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RESUMO
O presente artigo visa analisar s caractersticas da pessoa jurdica,entidade constituda por
homens e bens, com direitos, obrigaes e patrimnio prprios. Podem ser de direito pblico
externo (outras naes e organismos internacionais) ou interno (a Unio, os Estados, Municpios),
ou de direito privado (sociedades civis, associaes, sociedades de economia mista, empresas
pblicas, servios sociais autnomos, partidos polticos, fundaes privadas entre outras).
Sumrio: Introduo. 1- A Funo Social da Empresa. 2-Nome comercial: o nome civil das
pessoas jurdicas. 3-Classificao da pessoa jurdica. 4-Domiclio. 5- A natureza jurdica da pessoa
jurdica e as teorias explicativas.6-O surgimento da pessoa jurdica.7- Registro das Cooperativas.
8-Registro dos Partidos Polticos. 9 -Registro das sociedades de advogados. 10-Registro das
associaes e fundaes. 11- O art. 2.031 do CC/2002.12-Entes Despersonalizados.13- Princpio
da Separao ou independncia ou autonomia.14- Desconsiderao da Personalidade Jurdica da
pessoa jurdica (disregarddoctrine ou disregardof legal entity). 15- Representao da pessoa
jurdica. 16 Extino da pessoa jurdica. Concluso.
INTRODUO
*Graduando do 6 semestre do curso de Bacharelado em Direito pela Faculdade Integrada Brasil Amaznia.
associaes
(organizaes
providas
de
autonomia
de
rgos
de
gesto
democrtica: assemblia geral, direo, conselho fiscal) e a apologia ou defesa dessa prtica
de associao, enquanto processo no lucrativo de livre organizao de pessoas (os scios)
para a obteno de finalidades comuns.As associaes so referidas como direitos
fundamentais. (Videart. 5, XVII, CF/1988 e art. 53 do CC ).
possvel que uma associao tenha renda, gere lucro. Entretanto, o que a legislao civil
veda a repartio desta renda, que somente poder ser utilizada de modo revertido prpria
finalidade ideal da associao. Logo, no h vedao ao lucro das associaes. Elas podem e
devem dar lucro. O que no pode ser feito, porm, a repartio de lucros entre os associados.
Os valores podem servir para custear a remunerao deempregados, prestadores de servios,
aluguel do espao, compra de bens e maquinrios etc.
8.2.3.1.3)Fundaes (universitasbonorum): Em termos gerais, uma fundao consiste na
reserva de determinado patrimnio para o atingimento de um interesse humano. Nosso
Cdigo Civil trata das fundaes a partir do Artigo 62 .
Os arts. 62 a 69 do CC, c/c arts. 1.199 a 1.204 do CPC disciplinam as fundaes privadas, sua
organizao, instituio e fiscalizao pelo Ministrio Pblico Estadual.
FUNDAO DE DIREITO PBLICO X FUNDAO DE DIREITO PRIVADO
A fundao de direito pblico tema que no recebe disciplina no Cdigo Civil. Por
ser instituda mediante lei formal (Princpio da Legalidade, art. 37 da CF/1988), e por receber
previso especfica na CF/1988 (art. 71, II, e 163, II), o Direito Administrativo quem a ela
se reporta e estuda. Contudo, h divergncia sobre a natureza jurdica da fundao de direito
pblico.
Para o STF (RE 215.741) e o STJ (CC 721 e CC 17.375) h de se observar a finalidade, a
origem dos recursos e o regime administrativo para aferir a natureza da personalidade jurdica
da fundao que, a depender do caso concreto, justificar a competncia da Justia Federal
para conhecer da matria.
De acordo com o posicionamento majoritrio as fundaes pblicas poderiam ter natureza
tanto de direito pblico quanto deveriam consideradas como autarquias fundaes
autrquicas ou autarquias fundacionais quanto de direito privado. De acordo com o STF (RE
101.126/RJ), o critrio distintivo estar relacionado gesto do servio estatal e ao fato de se
submeterem ou no ao regime administrativo.
8.2.3.1.3.1)Instituio da Fundao
A teor do artigo 62 do Cdigo Civil, para criar uma fundao, o seu instituidor far,
por escritura pblica ou testamento, dotao especial de bens livres, especificando o fim a
que se destina, e declarando, se quiser, a maneira de administr-la.
Infere-se, assim, que a instituio em vida, necessariamente, ser por escritura pblica,
enquanto que a mortis causa ser mediante testamento, podendo ser pblico ou particular.
O ato de instituio, acaso realizado por mecanismo inter vivos irretratvel. Nesta hiptese,
caso o instituidor tenha criado uma fundao, especificado seu patrimnio, e no tenha
transferido, os eventuais interessados ou o Ministrio Pblico podero requer-lo ao juiz, que
mesmo contra a vontade do instituidor, poder determinar a transferncia. o que dispe o
aludido art. 64 do CC. Isso se far mediante o remdio da tutela especfica, que, no caso, ser
a tutela obrigatria, substituindo a vontade do devedor.
Todavia, se a instituio ocorrer pela via do testamento, nada impede que seja revogado, o
que, por via de consequncia, tornar sem efeito o ato em tela.
Ao ato de instituio aplicam-se as mesmas restries existentes para todo e qualquer ato de
disposio patrimonial, quais sejam:
a)Vedao de doao inoficiosa: proteger a legtima, ou seja, a cota-parte da herana
indisponvel (CC, art. 1.789) pertencente a todos os herdeiros necessrios (CC, art. 1.845),
resguardando os direitos dos descendentes, ascendentes e cnjuge. Ver tambm art. 549 do
CC.
b)Vedao doao universal: Impedir que algum doe patrimnio que comprometa
a prpria sobrevivncia, afinal, pela Teoria do Patrimnio Mnimo, deve o ordenamento
jurdico proteger a dignidade das pessoas e o mnimo existencial das mesmas. Ver art. 548 e
art. 62 do CC.
8.2.3.1.3.2)Da constituio e do registro
Como se v, as fundaes no resultam da unio de pessoas, mas sim da afetao de um
patrimnio livre, desembaraado e idneo finalidade fundacional. luz dos artigos 65, CC,
e do 1.199 do CPC, a elaborao de atos constitutivos se dar pelo prprio instituidor
(elaborao direta ou prpria), ou por algum designado pelo instituidor (elaborao indireta
ou fiduciria), ou, finalmente, pelo Ministrio Pblico.
Etapas para criao de uma Fundao:
1) Afetao de bens livres por meio de ato de doao patrimonial Seja
mediante Escritura Pblica (atos inter vivos) ou Testamento (ato causa mortis). Vide
art. 63, CC.
2) Elaborao dos Estatutos (no contrato social) que pode ser direta, quando
feita pelo prprio instituidor; indireta ou fiduciria, quando algum designado para
tal finalidade, e, finalmente, pelo Ministrio Pblico, em ltima ratio. Quando a
elaborao for fiduciria, h de ser feita no prazo indicado pelo instituidor. No caso de
omisso, a lei defere o prazo de 180 (cento e oitenta) dias. Caso no cumprido tal prazo,
abrir-se- ao Ministrio Pblico a possibilidade de confeco.
3) Aprovao dos Estatutos : art. 62, CC.
4) Realizao do registro civil no Cartrio de Pessoa Jurdica, face Teoria da
Realidade Tcnica (art. 45, CC).
5) Alterao do estatuto : art. 67, CC
Dessa forma, hodiernamente, a fiscalizao das fundaes deve ser feita pelo MP
Estadual, ainda que as referidas fundaes tenham abrangncia nacional, sendo a competncia
a da localizao da aludida pessoa jurdica (2 do art. 66, CC).
Extino da Fundao
Tornando-se ilcita, impossvel ou intil a finalidade a que visa a fundao, ou vencido
o prazo de sua existncia, o rgo do Ministrio Pblico, ou qualquer interessado, lhe
promover a extino, incorporando-se o seu patrimnio, salvo disposio em contrrio no ato
constitutivo, ou no estatuto, em outra fundao, designada pelo juiz, que se proponha a fim
igual ou semelhante (art. 69, CC).
E se no houver esta outra fundao referida no art. 69 do Cdigo Civil?
Resposta:Seria caso de se aplicar, por analogia, o instituto hereditrio da vacncia
(CC, art. 1.822), admitindo-se a constituio da propriedade em favor do municpio.
8.2.3.1.4)As Organizaes religiosasso um tipo de pessoa jurdica destinada a abrigar as
instituies de cunho religioso. Normalmente arrecadam contribuies para manuteno
dos templos e de seus entes participativos e para caridade. Costumam ser associaes sem fins
lucrativos e possuem imunidade fiscal, e os Partidos Polticosso organizaes voluntrias
que ligam as pessoas a seu programa de governo. Os partidos recrutam candidatos e fazem
campanha para os elegerem a cargos pblicos e mobilizam as pessoas para participarem na
escolha dos governantes.Garantem, respectivamente, a liberdade de credo e a autonomia
poltica na sociedade.
4-Domiclio
O Domiclio da pessoa jurdica sua sede jurdica.Sede jurdica o local onde a pessoa
jurdica exerce as suas atividades habituais, em que tem seu governo, a sua administrao e
direo ou, ainda, o local que estiver indicado nos seus atos constitutivos.
De acordo com o art. 75 do CC/2002:
Quanto s pessoas jurdicas, o domiclio :
I- Da Unio, o Distrito Federal;
II- Dos Estados e Territrios, as respectivas capitais;
III- Do Municpio, o lugar onde funcione a administrao municipal;
IV- Das demais pessoas jurdicas, o lugar onde funcionarem as respectivas diretorias e
administraes, ou onde elegerem domiclio especial no seu estatuto ou atos
constitutivos.
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Surgiram como reao Teoria da Fico. Para esta teoria, as pessoas jurdicas so realidades,
e no mera abstrao. Possuem existncia prpria como os indivduos. Seus adeptos divergem
quanto ao modo de apreciar essa realidade, dando origem a vrias concepes, dentre as quais
se destacam:
A) Teoria da Realidade Objetiva ou Orgnica (Gierk e Zitelman) De origem
germnica, para esta teoria a pessoa jurdica no seria mera abstrao ou criao da lei, mas
teria existncia prpria, real, social, como os indivduos. Seria um organismo social, com
atuao na prpria sociedade em que foi criada. Seria uma criao da sociologia. Um ser com
vida prpria, que nasce por imposio das foras sociais. A vontade apta a dar vida a um
organismo, que passa a ter existncia prpria, distinta da de seus membros, capaz de tornar-se
sujeito de direito, real e verdadeiro. Defendem tal teoria: Vicente Ro, Lacerda de Almeida,
Clvis Bevilqua, Cunha Gonalves e Silvio Rodrigues.
B) Teoria da Realidade Tcnica ou da Realidade Jurdica (Geny, Saleilles, Ferrara)-A
pessoa jurdica teria existncia e atuao social real, muito embora a sua personalidade fosse
criao da tcnica jurdica. Entende que a personificao dos grupos sociais expediente de
ordem tcnica; a forma encontrada pelo direito para reconhecer a existncia de grupos de
indivduos, que se unem na busca de fins determinados.
Acaba o Estado por reconhecer a necessidade de tais grupos serem dotados de personalidade
prpria, participando das relaes como sujeitos de direito, nas mesmas condies de pessoas
naturais. Traduz a personalidade, portanto, um atributo que o Estado defere a tais entidades,
desde que observados certos requisitos previamente estabelecidos em lei.
O CC/2002 ADOTA A TEORIA DA REALIDADE TCNICA OU JURDICA ART.
45 A AQUISIO DA PERSONALIDADE JURDICA PELA PESSOA JURDICA
NECESSITA DE UM REGISTRO.
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CC/196 e adequar-se a eficcia s leis atuais. Portanto, apenas a anlise do caso concreto
permitir verificar se h, ou no, necessidade de adequao.
12-Entes Despersonalizados
Como o nome mesmo aduz, entes despersonalizados so aqueles desprovidos de
personalidade jurdica. Leia-se: NO REGISTRADOS NA FORMA DA LEI, pois apenas
com o registro que as pessoas jurdicas passam a ganhar personalidade jurdica.
Todavia, malgrado a ausncia de personalidade, tais entes praticam atos. Observe, por
exemplo, que um condomnio pode, em tese, possuir conta bancria, empregados, patrimnio,
entre outros bens, alm de se relacionar no mundo jurdico. O esplio, de igual sorte, pode at
mesmo figurar em contrato de locao.
luz do Princpio da Operabilidade do Direito Civil, portanto, no possvel afirmar que tais
entes no praticam atos no Direito. Todavia, como adequar este raciocnio s distines entre
pessoa e sujeito de direitos?
A tendncia se afirmar existirem sujeitos de direitos (massa falida, esplio, sociedade de
fato, sociedade irregular etc.) que, apesar disto, no seriam pessoas. Os sujeitos de direito
seriam entes DESPERSONALIZADOS. Justamente por conta disso que o artigo 12 do CPC
confere capacidade judiciria a tais entes que, a rigor, apesar de no serem pessoas, podem
residir na relao processual ativa ou passiva.
Relevante divergncia, porm, cerca a anlise do condomnio edilcio. Duas so as posies
sobre isto:
Corrente n. 01 O condomnio no tem personalidade jurdica por no estar contemplado
no CC/2002. o STJ assim entendeu no RMS 8967/98. O condomnio seria mero sujeito de
direitos, compondo o rol de entes despersonalizados.
Corrente n. 02 O condomnio seria pessoa. Teria personalidade jurdica, pois o art. 63 da
Lei federal n. 4.591/1964 previu o direito de preferncia para o condomnio, e somente seria
titular de um direito desta natureza quem fosse pessoa. (Vide Enunciados 90 e 246 do CNJ )
possvel, at mesmo, encontrarmos julgados deferindo ao condomnio leso personalidade
e indenizao por danos morais, face divergncia posta. (Vide no STJ o RESP 453189/MG,
relator Min. Hlio Barbosa, 4 Turma, j. 10/04/2007).
Pergunta: Quais so as implicaes jurdicas de configurar-se um funcionamento como
um ente despersonalizado?
Resposta: No ter personalidade no ter aptido genrica de ser titular de direitos e
obrigaes na esfera civil. Todavia, essa diretriz mitigada, ao passo que, mesmo no tendo
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personalidade, elas podem praticar alguns atos, a exemplo da celebrao de contratos. Podem
titularizar relaes econmicas ou patrimoniais. A ttulo de exemplo, podem ser contribuintes,
empregadores, contratantes.
Ademais, submetem-se a deveres jurdicos. Tanto assim que o CC/2002 regula o tema a
partir do art. 986, sob o tratamento das sociedades em comum. Afirma o cdigo: Enquanto
no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade, exceto por aes em organizao,
pelo disposto neste Captulo, observadas subsidiariamente, e no que com ele forem
compatveis, as normas da sociedade simples.
Por conta dessa capacidade de fundo patrimonial, h algumas implicaes jurdicas sobre os
entes despersonalizados. Vejamos:
A) Capacidade Processual Na forma do art. 12, VII do CPC.
B) Responsabilidade Solidria e ilimitada aos scios pelos atos praticados em relao a aquele
que contratou pela sociedade, na forma do art. 990 do CC/2002: Todos os scios respondem
solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo o benefcio de ordem, previsto
no artigo 1.024, aquele que contratou pela sociedade.O referido dispositivo exclui apenas
aquele que contratou pela sociedade (scios gestores e administradores da empresa) do
BENEFCIO DE ORDEM PREVISTO NO ART. 1.024, segundo o qual os bens particulares
dos scios no podero ser executados por dbitos da sociedade, seno depois de executados
os bens sociais. Logo, a contrrio sensu, os demais scios poderiam arguir o benefcio de
ordem. (Vide Enunciado 59 do CJF)
C) O pacto limitativo de responsabilidade entre os scios no ir beneficiar terceiro de boa-f,
salvo se esse conhecesse ou devesse conhecer o aludido pacto, como reza o art. 989 do
CC/2002.
D) Os scios, nas relaes entre si ou com terceiros, apenas podero provar a existncia da
sociedade por escrito. Os terceiros podem provar a existncia de sociedade de qualquer modo
(art. 987 do CC/2002).
Na seara do direito empresarial h quem estabelea diferena entre sociedade irregular e
sociedade de fato, a ex. de Waldemar Ferreira. Assim, a sociedade irregular aquela que se
encontra em fase de regularizao, possuindo ato constitutivo ainda no registrado; enquanto
que a sociedade de fato aquela que no deseja ser regularizada, sequer possuindo atos
constitutivos. Trata-se de entendimento MINORITRIO.(Ver Enunciado 58 do CJF).
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A teoria da desconsiderao tem por objetivo superar episodicamente, e por via de exceo, a
personalidade da pessoa jurdica, para obter a satisfao em favor do prejudicado mediante o
patrimnio dos prprios integrantes, que passam a ter responsabilidade pessoal pelo ilcito
causado.
Liga-se o instituto Teoria do Abuso de Direito (art. 187 do CC), em claro prestgio aos
princpios constitucionais da Ordem Econmica, catalogados no artigo 170 da CF/1988.
No momento em que desconsiderada a personalidade da pessoa jurdica, legitima-se uma
responsabilidade patrimonial ou secundria dos integrantes da empresa, uma vez que, nas
palavras de Liebmam, responsabilizado quem no devedor. No direito posto, o primeiro
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permissivo legislativo para aplicao da Teoria o art. 592, II, do CPC, o qual afirma que os
scios so responsveis pelas dvidas da sociedade, nos termos da lei.
BUSCA-SE O IDEAL DE UMA EXECUO CLERE E EFICAZ, CONFERINDO
RESULTADO TIL AO PROCESSO, POR MEIO DA PONDERAO DE INTERESSES,
NO PODENDO IR CONTRA O PATRIMNIO MNIMO, NEM CONTRA A
DIGNIDADE DO DEVEDOR.
O CC/2002 consagrou o instituto em norma expressa (art. 50). O Cdigo Civil adotou a
TEORIA MAIOR DA DESCONSIDERAO, pois exige a presena de uma srie de
requisitos para a incidncia da teoria, os quais devem ser interpretados de forma restritiva. A
Teoria MENOR exige apenas o inadimplemento da pessoa jurdica para sua incidncia. So
requisitos da Maior:
1-Pedido expresso (pela parte ou pelo Ministrio Pblico);
2- Abuso da personalidade (desvio de finalidade ou confuso patrimonial)
Na dinmica do CC/2002, o juiz no pode desconsiderar de ofcio a personalidade jurdica.
Ademais, a aplicao da teoria prescinde da demonstrao de insolvncia da pessoa jurdica,
como tambm o encerramento irregular das atividades da pessoa jurdica.
O legislador adotou uma LINHA OBJETIVA na disciplina do instituto, pois no exigiu a
necessidade de apurar DOLO ou CULPA. Noutros termos: no h necessidade de perquirir
sobre a inteno fraudulenta, sendo o abuso sempre caracterizado por atos de ordem
objetiva: desvio da finalidade e confuso patrimonial.
Outrossim, de acordo com o art. 50 do CC, a desconsiderao poder atingir o patrimnio do
scio, ou at mesmo do administrador envolvido no ato abusivo, o qual no necessariamente
scio.
A desconsiderao da pessoa jurdica episdica, ou seja, autorizada para a realizao de
um ato, mantendo-se o princpio da personalizao para todos os demais atos.
O STJ j reconheceu que, na hiptese de falncia de um grupo de sociedade, a
desconsiderao de uma das empresas do grupo pode atingir as demais, no mesmo juzo, em
face do juzo universal da falncia. (Ver RESP 12.872/SP)
A desconsiderao da pessoa jurdica exigeobservncia do devido processo legal, ainda que
seja feita em sede de incidente execuo. (Ver RESP 347.524/SP)
A desconsiderao inversa (da pessoa fsica para a pessoa jurdica) aceita na doutrina e na
jurisprudncia. Trata-se de situao em que a pessoa esconde o seu patrimnio pessoal em
nome da empresa. (Ver RESP 948.117)
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possvel
falar-se
em
DESCONSIDERAO
NA
ESFERA
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tomada por maioria, havendo prazo decadencial de trs anos para se desconstituir o ato. Caso
a pessoa jurdica fique sem administrao, qualquer interessado integrante ou no est
autorizado a postular uma administrao provisria (art. 49 do CC).
16 Extino da pessoa jurdica.
Concluso
Dessa forma vemos que o exerccio da empresa deve ter como enfoque os princpios da
Eticidade e Socialidade. O exerccio do direito de empresa no pode prejudicar terceiros. Isto
intuitivo. Exige-se, pois, cuidado empresarial para com empregados, o meio ambiente e a
sociedade. Trata-se da FUNO SOCIAL DA EMPRESA engajada com a DIGNIDADE DA
PESSOA HUMANA e que ostenta responsabilidade social proporcional s prprias foras
enquanto organizao.
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BIBLIOGRAFIA CONSULTADA
CASILLO, Joo; Desconsiderao da Pessoa Jurdica; RT 528/24.
FARIAS Cristiano Chaves de ; ROSENVALD Nelson . Curso de Direito Civilv.1 - Parte
Geral e LINDB - 11a ed. Revista, ampliada e atualizada. So Paulo: Juspodium,2013.
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: parte geral v. 1. 13. ed. So Paulo: Atlas, 2013.
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