosa. o mesmo que garantir a liberdade de
conscincia, e no permitir que as pessoas falem ou exprimam seus pensamentos. Que
expresses religiosas sero contempladas pela liberdade de culto uma questo da prpria
concepo de ordem pblica, que passa inclusive pelos valores das democracias liberais,
onde prticas muulmanas so estigmatizadas como ligadas ao terrorismo; e, no caso
brasileiro, as prticas religiosas afrodescendentes so vistas como magia negra ou
charlatanismo.
Buscando um maior entendimento do conceito, alguns estudiosos da laicidade
constitucional propuseram modelos sobre as possveis relaes entre Igreja e Estado nas
cartas constitucionais. Rosenfeld (2009, p. 2.349) um dentre eles e, para o escopo desse
trabalho, nos interessam os seguintes modelos por ele propostos:
o modelo militante secularista, que tende a manter assuntos religiosos
completamente fora da esfera pblica; o modelo agnstico secularista, que
procura manter uma postura neutra entre as religies, mas no hesita em
favorecer o fenmeno religioso sobre o atesmo e outras perspectivas noreligiosas (algo prximo do modelo norte-americano); o modelo confessional
secular, que incorpora elementos da religio majoritria, primeiramente para
propsitos identitrios, e os projeta como parte do secularismo constitucional do
regime ao invs de como sendo inextricavelmente ligados religio majoritria
do pas.
21
cristos nos Estados modernos, j que, como mostra Mancini (2010, p.11), se referindo ao
argumento um juiz do Tribunal Regional Administrativo italiano,
apesar da Inquisio, do anti-semitismo e das Cruzadas, fcil de reconhecermos
o mais profundo cerne do Cristianismo nos princpios da dignidade, tolerncia e
liberdade religiosa na prpria fundao de um Estado secular.
24
So Pio X, Carta EncclicaVehementer Nos. Disponvel em: http://www.fsspx-brasil.com.br/page%2006-7Vehementer-Nos.htm. Acesso em 14 de junho de 2012.
22
como uma nao crist. Ora, onde um povo identificado como cristo, e o cristianismo
funda as prprias bases da laicidade, o que deve ser feito com os crucifixos afixados nas
reparties pblicas? Para Susanna Mancini (2010, p.11), seria, sob essa tica, um
paradoxo excluir um smbolo cristo do espao pblico em nome do princpio do
secularismo, o qual tem suas razes na prpria religio crist. O resultado disso que, em
nome da laicidade, os smbolos e manifestaes das minorias religiosas e somente eles devem ser relegados esfera privada e nada tem a ver com o espao pblico; o que,
novamente, indica quem est dentro e quem est fora da comunidade poltica. Em ltima
instncia, esses modelos so uma forma mais sutil, mas to excludentes quanto o modelo
militante secularista.
W. Cole Durham tambm prope alguns modelos, dos quais nos interessam os
seguintes: o modelo das igrejas endossadas, os de cooperao, os de acomodao, e os de
separao. Para Durham (1999, apud VEGA, 2007, p.818):
o regime de cooperao no garante status especial s religies dominantes, mas
o Estado continua a cooperar de perto com as religies de diversos modos. A
Alemanha nos d o exemplo prototpico desse tipo de regime [...] o Estado pode
fornecer financiamento significante a vrios assuntos relacionados religio,
como a educao religiosa ou manuteno de igrejas [...] o Estado tambm pode
cooperar ao ajudar com o recolhimento de contribuies da church tax. O regime
de cooperao freqentemente tem padres de ajuda ou assistncia que beneficia
algumas denominaes em particular. Entretanto, eles no endossam
especificamente nenhuma religio, e eles esto comprometidos a proporcionar
igual tratamento a todas as organizaes religiosas [...]
J o regime de acomodao, que o autor considera aplicvel ao caso norteamericano, seria um regime que
talvez insista na separao entre Igreja e Estado, retendo uma postura de
neutralidade benevolente em relao s religies. O regime de acomodao
talvez possa ser pensado como um regime de cooperao sem a proviso de
nenhum subsdio financeiro direto religio ou educao religiosa. Um regime
de acomodao no hesitaria em reconhecer a importncia da religio como parte
da cultura nacional ou local, acomodando smbolos religiosos em reparties
pblicas, permitindo a iseno de impostos, feriados, Sabbath, e outros tipos de
isenes 25.
25
So Pio X, Carta EncclicaVehementer Nos, pg. 819. Disponvel em: http://www.fsspxbrasil.com.br/page%2006-7-Vehementer-Nos.htm. Acesso em 14 de junho de 2012.
23
simplificadas
da
realidade.
Eles
podem
inclusive
se
aplicar
24
25
29
30
26
31
27
Dinamarca. Num caso chamado The Mixed-Marriage34 Church Tax Case (BVerfGE
19,226) de 1965, foi questionada a constitucionalidade de uma lei do estado de BadenWrttemberg que previa a taxao do imposto da igreja sobre cnjuges de um membro da
comunidade religiosa, mesmo o cnjuge no pertencendo a ela. A reclamao partiu de
dois trabalhadores que eram casados com mulheres participantes de uma determinada
igreja. A Corte Constitucional Alem decidiu pela inconstitucionalidade da lei, afirmando
que ela interfere nos direitos de personalidade do cidado previsto no artigo 2, I, o que
caracterizou uma importante deciso no mbito da religio e da poltica alem.
H ainda o caso conhecido como The Osho Case (BVerfGE 105, 279)35 de 2002.
Nesse caso, que relaciona diretamente a posio do Estado em relao a determinado grupo
religioso, a ao foi contra o governo alemo, que advertiu seus cidados contra uma
comunidade religiosa especfica o movimento Osho. O governo classificou o movimento
Osho como destrutivo e pseudo-religioso. Integrantes do movimento entraram com
uma ao em uma corte administrativa em 1984, e somente em 2002 a questo chegou
Corte Constitucional para deciso. A Corte decidiu que a ao governamental era
inconstitucional, pois violava a liberdade religiosa do grupo e a neutralidade do Estado. No
entanto, a Corte decidiu que a classificao do governo ao grupo como seita e a
advertncia do governo sociedade em relao s possveis consequncias de questes
pblicas era de fato constitucional, pois essa era um dever do governo, independente de a
possvel ameaa vir de uma comunidade religiosa ou no.
Em 15 de janeiro de 2002, a Corte Constitucional Alem decidiu sobre o caso
Schchten. O reclamante foi um cidado turco, de orientao muulmana sunita, que
contestou a constitucionalidade do Germanys Animal Welfare Act, que dispunha que
animais de sangue-quente deveriam ser previamente atordoados (geralmente com
anestesia) antes de serem mortos. Esse cidado possua um aougue no estado de Hesse
que era beneficiado com uma iseno que o permitia matar animais sem atordoamento
34
Nesse caso, o termo mixed-marriage se refere ao casamento de duas pessoas de orientaes religiosas
diferentes.
35
Deciso disponvel em: ROBBERS, Gerhard. Religion and Law in Germany. P. 115.
http://books.google.com.br/books/about/Religion_and_Law_in_Germany.html?id=yFtwYJgtuj4C&redir_esc
=y. Acesso em 14 de junho de 2012.
28
prvio por motivo religioso36, o que mudou em 1995 com a deciso do Tribunal Federal
Administrativo37. Na Corte Constitucional, o aougueiro alegou violao de sua liberdade
religiosa, alm do livre exerccio de seu trabalho (art. 12). Contrariando a deciso do
tribunal inferior, a Corte Constitucional decidiu favoravelmente ao aougueiro
muulmano, argumentando que era preciso proteger sua liberdade religiosa, e tambm a
liberdade religiosa de sua clientela. A Corte ainda escreveu que o status legal do abate de
animais por ritual ajudaria a comunidade minoritria muulmana a se integrar na sociedade
alem. Esse um caso muito importante na jurisprudncia alem no que diz respeito
relao entre religio e poltica, pois envolve a prtica do islamismo, uma religio
minoritria, geralmente caracterizada como prpria de imigrantes e cujos fundamentos
costumam ser identificados como contrrios s democracias liberais ocidentais.
Por fim, h um importante caso envolvendo o uso da burca. Esse caso envolve
uma professora Fereshta Ludin, de origem afeg, que se tornou, de acordo com a lei, uma
cidad alem em 1995. A professora teve seu emprego negado em uma escola pblica pois,
segundo a Autoridade Supervisora Escolar de Stuttgart, ela deixava a desejar em
qualificao pessoal pois insistia em usar a burca islmica enquanto lecionava. Ludin
entrou com um processo administrativo contra a deciso da Autoridade Escolar, alegando
que tal deciso violava sua liberdade religiosa e a isonomia. A professora no teve sucesso
nessa instncia, e entrou com um recurso na Corte Administrativa Recursal, onde tambm
teve seu pedido negado. Ludin pediu reviso Corte Federal Administrativa, onde tambm
no obteve sucesso; por fim, ela apelou Corte Constitucional Alem, onde, no ano de
2003, foi decidido que seus direitos constitucionais estavam de fato sendo violados pela
Autoridade Escolar.
No entanto, por mais estranho que parea, a Corte no foi clara ao se manifestar
pela deciso de que o uso do vu islmico por professores no feria a Constituio Alem.
Pelo contrrio: ao mesmo tempo em que a Corte Constitucional reconheceu a violao da
liberdade religiosa de Ludin, ela estabeleceu tambm que no havia fundamento legal para
36
De acordo com os ritos islmicos, o abate de animais para alimentao deve ser feito de maneira rpida
para que o sangue escorra rapidamente.
37
Para o Tribunal Federal Administrativo, era problemtico encontrar objetivamente regras obrigatrias nas
religies que proibissem o abate de animais de maneira ritual, sem atordoamento prvio. Alm disso, a
proibio do abate sem atordoamento prvio no implica a proibio do consumo da carne, e os membros de
certas religies poderiam mudar suas dietas para o vegetarianismo, ou comprarem carnes importadas.
29
que a Autoridade Escolar negasse o emprego r; o que deveria ser feito, ento, seria que
cada Estado alemo legislasse sobre a proibio ou no de professores que utilizassem o
vu islmico, desde que aprovassem um estatuto que fundamentasse tal deciso. Como era
de se esperar, o Estado de Baden-Wrrtemberg logo aprovou uma lei banindo o uso do vu
islmico por parte dos professores, o que se repetiu em mais sete Estados, dos dezesseis
que compem a federao alem. Como nota FOGEL (2006, p.20) que, na letra da lei
estadual de Baden-Wrrtemberg, ficou claro que a respectiva exibio de valores ou
tradies, culturais e educacionais, Crists e ocidentais no contraria a paz religiosa ou
ideolgica da escola.
Ludin ainda recorreu novamente no Tribunal Federal Administrativo, mas seu
recurso foi negado, e o Tribunal confirmou a vigncia da legislao adotada pelo Estado.
Dali pra frente, tudo fazia sentido: a Autoridade Escolar se apoiou em uma lei estadual
sob o clssico argumento de que ela foi feita por representantes do povo eleitos
democraticamente -, para impedir que eventuais professoras vestissem o vu islmico nas
escolas. Nessa mesma linha, claramente a exceo aos smbolos Cristos no favorecia
indevidamente a tradio crist: na escola, tais smbolos no seriam mais sagrados, nem
religiosos, mas sim culturais e fundamentais aos valores constitucionais alemes.
Esses casos nos do uma ideia, ainda que no completa nem exaustiva, de como a
Corte alem tratou alguns casos importantes envolvendo a laicidade constitucional.
Algumas questes podem ser levantadas em relao a alguns casos, a comear pelo o Osho
case. Ficou clara a inconstitucionalidade de discursos pejorativos/ofensivos a determinadas
comunidades religiosas, o que particularmente importante para minorias. No entanto, o
sentido inverso do discurso governamental tambm ocorre; ou seja, conhecido o caso de
discursos estritamente pr-religio. o caso, por exemplo, onde Angela Merkel (que,
inclusive, lder do partido Unio Democrata-Crist) disse em seu discurso que we dont
have too much Islam, we have too little Christianity. We have too few discussions about the
Christian view of mankind 38, ou quando afirmara que
38
30
we know that freedom does not mean freedom from something, but it means
freedom given by God through His Creation to commit oneself to help others and
stand up for causes. This may be the most important source of social cohesion.39
39
Merkel cites Christian roots as Berlin resumes muslim dialogue. Disponvel em:
http://blogs.reuters.com/faithworld/2010/05/17/merkel-cites-christian-roots-as-berlin-resumes-muslimdialogue/. Acesso em 14 de junho de 2012.
40
Deciso disponvel em: Cinquenta anos de jurisprudncia do tribunal constitucional alemo, p.18.
http://www.bibliojuridica.org/libros/libro.htm?l=2241. Acessado em 14 de junho de 2012.
31
41
32
Aliada obrigao escolar geral, as cruzes nas salas de aula fazem com que os
estudantes, durante as aulas, em razo da vontade do Estado, [sempre] se
deparem com este smbolo, sem que tenham a possibilidade de evitar a
confrontao com um smbolo [de religio da qual no so adeptos], sendo
obrigados destarte a estudar [por assim dizer] sob a cruz. Por isso, a colocao
de cruzes nas salas de aula diferente da confrontao frequente no dia a dia
com smbolos religiosos das mais variadas orientaes religiosas. 43
Por fim, um dos pontos nodais da deciso da Suprema Corte Alem diz respeito
ao valor atribudo ao prprio crucifixo. Segundo a deciso,
a cruz smbolo de uma determinada convico religiosa e no apenas uma
expresso da cultura ocidental co-marcada pelo Cristianismo. [...] [ela]
representa, como desde sempre, um smbolo religioso especfico do
Cristianismo. Ela exatamente seu smbolo por excelncia. 44
43
33
no
interpret-lo
como
algo
essencialmente
sagrado,
desarticulando
semanticamente seu significado para traz-lo para a esfera da cultura e da nao alem.
Esse deslocamento do religioso para o cultural busca identificar, como explica o
modelo confessional secular de Rosenfeld, todos ou a maior parte dos cidados de uma
nao sob um smbolo de identidade cultural e nacional compartilhada. Esse deslocamento
se torna fundamental para uma espcie de aliana entre Estado e religio majoritria em
dois sentidos: o Estado subvenciona-a argumentando que seu smbolo cultural e,
portanto, representa valores universais quela nao; e a religio majoritria, fazendo parte
das prprias bases da construo da laicidade junto ao Estado, legitimando sua presena
em face de outras crenas.
Porm, como viso acima, a Suprema Corte Alem no seguiu a mesma linha
argumentativa do tribunal inferior. A Corte chegou a pronunciar que a no considerao do
crucifixo como smbolo religioso seria um desrespeito com a prpria crena crist, pois
significa uma tentativa de tirar deste smbolo seu elemento sagrado. Nada h em universal
nos valores que o crucifixo inspira, e o mesmo verdadeiro tambm para outros smbolos
de outras confisses. Para os que no compartilham do seu significado, ele no transmite
valores ecumnicos ou representa um mero adorno; antes, ele faz transparecer a
preferncia e a propaganda feita pelo Estado dos valores especficos do cristianismo.
A noo de que o Estado desrespeita determinada confisso ao expor seu smbolo
em lugares pblicos, j defendida h mais de um sculo pelo pastor Miguel Ferreira,
precisa ser reconhecida e levada a srio tanto por Estados laicos quanto pela sociedade
civil: que, por vezes, no a religio quem invade o Estado, mas este ltimo que se
apropria de elementos religioso. Essa tese ganha muita fora especialmente quando
compartilhada por algumas comunidades religiosas, como mostra essa declarao conjunta
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New Jersey que provia o reembolso em dinheiro para pais que enviassem seus filhos
escola em nibus operados pelo transporte pblico. O que o cidado questionou foi que o
benefcio era tanto para estudantes tanto de escolas pblicas como de privadas estas
ltimas, representadas em sua vasta maioria por escolas catlicas. Como concluso, a corte
decidiu que tal lei no violava a laicidade constitucional. Curioso que as argumentaes
dos votos majoritrios e minoritrios saem em defesa ferrenha da separao entre Igreja e
Estado, com a diferena de que a maioria afirmara que esse reembolso no significava
nenhum endosso religio, nem mais diretamente educao religiosa.
Uma deciso tambm considerada um landmark na jurisprudncia norteamericana o caso conhecido como Engel versus Vitale (1962) 50. Nesse caso, famlias de
New Hyde Park (NY) contestaram a autorizao da execuo de uma orao no comeo de
cada dia escolar. A orao era a seguinte: Almighty God, we acknowledge our dependence
upon Thee, and beg Thy blessings upon us, our teachers, and our country. Algumas
famlias questionaram tal ritual, argumentando que ele violava a Constituio. Uma
maioria de 6-1 decidiu que tal proviso era inconstitucional, afirmando ainda que mesmo
se a orao fosse considerada como neutra de um Deus ecumnico- ou que os alunos
pudessem sair da sala ou ficassem em silncio, o cenrio continuaria sendo de
inconstitucionalidade.
49
EVERSON v. BOARD OF EDUCATION OF EWING TP, 330 U.S. 1(1947). Disponvel em:
http://caselaw.lp.findlaw.com/scripts/getcase.pl?court=us&vol=330&invol=1. Acesso em 19 de junho de
2012.
50
ENGEL v. VITALE, 370 U.S. 421 (1962). Disponvel em: http://caselaw.lp.findlaw.com/cgibin/getcase.pl?court=us&vol=370&invol=421. Acesso em 19 de junho de 2012.
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diretamente essas escolas pelos salrios dos professores, livros didticos e materiais
instrucionais que promovessem uma educao secular. Assim, o Lemon Test consiste em
trs passos: a) a ao governamental deve possuir um propsito legislativo secular; b) a
ao governamental no deve dar o primeiro passo em avanar ou inibir assuntos
religiosos; e c) a ao governamental no deve resultar em uma confuso/emaranhamento
(entanglement) excessivo do governo com religio. Caso um desses passos seja violado,
ento a ao do governo no estar de acordo com a Establishment Clause, sendo
considerada inconstitucional.
Ainda referentes a assuntos religiosos, dois outros testes ainda que no to
importantes quanto o Lemon Test - so passveis de aplicao pelo Judicirio norteamericano. Um deles o Sherbert Test52 (originado do caso Sherbert versus Verner53 374
U.S 398, de 1963) que estabelece critrios para determinar se o direito de liberdade
religiosa de um indivduo foi violado ou no pelo Estado. Para o indivduo, a corte deve
determinar se ele possui uma reclamao envolvendo uma crena religiosa sincera, e se a
ao do governo um fardo substancial na capacidade do indivduo de agir segundo aquela
crena. Se esses dois passos forem creditados, ento o governo deve provar que ele prprio
est agindo em prol de um interesse de Estado convincente; e se ele tem perseguido esse
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interesse da maneira menos restritiva possvel para a religio. O outro teste conhecido
como endorsement test54, originado no caso Lynch versus Donnelly55 de 1984. De acordo
com esse teste, uma ao do governo considerada inconstitucional se ela cria uma
percepo na mente de um observador razovel de que o governo est suportando ou
desaprovando uma manifestao religiosa.
Certamente, esses testes no so aceitos de maneira unnime, inclusive pelos
Justices norte-americanos. Em um dos julgamentos a serem estudados a seguir, o juiz
Scalia chegou a afirmar que as bad as the Lemon test is, it is worse for the fact that, since
its inception, its seemingly simple mandates have been manipulated to fit whatever result
the Court aimed to achieve.56
No difcil observar que, ao contrrio do Brasil e da Alemanha, os Estados
Unidos possuem um nmero bastante alto de casos judiciais envolvendo a disposio
supostamente estimulada pelo Estado de smbolos religiosos. Para propostos analticos,
foram escolhidos aqui dois casos, julgados na mesma sesso e versando sobre o mesmo
smbolo religioso. Um deles o McCreary versus American Civil Liberties Union of
Kentucky (ACLU)
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, envolvendo a
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O voto vencido do juiz Scalia mostra ainda outra face problemtica da relao
entre Igreja e Estado, que o favorecimento ou no por parte do Estado na crena em um
Deus criador. Se aceitarmos a existncia de religies civis/seculares por parte dos Estados
modernos, certamente elas tambm tero seus seres supremos, seja ele na forma da
Constituio, do povo ou dos prprios pilares das democracias liberais. Nesse sentido,
Harold Berman (2004, p.45/46) argumenta que
a democracia liberal foi a primeira grande religio secular da histria do
Ocidente a primeira ideologia que se divorciou da cristandade tradicional e ao
mesmo tempo tomou o seu lugar tanto no sentido de ser sagrado como nos seus
valores mais importantes.
43
Ibid.
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respeitado integralmente o seu direito de viver [do embrio], e que ele no pode ser
colocado simplesmente disposio da pesquisa cientfica, ainda que dessa pesquisa
possam haver resultados positivos e, eventualmente, importantes. Contrariamente a esse
posicionamento, Ministros como Ayres Britto argumentaram que os embries no so
dotados de personalidade jurdica, o que um elemento fundamental para que se possa
proteger a prpria dignidade da pessoa humana.
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ainda hoje) versando sobre a proibio para a afixao de smbolos religiosos nas
reparties do Judicirio.
De maneira ainda mais explcita, em seu voto, Argollo afirmara que a exposio
eventual de um crucifixo no ambiente de um rgo pblico corresponde a uma
necessidade jurdica, na medida em que este smbolo homenageia princpios ticos e
representa, especialmente, a paz. Por esses motivos, acrescentando-se meno ao art. 99
da CF, que prev que ao Poder Judicirio assegurada autonomia administrativa, no
cabendo, portanto, ao CNJ determinar a retirada dos crucifixos dos Tribunais, o
Conselheiro votou no sentido de dispensar a realizao de qualquer Consulta Pblica e, no
mrito, pela improcedncia do pedido. Como dito anteriormente, a maioria dos
Conselheiros seguiu o voto de Argollo, o que resultou na no-determinao da retirada dos
crucifixos nos Tribunais em questo.
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Esses breves exemplos j so mais do que suficientes para inferirmos que nem
tudo que cultura e tradio socialmente aceitvel e serve de fundamento na justificativa
de determinados comportamentos. Basta lembrar que o prprio Conselho Nacional de
Justia, em 2005, no hesitou em proibir uma prtica tambm bastante enraizada,
tradicional e historicamente na sociedade brasileira: o nepotismo 69.
O outro ponto da argumentao de Argollo o de que a manuteno dos
crucifixos no fere a Constituio Federal, nem ofende o interesse pblico primrio
representado pela sociedade. Esse segundo argumento tem razes profundas no pensamento
liberal do sculo XVIII e, posteriormente, no surgimento das democracias representativas.
A lgica aparentemente simples e bastante conhecida: o povo no capaz de se autogovernar, ento ele elege seus representantes em uma assembleia que seria uma espcie de
miniatura da sociedade e, quando estes tomam uma deciso, o fazem em nome do povo,
como se o prprio povo estivesse o fazendo.
Da decorre a argumentao de que os crucifixos sustentados por rgos estatais
no ofendem o interesse pblico primrio: se esse fosse o caso, o povo, por meio de seus
representantes, j teria se manifestado e confeccionado uma lei versando sobre a proibio
da disposio de tais smbolos. No entanto, esse argumento vem encontrando dificuldades
de se firmar, dada a crescente complexidade das relaes sociais, a crise das instituies
representativas modernas, a falta de accountability por parte do poder Legislativo, a
insuficincia do voto como exerccio de cidadania e a dificuldade de se teorizar
adequadamente conceitos como povo ou interesse pblico. A parte de toda essa
problemtica na lgica da representao do povo, argumentada por Argollo, surge tambm
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um
smbolo
perfeitamente
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ecumnico,
que
evoca
valores
universais
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Captulo 3. Concluso
Exemplos como o do juiz Luigi Tosti na Itlia e do pastor brasileiro Miguel
Ferreira mostram que, em um intervalo de tempo de mais de um sculo, continuaram
havendo esforos no sentido da retirada de smbolos religiosos de reparties pblicas.
importante notar que esses esforos surgem de indivduos e organizaes bastante diversos,
desde ateus at comunidades catlicas. Tais atores mostram preocupao no sentido de o
Estado tratar desigualmente seus cidados ao expor smbolos de qualquer religio em suas
reparties na forma de uma mensagem simblica que indica quem insider e quem
outsider. Isso fica claro quando se observa a feitura de uma legislao ofensiva s minorias
islmicas na Europa, ou a ausncia de uma legislao que proteja os direitos das religies
afrodescendentes no Brasil. A ostentao de crucifixos nas reparties pblicas talvez seja
a simbologia mxima dessa excluso poltico-religiosa.
importante termos em mente, nessa discusso, as diferenas entre laicidade e
liberdade religiosa. Estado e Igreja podem ter seus funcionamentos embaraados como
o caso da Noruega, da Dinamarca, entre outros ou no, como exigem os Estados laicos.
Nesses ltimos, o que a laicidade exige que eles no interfiram na escolha do clero, nem
exeram funes eclesisticas. E mais: que ele no possua nenhum tipo de sentimento
religioso. O Estado laico no deve incentivar, nem obrigar, seus cidados a tomarem
partido por uma religio ou pela (in)existncia de um Deus ou de Deuses algo que
incentivado simbolicamente pela exposio de smbolos religiosos em reparties pblicas.
A maioria dos problemas, aqui, surge por causa da seletividade do Estado laico em relao
s manifestaes religiosas. Os Estados que possuem uma religio oficial no tm essas
obrigaes, e sua seletividade oficializada; no entanto, eles tm o dever de garantir a
liberdade de culto e a liberdade religiosa dos seus cidados.
J a liberdade religiosa diz respeito outra gama de questes, mas ainda assim
questes que podem complementar a laicidade. A to contestada existncia de uma
bancada religiosa no Congresso Nacional brasileiro, por exemplo, passa por uma reflexo
mais crtica do prprio sistema representativo, das vozes que queremos ouvir nesse espao
e do conservadorismo do qual ela representa apenas uma das mltiplas faces. O importante
a reter aqui que no legtima a fixao de smbolos religiosos nas reparties pblicas
em nome da liberdade religiosa de grupos, ainda que majoritrios, de cidados. No h
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cidados isonomicamente, e para que um passo importante seja dado rumo efetivao do
Estado laico.
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