suscitadas, mas no apreciadas

EXMO SR. DESEMBARGADOR BRANDO TEIXEIRA RELATOR DA APELAO

CVEL N DA 2 CMARA CVEL DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS
GERAIS.

O RRRRRRRRRRRRR, por seu procurador, nos autos da APELAO CVEL N

YYYYYYYYYYYYY que contende com o NNNNNNNNNNNN, vem opor
EMBARGOS DECLARATRIOS em face do acrdo de fls. com fundamento no
artigo 535, II e seguintes do C.P.C, na forma abaixo.

DOS FATOS

O apelante moveu o executivo fiscal em apenso para a cobrana de crdito

tributrio relativo IPTU E TCRSU dos exerccios de 2001, 2002, 2003 E 2005.

Em seus embargos, o requerente alegou ausncia de notificao regular no

procedimento tributrio administrativo que deu origem ao crdito tributrio;
nulidade das CDAs; prescrio relativa cobrana do IPTU do exerccio de
2001; a inconstitucionalidade da cobrana de IPTU na forma progressiva; a
inconstitucionalidade e ilegalidade da TCRSU e a impossibilidade de impugnar
seus valores, em razo de ausncia de prvio Processo Tributrio
Administrativo.

A sentena de fls. julgou procedentes os embargos do devedor aviados pelo

embargante em face de execuo fiscal que lhe move o ora embargado,
gerando o inconformismo do apelante.
O acrdo retro negou provimento apelao, confirmando a deciso do

juzo primevo, cuja ementa a seguinte:

EMENTA: TRIBUTRIO - LANAMENTO DIRETO - CONTRIBUINTE COM
DOMICLIO CERTO - AUSNCIA DE NOTIFICAO VLIDA - IRREGULARIDADE
DO LANAMENTO E DA INSCRIO EM DVIDA ATIVA - VCIO QUE CONTAMINA
O TTULO EXECUTIVO (CDA) - INEXIGIBILIDADE - NULIDADE DO PROCESSO
EXECUTIVO. 1. A exigibilidade do ttulo decorre da presuno de que o
devedor, ilegitimamente, resiste ao cumprimento da obrigao de solver o
dbito. 2. Se restou controvertido no processo a existncia de notificao
vlida e tendo a Fazenda Municipal alegado o envio da notificao direta, na
forma do inciso I do artigo 21 do Cdigo Tributrio Municipal nus da
Fazenda comprovar o envio da alegada notificao. 3. Verificado que no
houve constituio e inscrio regular do crdito na dvida ativa, por ausncia
de notificao vlida do contribuinte, disso decorre que o ttulo executivo no
goza de exigibilidade. 4. E se a Certido de Dvida Ativa que instrui a
execuo padece desse requisito, nula a execuo (art. 618, I, do CPC),
devendo ser extinto o processo executivo, na forma do art. 267, IV, tambm
do Codex.

No entanto, apesar de ter se expressado quanto a impossibilidade de se

produzir prova negativa referindo expressamente o inciso I do artigo 333 do
CPC, e sustentar ser do municpio o nus da prova da notificao pessoal,
no enfrentou a questo sobre a tica do artigo 3 da LEF, artigo 204 do CTN
e artigo 334, I do CPC, que serviram de embasamento pretenso do
apelante. Eis a omisso que enseja a oposio dos presentes embargos.

Colhe-se do corpo do acrdo:

2. NOTIFICAO DIRETA.
ART. 21, I, DO CDIGO TRIBUTRIO MUNICIPAL.
Postas as consideraes quanto notificao por edital, passo a analisar a
questo da notificao direta prevista no inciso I, do artigo 21, do Cdigo
Tributrio Municipal.
s fl. 123, as partes foram intimadas para especificarem as provas que
desejavam produzir. A apelante manifestou no sentido de que no pretendia
produzir qualquer prova.
Embora seja nus do Embargante desconstituir a presuno legal que recai
sobre a liquidez do ttulo executivo, tal nus se coaduna com a sistemtica
processual vigente no podendo se exigir da parte que ela faa prova de

fatos negativos.
Assim, se restou controvertido no processo o envio da notificao direta,
tendo a Fazenda Municipal alegado a sua existncia, deveria a Fazenda
comprovar suas alegaes.
Definido, ento, que no ocorreu notificao regular do sujeito passivo acerca
dos lanamentos realizados, cabe ento perquirir quais as conseqncias de
tal irregularidade no caso em apreo.

DO ENTENDIMENTO SUMULADO A RESPEITO DO PRE-QUESTIONAMENTO VIA

EMBARGOS DE DECLARAO

Destarte, o Municpio requer o enfrentamento da questo sob a tica dos

artigos 3 da LEF, 204 do CTN e 334, I do CPC, pr-questionando os referidos
artigos.

Os Tribunais Superiores assim trataram da necessidade do prquestionamento, por meio de enunciados de sua smula de jurisprudncia.

Smula 211 do STJ:

INADMISSVEL RECURSO ESPECIAL QUANTO QUESTO QUE, A DESPEITO DA

OPOSIO DE EMBARGOS DECLARATRIOS, NO FOI APRECIADA PELO
TRIBUNAL A QUO.
Smula 98 do STJ:

EMBARGOS DE DECLARAO MANIFESTADOS COM NOTORIO PROPOSITO DE

PREQUESTIONAMENTO NO TEM CARATER PROTELATORIO.

Smula 282 do STF:

 INADMISSVEL O RECURSO EXTRAORDINRIO, QUANDO NO VENTILADA,

NA DECISO RECORRIDA, A QUESTO FEDERAL SUSCITADA.

Smula 356 do STF:

O PONTO OMISSO DA DECISO, SOBRE O QUAL NO FORAM OPOSTOS

EMBARGOS DECLARATRIOS, NO PODE SER OBJETO DE RECURSO
EXTRAORDINRIO, POR FALTAR O REQUISITO DO PREQUESTIONAMENTO.

O Egrgio Tribunal de Justia de Minas Gerais no julgamento da apelao cvel

n 1.0000.00.341823-3/001(1), da lavra do Eminente Desembargador
Brando Teixeira, deixou, assim, consignado:

EMENTA: EMBARGOS DECLARATRIOS. AUSNCIA DE OMISSO,

CONTRADIO OU OBSCURIDADE. PRETENSO DE ATENDIMENTO DO
REQUISITO DO "PREQUESTIONAMENTO". Diz-se que determinada matria foi
"prequestionada" quando o rgo julgador adotou entendimento explcito a
respeito de determinado tema, sobre o qual se limitar o conhecimento dos
recursos s instncias superiores. Por isto, se a parte argi determinado tema
em seu apelo e o acrdo sobre ele se omite, incumbe parte protocolar
embargos declaratrios, o que passa a constituir verdadeiro nus processual,
sob pena de no conhecimento do recurso, a teor das Smulas n. 282 e 356,
do Excelso STF e, mais recentemente, da Smula 211, do Eg. STJ.

DA OMISSO E FALTA DE PR- QUESTIONAMENTO

O acrdo retro no enfrentou a questo sob o ponto de vista de que a

notificao pessoal, que serve como guia de recolhimento um fato pblico e
notrio, porquanto previsto na legislao municipal (inciso I do artigo 21 do
CTM), que independeria de prova, consoante precedentes colacionados.

Com efeito, dispe a referida norma:

Art. 334. No dependem de prova os fatos:

I notrios
Ademais, o artigo 3 da LEF e 204 do CTN dispem que a dvida regularmente
inscrita goza da presuno de certeza e liquidez e tem o efeito de prova prconstiuda.
No mesmo sentido a doutrina majoritria. JOS DA SILVA PACHECO (in
Comentrios Lei de Execuo Fiscal, 6 ed., Saraiva, 1.997, p 50) no
destoa de tal entendimento:
"A exeqente no se obriga a fazer qualquer nova prova, alm da certido da
dvida, bastando-lhe a presuno de liquidez e certeza que deriva da certido
que instrui a execuo fiscal (art. 204 do CTN), certo que ao sujeito passivo
da relao processual cabe desfazer essa presuno" .
Por fim, os seguintes precedentes do STJ no foram considerados:
IPTU. NOTIFICAO. LANAMENTO DE OFCIO.
A Turma decidiu que, na cobrana de IPTU, em que o lanamento feito de
ofcio pelo Fisco municipal e a notificao do dbito enviada pelo correio,
cabe ao contribuinte provar que no recebeu o carn, afastando, assim, a
presuno da referida notificao, o que, no caso, no ocorreu. Precedentes
citados: REsp 168.035-SP, DJ 24/9/2001; AgRg no Ag 469.086-GO, DJ
8/9/2003, e REsp 86.372-RS, DJ 25/10/2004. REsp 758.439-MG, Rel. Min.
Eliana Calmon, julgado em 16/2/2006.

Como se verifica, o julgado em questo diz de perto com a questo objurgada

na presente apelao. No bastasse isso, em recente julgado do Superior
Tribunal de Justia em que o Recorrente era o Municpio de Belo Horizonte,
ora apelante, a questo foi assim posta pela eminente Ministra Eliana
Calmon:

Superior Tribunal de Justia

RECURSO ESPECIAL N758.439 - MG(2005/0096913-1)
RELATORA : MINISTRA ELIANA CALMON
RECORRENTE : MUNICPIO DE BELO HORIZONTE

RECORRIDO : ESTADO DE MINAS GERAIS

Na hiptese dos autos, trata-se de cobrana de IPTU, cujo lanamento

feito de ofcio pelo Fisco Municipal. A notificao deste lanamento ao
contribuinte ocorre quando, apurado o dbito, envia-se para o endereo do
imvel a comunicao do montante a ser pago. Sendo assim, h presuno
de que a notificao foi entregue ao contribuinte que, no concordando com
a cobrana, pode impugn-la administrativa ou judicialmente. Caberia ao
contribuinte, para afastar a presuno, comprovar que no recebeu pelo
Correio o carn de cobrana (embora difcil a produo de tal prova), o que
no ocorreu neste feito.
Assim sendo, assiste razo ao recorrente, porque presumida a notificao do
lanamento (presuno esta no afastada pelo contribuinte).

Corroborando tal entendimento, colacionamos, ainda, os seguintes julgados

daquele Sodalcio:

Superior Tribunal de Justia

JURISPRUDENCIAL PREJUDICADO - INFRINGNCIA AO ART. 476 DO CPC
SMULA 7/STJ - NOTIFICAO DO LANAMENTO E DISTRIBUIO DO NUS
DA PROVA - FALTA DE INTIMAO PESSOAL DO REPRESENTANTE DA FAZENDA
PBLICA PARA CONTRA-RAZES - IRREGULARIDADE NO SANADA ANTE A
FALTA DE PREJUZO.
(...)
5. Inexistncia de violao ao CTN (notificao do lanamento) e ao CPC
(distribuio do nus da prova), uma vez que se presume a notificao do
lanamento dos dbitos do IPTU, cabendo ao contribuinte afast-la, mediante
prova de que no recebeu, pelo Correio, a cobrana do imposto.
(...)
7. Recurso especial no conhecido.
(REsp 168.035/SP, Rel. Min. Eliana Calmon, 2 Turma, unnime, DJ
24/09/2001, p. 263)

O Supremo Tribunal Federal, guardio da ordem constitucional (Constituio,

art. 102, caput) h muito interpretou o alcance da garantia da defesa plena,
nela includo o direito assegurado parte de ver seus argumentos
considerados. ver o voto paradigma do Min. Gilmar Mendes no Mandado de
Segurana n 24.268-MG:

Tenho enfatizado, relativamente ao direito de defesa, que a Constituio de

1988 (art. 5, LV) ampliou o direito de defesa, assegurando aos litigantes, em
processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral o contraditrio e
a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. E prossegue:
Assinale-se, por outro lado, que h muito vem a doutrina constitucional
enfatizando que o direito de defesa no se resume a um simples direito de
manifestao no processo. Efetivamente, o que o constituinte pretende
assegurar como bem anota Pontes de Miranda uma pretenso tutela
jurdica (Comentrios Constituio de 1967/69, tomo V, p. 234).

E, adiante, destaca o Min. Gilmar Mendes, com forte inscurso no direito

comparado, o direito de a parte ver seus argumentos considerados pelo
rgo jurisdicional, e que no se resume a um simples direito de
manifestao no processo:

No outra a avaliao do tema no direito constitucional comparado.

Apreciando o chamado "Anspruch auf rechtliches Gehr" (pretenso tutela
jurdica) no direito alemo, assinala o Bundesverfassungsgericht que essa
pretenso envolve no s o direito de manifestao e o direito de informao
sobre o objeto do processo, mas tambm o direito de ver os seus argumentos
contemplados pelo rgo incumbido de julgar (Cf. Deciso da Corte Supremo
Tribunal Federal MS 24.268 / MG Constitucional alem -- BVerfGE 70, 288-293;
sobre o assunto, ver, tambm, Pieroth e Schlink, Grundrechte - Staatsrecht II,
Heidelberg, 1988, p. 281; Battis, Ulrich, Gusy, Christoph, Einfhrung in das
Staatsrecht, 3a. edio, Heidelberg, 1991, p. 363-364).
Da afirmar-se, correntemente, que a pretenso tutela jurdica, que
corresponde exatamente garantia consagrada no art. 5o LV, da
Constituio, contm os seguintes direitos:

1) direito de informao (Recht auf Information), que obriga o rgo julgador

a informar parte contrria dos atos praticados no processo e sobre os
elementos dele constantes;

2) direito de manifestao (Recht auf usserung), que assegura ao

defendente a possibilidade de manifestar-se oralmente ou por escrito sobre
os elementos fticos e jurdicos constantes do processo;
3) direito de ver seus argumentos considerados (Recht auf Bercksichtigung),
que exige do julgador capacidade, apreenso e iseno de nimo
(Aufnahmefhigkeit und Aufnahmebereitschaft) para contemplar as razes
apresentadas (Cf.Pieroth e Schlink, Grundrechte -Staatsrecht II, Heidelberg,
1988, p. 281; Battis e Gusy, Einfhrung in das Staatsrecht, Heidelberg, 1991,
p. 363- 364; Ver, tambm, Drig/Assmann, in: Maunz-Drig, GrundgesetzKommentar, Art. 103, vol IV, no 85-99).

Sobre o direito de ver os seus argumentos contemplados pelo rgo julgador

(Recht auf Bercksichtigung), que corresponde, obviamente, ao dever do juiz
ou da Administrao de a eles conferir ateno (Beachtenspflicht), pode-se
afirmar que envolve no s o dever de tomar conhecimento
(Kenntnisnahmepflicht), como tambm o de considerar, sria e detidamente,
as razes apresentadas (Erwgungspflicht) (Cf. Drig/Assmann, in: MaunzDrig, Grundgesetz-Kommentar, Art. 103, vol. IV, no 97).
da obrigao de considerar as razes apresentadas que deriva o dever de
fundamentar as decises (Deciso da Corte Constitucional -- BVerfGE 11, 218
(218); Cf. Drig/Assmann, in: Maunz-Drig, Grundgesetz-Kommentar, Art.
103, vol. IV, no 97). ( STF, Tribunal Pleno, MS n 24.268-0, Rel. originria Min.
Ellen Gracie, Relator para o acrdo Min. Gilmar Mendes, j. em 5/2/2004
grifou-se)

Isto posto, requer o Municpio de Belo Horizonte seja apreciada a matria

quanto aos artigos 3 da LEF, 204 do CTN e 334, I do CPC.

CONCLUSO

Portanto, perfeitamente cabveis os presentes embargos de declarao. Isto

posto, requer e espera o embargante:

a) Sejam conferidos efeitos infringentes aos presentes embargos, em razo

da apontada omisso;

b) a intimao da embargada para se manifestar sobre os presentes

embargos, para que se tenha por cumprido a exigncia da ampla defesa e
contraditrio e do devido processo legal;
c) Seja a matria, outrossim, pr- questionada.

Pede deferimento
Belo Hor
EMBARGOS DE DECLARAO EM APELAO CVEL. EMBARGOS EXECUO.
PROCEDNCIA. SENTENA REFORMADA. NUS DE SUCUMBNCIA. OMISSO
VERIFICADA. CUSTAS PROCESSUAIS E HONORRIOS ADVOCATCIOS.
REDISTRIBUIO, COM COMPENSAO DA VERBA HONORRIA. EMBARGOS
ACOLHIDOS.

(TJ-SC - ED: 20111017457 Tai 2011.101745-7, Relator: Victor Ferreira, Data

de Julgamento: 10/07/2014, Quarta Cmara de Direito Civil)

EMBARGOS DE DECLARAO EM APELAO CVEL. OMISSO

CARACTERIZADA. VCIO SANADO SEM ATRIBUIR EFEITO INFRINGENTE AO
JULGADO. EMBARGOS ACOLHIDOS.

(TJ-SC - ED: 20130552619 SC 2013.055261-9 (Acrdo), Relator: Eldio Torret

Rocha, Data de Julgamento: 02/07/2014, Quarta Cmara de Direito Civil
Julgado)
Aduz a embargante haver omisso no que pertine condenao em lucros
cessantes.
Logo, requer seja sanada a omisso apontada, e, consequentemente, pugna
pelo provimento dos embargos declaratrios opostos.

EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR RELATOR HERMANN

HERSCHANDER, DA 14 CMARA CRIMINAL DO EGRGIO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO.

APELAO 0002737-15.2009.8.26.0566
ORIGEM: Processo 104/09 3 Vara Criminal da Comarca de So Carlos

DANILO DE ARRUDA, pelo Defensor Pblico do Estado de So

Paulo ao final subscrito, dispensado de apresentar instrumento de
mandato, nos termos dos artigos 16, pargrafo nico, da Lei 1.060/50 e
artigo 128, XI, da Lei Complementar 80/94, vem, respeitosamente,
presena de Vossas Excelncias, nos autos do recurso em referncia, em
que figura como recorrente a JUSTIA PBLICA opor, para fins de
prequestionamento, os presentes
EMBARGOS DE DECLARAO
com referncia ao v. acrdo de fls. 243/255, o que faz com fundamento
nas razes de fato e de direito adiante alinhadas.
DA TEMPESTIVIDADE
Preceitua o artigo 5, 5 da Lei 1060/50 que possui o Defensor
Pblico prerrogativa de ser intimado pessoalmente de todos os atos do
processo, em ambas as Instncias, e de ter contado em dobro todos
os prazos processuais. Logo, tempestivo o presente recurso.
DO CABIMENTO

Lanado e publicado o v. acrdo de fls. 243/255 , o embargante

verificou constar em seu texto contradio e omisso a justificar a
oposio dos presentes embargos de declarao, o qual possui ntido
propsito de prequestionar a matria nele ventilada.
De incio pede o embargante para que esta Corte tenha presente
que:
Os embargos declaratrios no consubstanciam crtica ao ofcio
judicante, mas servem-lhe ao aprimoramento. Ao apreci-los, o
rgo deve faz-lo com esprito de compreenso, atentando para o
fato de consubstanciarem verdadeira contribuio da parte em prol
do devido processo legal (STF-2 Turma, AI 163.047-5-PR-AgRgEDcl, rel. Min. Marco Aurlio, j. 18.12.95, receberam os embargos,
v.u., DJU 8.3.96, p. 6.223).
Permissa maxima venia, mister expressar terem os presentes
embargos de declarao a finalidade de sanar a contradio e a
omisso existentes no v. acrdo, para fins de prequestionamento da
questo federal e constitucional, relevante abertura da instncia
especial.
Trata-se ainda de matria sumulada perante o Superior Tribunal de
Justia: Smula 98 - Embargos de declarao manifestados com notrio
propsito de prequestionamento no tm carter protelatrio.

DA CONTRADIO E DA OBSCURIDADE OFENSA AO PRINCPIO

DA PERSUASO RACIONAL DAS PROVAS
Segundo o v. acrdo:

De fato, fosse unicamente a declarao da vtima a incriminar os

acusados,

manter-se-ia,

sem

pestanejar,

vista

dessa

excepcionalidade, o non liquet.

Entretanto, a prova vai alm (fl.246).
Precebe-se, contudo, a partir da, que o acrdo, em que pese aludir
prova, sustenta a condenao nas supostas e indemonstradas
confisses informais que os acusados teriam feito aos policiais.
Na fase policial os acusados negaram a prtica do crime perante o
delegado de polcia.
Na fase judicial negaram a autoria.
Logo, no h que se falar, luz do princpio da persuaso racional da
prova, que os apelantes confessaram.
S existe confisso com forma. Confisso informal, sem confirmao
em juzo ou mesmo no inqurito no tem qualquer valor probante, pois
indemonstrvel.
A propsito, o STJ j entendeu que a confisso informal fruto de
rvore envevenada.
A propsito, confira-se o seguinte e paradigmtico julgado:
HABEAS CORPUS. PEDIDO NO EXAMINADO PELO TRIBUNAL DE
ORIGEM. WRIT NO CONHECIDO. PROVA ILCITA. CONFISSO
INFORMAL. ORDEM CONCEDIDA DE OFCIO PARA DESENTRANHAR
DOS AUTOS OS DEPOIMENTOS CONSIDERADOS IMPRESTVEIS.
CONSTITUIO FEDERAL. ART. 5, INCISOS LVI E LXIII.
1 - Torna-se invivel o conhecimento de habeas corpus, se o pedido

no foi enfrentado pelo Tribunal de origem.

2 - A eventual confisso extrajudicial obtida por meio de depoimento
informal, sem a observncia do disposto no inciso LXIII, do artigo 5,
da Constituio Federal, constitui prova obtida por meio ilcito, cuja
produo inadmissvel nos termos do inciso LVI, do mencionado
preceito.
3 - Habeas corpus no conhecido. Ordem concedida de ofcio.
(HC 22.371/RJ, Rel. Ministro PAULO GALLOTTI, SEXTA TURMA, julgado
em 22/10/2002, DJ 31/03/2003, p. 275)
Assim, se o Tribunal diz que a prova vai alm, mas no indica qual
a prova obtida sob contraditrio e ampla defesa foi olvidade, existe
CONTRADIO, sanvel pela via dos embragos de declarao, nos termos
do artigo 619 do CPP.
A confisso informal como fato alegado e no provado no adentra
ao mundo dos autos e logo no pode ser reputado como prova. Essa
contradio reduz a fundamentao do acrdo a um argumento vazio, j
que no encontra correspondncia na prova, ofendendo diretamente o
princpio da persuaso racional das provas.
Vale dizer, o livre convencimento motivado deve ter arrimo naquilo
que as partes produziram em termos probatrios, pois do contrrio o
processo deixa de obdecer as regras, para cair no campo exclusivo das
subjetividades e das convices ntimas, o que vedado pelo sistema.
Se outro for o motivo ou se outras foram as provas que levaram o
Tribunal a condenar, isso no ficou suficientemente claro e, portanto, o
acrdo tambm padece de OBSCURIDADE que deve ser sanada.
DAS OMISSES

Complementando o amparo nas confisses informais que, como

visto, no so provas (contradio e obscuridade), s fls 250 consta a
complementao da fundamentao.
Para a defesa, houve omisso que prejudica o controle da
legitimidade da funo jurisdicional exercida.
DA PRIMEIRA OMISSO
O acrdo houve por bem simplesmente desqualificar o libe
sustentado pela defesa.
Para tanto, aduziu que:
Entrementes, os vnculos de amizade e parentesco que unem as
testemunhas aos apelados no permitem que seus depoimentos
preponderem sobre os slidos elementos de convico explicitados
(fls.250).
Ora, se o Ministrio Pblico no contraditou as testemunhas e se no
fez prova judicial dos vnculos de amizade capazes de diminuir o grau de
convencimento desses depoimentos, houve dupla ofensa ao CPP. Foram
violados os artigos 156 e 214 do CPP. O primeiro diz que o nus da prova
compete a quem alega no s eprovou vnculos verdadeiros de amizade
capazes de macular os depoimentos o segundo afirma que antes da
inquirio as testemunhas devem ser contraditadas mas no o foram.
Ento, mais uma vez o princpio da persuaso racional das provas foi
maculado.
O acrdo omisso, portanto, quando no explica porque COM

AMPARO NA PROVA os depoimentos dos policiais preponderam sobre os

das testemunhas arroladas pela defesa.
Ento, a omisso deve ser sanada com a resposta seguinte
indagao:
Por que e com amparo em que prova os depoimentos dos policiais
devem sobrepor-se aos das testemunhas trazidas pela defesa?
DA SEGUNDA OMISSO
Na sequncia o acrdo afirma:
Ademais, no se pode olvidar a possibilidade de que tenham se
enganado

quanto

data

horrio

em

que

os

apelados

supostamente permaneceram na residncia de Dnis (fl.250).

Tal fundamento est firmado em qual prova ou indcio?
Parece ter havido mera presuno, que, alis, CONTRRIA AO RU
e, portanto, PROIBIDA PELO ORDENAMENTO JURDICO, luz do artigo
386, VII, do Cdigo de Processo Penal.
A lgica para afirmar que os policiais podem estar enganados sobre
a confisso informal dos agentes no seria exatamente a mesma?
Se h dvida, a dvida se resolve em prol do acusado.
Portanto, a segunda omisso deve ser sanada pela resposta
seguinte indagao:

Qual

fundamento

probatrio

do

presumido

equvoco

das

testemunhas da defesa?
DO PREQUESTIONAMENTO
NORMAS CONSTITUCIONAIS VIOLADAS
O

acrdo

vergastado

reformou

sentena

absolutria

com

fundamentos que no tem amparo nas provas produzidas pela acusao.

Normas constitucionais violadas:

Devido processo legal art.5, LIV - ofensa regra de distribuio do

nus da prova e presunes contrrias ao estado de inocncia. Ofensa ao
princpio da persuao racional das provas. Ofensa ao modelo acusatrio
do processo penal suprimento pelo Judicirio das deficincias da prova
acusatria;
Presuno constitucional de inocncia ou de no-culpabilidade art.5,
LVII - presuno de que confessou informalmente quando no existe
confisso formal prestada na delegacia ou em juzo);

Ofensa aos avisos de Miranda (jurisprudncia internacional) e aos avisos

constitucionais (confisso informal valorada como prova) Art.5LXIII;

Inadmissibilidade, no processo, de provas obtidas por meios ilcitos

(confisso informal valorada como prova) art.5, LXVI
LEGISLAO FEDERAL VIOLADA

Art.156 do CPP dsitribuio do nus da prova;

Art.214 do CPP regra da contradita;

Art.155 do CPP proibio de condenao com fundamento exclusivo em

elemento informativo do inqurito policial (confisso informal valorada

como prova);

Art.157 do CPP ausncia de desentranhamento do feito das referncias

confisso informal, reputadas ilcitas pelo STJ no HC 22.371/RJ;

Art. 386, VII, do CPP dever de absolvio por falta de provas;

DOS PEDIDOS
Pelo exposto e considerando que os presentes embargos de
declarao
embargante

possuem
pede

ntido

sejam

os

propsito
mesmos

de

prequestionamento,

processados,

conhecidos

o
e

inteiramente providos, para o fim de que seja sanada a contradio e as

omisses apontadas.
Nestes termos, pede deferimento.
So Carlos, 22 de novembro de 2012.

LUCAS CORRA ABRANTES PINHEIRO

Defensor Pblico do Estado
vem, com o devido respeito presena de Vossa Excelncia, por intermdio
de seu patrono que abaixo firma, para, com supedneo no art. 535, inc. II, da
Legislao Adjetiva Civil, no quinqudio legal, opor EMBARGOS DE
DECLARAO COM EFEITOS DE PREQUESTIONAMENTO E SUPERAO DE
OMISSO, ( SMULAS 98 E 211 DO STJ ) 1
2. para, assim, aclarar pontos omissos no r. Acrdo, tudo consoante as
linhas abaixo explicitadas. 1 DO CABIMENTO DESTES EMBARGOS DE
DECLARAO consabido que os embargos de declarao destinam-se,
precipuamente, a desfazer obscuridades, a afastar contradies e a suprir
omisses que eventualmente se registrem no acrdo proferido pelo Tribunal.
Essa modalidade recursal, permite o reexame do acrdo embargado para o
especfico efeito de viabilizar um pronunciamento jurisdicional de carter
integrativo-retificador que, afastando as situaes de obscuridade, omisso

ou contradio, complemente e esclarea o contedo da deciso, o que o

caso ora em espcie. No entender do Embargante, h vcio de omisso o que
identifica a embargabilidade do decisrio em questo. (CPC, art. 535, inc. II)
Por outro bordo, no mbito processual civil, para que haja apreciao de
Recurso Especial e/ou Extraordinrio, fazse mister o prequestionamento da
questo federal ou constitucional, conforme o caso. Resta saber, que o
acrdo recorrido precisa necessariamente enfrentar, ainda que
implicitamente, o dispositivo de lei violado. mister, nesse diapaso, que a
matria tenha sido decidida, e decidida manifestamente (no obstante se
possa
3. considerar prescindvel a expressa meno ao artigo de lei), o que no
ocorreu, data venia, no acrdo em apreo. Com efeito, esse o magistrio
de Bernardo Pimentel Souza: luz dos artigos 102, inciso III, e 105, inciso
III, da Constituio Federal, s possvel discutir em recursos extraordinrio e
especial questo decidida em nica ou ltima instncia. A ausncia do
prequestionamento da questo veiculada no recurso conduz prolao de
juzo negativo de admissibilidade. Com efeito, diante da omisso do tribunal
a quo em relao ao tema que se pretende submeter apreciao de corte
superior, torna-se necessria a interposio de embargos de declarao.
(Souza, Bernardo Pimentel. Introduo aos recursos cveis e ao rescisria.
9 Ed. So Paulo: Saraiva, 2013, p. 444) No devemos olvidar o magistrio de
Eduardo Arruda Alvim, quando professa que: O prequestionamento
requisito essencial para o conhecimento dos recursos especial e
extraordinrio. Sem o prvio debate da matria que se pretende discutir nas
instncias superiores o recurso no pode ser conhecido. Essa uma
exigncia que decorre do prprio Texto Constitucional, j que o inc. III do art.
102, assim como o inc. III do art. 105, ambos do Texto Maior, exigem que a
4. matria que se pretende discutir no recurso extraordinrio e especial,
respectivamente, tenha sido enfrentada pelo acrdo, pois aludem a causas
decididas. O prequestionamento significa a efetiva apreciao pelo tribunal
local, da questo que se pretende discutir nos recursos especial e
extraordinrio. (Alvim, Eduardo Arruda. Direito Processual Civil. 2 Ed. So
Paulo: RT, 2008, p. 839) Com a mesma sorte de entendimento, defende
Elpdio Donizetti que: Por fim, cumpre ressaltar que os embargos de
declarao so muito utilizados para explicar a matria que ser objeto de
recurso especial ou recurso extraordinrio (efeito prequestionador dos
embargos declaratrios. (Donizetti, Elpdio. Curso Didtico de Direito
Processual Civil. 14 Ed. So Paulo: Atlas, 2010, p. 743) Lapidar nesse sentido
o entendimento expendido no seguinte julgado: EMBARGOS DE
DECLARAO. AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE
EXECUO FISCAL. PREQUESTIONAMENTO. 1- Existindo vcio no julgado,
impe-se o acolhimento dos aclaratrios a fim de apreciar a tese arguida pela

parte e no enfrentada no acrdo embargado. 2- O

5. entendimento jurisprudencial se firmou no sentido de que o pedido de
redirecionamento da execuo fiscal aos scios da empresa deve ser
formulado, pelo exequente, at o prazo de 5 (cinco) anos, aps a citao da
respectiva pessoa jurdica. 3 - Est descaracterizada a culpa do poder
judicirio, em relao demora de mais de 5 (cinco) anos para citar os scios
da empresa executada, quando do redirecionamento da execuo a estes,
uma vez que a citao da pessoa jurdica ocorreu em 23/06/2005, ao passo
que o pedido de redirecionamento da execuo fiscal para os scios da
referida empresa fora protocolado somente na data de 13/07/2010 pela
procuradora estatal, restando, portanto, caracterizada a culpa do estado para
a demora na tramitao do feito. 4- a suposta ausncia de manifestao
expressa sobre dispositivos legais levantados pela parte no caracteriza
omisso suprvel atravs de embargos declaratrios. Embargos de declarao
conhecidos e providos em parte para a apreciao de tese arguida pela
parte. Deciso mantida. (TJGO - AI-EDcl 0011368-97.2011.8.09.0000; Santa
Helena de Gois; Quinta Cmara Cvel; Rel. Des. Francisco Vildon Jos
Valente; DJGO 28/06/2013; Pg. 315) Em arremate, temos, claramente, que
este recurso procura aclarar a deciso colegiada em relevo, destacando,
mais, que o mesmo tem o propsito de prequestionar matria afeita
legislao federal e dos fatos constantes da apelao, os quais deixaram de
ser evidenciados no acrdo.
6. 2 DA AUSNCIA DE CARTER PROTELATRIO DO RECURSO Na hiptese,
no h que se falar qualquer importe protelatrio neste recurso, maiormente
em face dos argumentos supra-aludidos. Dessarte, descartada a
possibilidade da aplicao da multa prevista no art. 538 do Cdigo de
Processo Civil, de logo o Embargante trata de afastar esta hiptese. Restou
cabalmente demonstrado no existir carter protelatrio neste recurso, mas
sim, ao revs, o ntido propsito de prequestionar matria no decidida por
este Tribunal. A esse respeito, o Superior Tribunal de Justia consolidou o
entendimento que: STJ, Smula 98 - Embargos de declarao manifestados
com notrio propsito de prequestionamento no tm carter protelatrio.
Nesse sentido: PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGIMENTAL
NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. INEXISTNCIA DE VIOLAO DO ART.
535 DO CPC. CRIAO DE REA DE PROTEO AMBIENTAL. LIMITAO
ADMINISTRATIVA. PRESCRIO QUINQUENAL. TERMO INICIAL. NECESSIDADE
DO
7. EXAME DE LEI LOCAL. SMULA N 280/STF. AFASTAMENTO DA MULTA
PROCESSUAL. SMULA N 98/STJ. 1. No ocorre ofensa ao art. 535 do CPC se
o tribunal de origem decide, fundamentadamente, as questes essenciais ao
julgamento da lide. 2. A ao que busca a reparao de danos causados pela
imposio de limitao administrativa est sujeita prescrio quinquenal,

seja em funo do disposto no art. 1 do Decreto n 20.910/32, seja em razo

da inovao legislativa trazida pela MP 2.183-56, de 2001, que acrescentou o
pargrafo nico no art. 10 do Decreto-Lei n 3.365/41. 3. Pautadas as
concluses da origem, no tocante identificao da norma que efetivamente
causou restries ao uso da propriedade, na interpretao do contedo de Lei
local, invivel reapreciar a questo na via do Recurso Especial. Incide o
bice da Smula n 280/STF. 4. Embargos de declarao opostos para
prequestionar questo federal no so protelatrios, nos termos da Smula
n 98/STJ. 5. Agravo regimental parcialmente provido, apenas para afastar a
multa imposta no julgamento dos embargos de declarao. (STJ - AgRg-AREsp
92.472; Proc. 2011/0235671-2; SP; Segunda Turma; Rel Min Eliana Calmon
Alves; DJE 26/06/2013; Pg. 646) 2 DA AUSNCIA DE MANIFESTAO
EXPRESSA ACERCA DE NORMA FEDERAL LEVANTADA NO APELO
8. No mbito da apelao em lia, o Embargante levantou e pediu o
pronunciamento deste Tribunal no sentido da desnecessidade de produo de
provas do evento ftico em espcie. A propsito, evidenciou-se que essa era
diretriz enfocada pelo art. 334, inc. II, da Legislao Adjetiva Civil. Ao revs
disso, foram julgados improcedentes os pedidos formulados na ao
indenizatria, justamente pela ausncia de prova da negativao indevida.
Nesse diapaso, com o devido respeito, temos que a deciso guerreada foi
omissa, na medida que no enfocou aspecto jurdico delimitado pela
Embargante. Dessa forma, com o propsito de viabilizar o conhecimento do
eventual Recurso Especial a ser manejado pela ora Embargante, pleiteia-se o
aclaramento do julgado em estudo, de sorte que o mesmo faa referncia
expressa ao dispositivo de lei federal confrontado, qual seja: art. 334, inc. II,
do Estatuto de Ritos. (3) P E D I D O S Com efeito, serve o presente
instrumento processual para aperfeioar a prestao jurisdicional e, mais,
prequestionar matria de ordem federal.
9. Posto isso, pleiteia o Embargante o recebimento e procedncia destes
Embargos, onde requer-se: a) Seja conhecido e provido este recurso, com a
manifestao explicitamente deste Tribunal acerca das matrias ora
levantadas, afastando, assim a omisso e, mais, prequestionando-se os
temas e regras ora levantadas. Respeitosamente, pede deferimento. Cidade,
00 de agosto de 0000. Alberto Bezerra de Souza Advogado OAB/CE 0000
Apelao Cvel n. 2013.028506-2, de Lages
Relator: Des. Henry Petry Junior
APELAO CVEL E ADESIVO. AO REIVINDICATRIA
C/C DEMOLITRIA E INDENIZATRIA. PERDAS E DANOS.
IMPROCEDNCIA NA ORIGEM.

ADESIVO DA AUTORA. (1) INVASO DE TERRENO. NO

OCORRNCIA. PROVA PERICIAL NEGATIVA. ACERTO.
- Verificada, por meio de percia tcnica, a inexistncia de
qualquer invaso ao terreno da autora pelo imvel da r,
impe-se a improcedncia do pedido.
PONTO COMUM. (2) HONORRIA. ARBITRAMENTO.
PROPORCIONALIDADE NO OBSERVADA. ELEVAO.
- Em se tratando de causa sem condenao, os honorrios
advocatcios devem ser arbitrados mediante apreciao equitativa
do juiz, luz do que dispem as alneas do 3 do art. 20 do
Cdigo de Processo Civil. No observadas essas diretrizes, h
elevar-se o quantum fixado.
APELAO DA R. (3) LITIGNCIA DE M-F.
PRESSUPOSTOS NO CONFIGURADOS. SANO
INCABVEL.
- A ocorrncia de litigncia de m-f imprescinde, alm da
configurao das hipteses contidas no rol legal, da ocorrncia de
"prejuzo" parte contrria e da presena de m-f do infrator.
No configurados tais pressupostos, mormente na ausncia do
elemento subjetivo, incabvel a sano.
(4) ASSISTENTE TCNICO. REMUNERAO.
ADIANTAMENTO PELA PARTE. RESSARCIMENTO PELO
VENCIDO. COROLRIO DA SUCUMBNCIA. ACOLHIMENTO.
- O princpio da sucumbncia atribui a responsabilidade pelo
pagamento dos gastos da demanda parte vencida, porquanto
no se pode irrogar prejuzo parte provida de razo. Assim,

apesar de o adiantamento dos honorrios do assistente tcnico

caber parte que o indica, deve haver ressarcimento, ao cabo da
demanda, por aquele que restar vencido.
(5) HONORRIOS CONTRATUAIS. RESSARCIMENTO.
CONTESTAO SILENTE. INOVAO RECURSAL. NO
CONHECIMENTO, NO PONTO.
- As questes que no foram alegadas no primeiro grau no
podem ser suscitadas em recurso, sob pena de inovao
recursal, salvo quando a parte provar que deixou de faz-lo a
tempo e modo em razo de caso fortuito ou fora maior, pois aprestao
jurisdicional de Segunda Instncia se restringe aos
comandos sentenciais que tenham sido impugnados, sob pena de
supresso. No conhecimento.
SENTENA ALTERADA. RECURSOS DA R
PARCIALMENTE PROVIDO E DA AUTORA DESPROVIDO.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n.
2013.028506-2, da comarca de Lages (3 Vara Cvel), em que apte/rdoad
Marilena
Redivo, e apdo/rtead CEPAR Construo e Comrcio Ltda.:
A Quinta Cmara de Direito Civil decidiu, por votao unnime,
conhecer em parte da apelao e, nesta, dar-lhe parcial provimento, e
conhecer do
recurso adesivo e desprov-lo. Custas legais.
O julgamento, realizado nesta data, foi presidido pelo Excelentssimo
Senhor Desembargador Srgio Izidoro Heil, com voto, e dele participou o
Excelentssimo Senhor Desembargador Odson Cardoso Filho.
Florianpolis, 11 de dezembro de 2014.

Henry Petry Junior

RELATOR
Gabinete Des. Henry Petry JuniorRELATRIO
1 A ao
Perante a 3 Vara Cvel da comarca de Lages, CEPAR Construo e
Comrcio Ltda. ajuizou, em 12-12-2008, "ao reividicatria c/c demolitria e
pedido
de indenizao por perdas e danos, com pedido liminar" (n. 039.08.0225614) em
desfavor de Marilena Redivo, nos autos qualificados.
Alegou, em sntese, que: a) empresa do ramo de construo civil e
est edificando o empreendimento mobilirio Mont Blanc Residence ao lado
da
residncia da r; b) para tanto, providenciou todos os alvars, autorizaes e
licenas
legais, inclusive as que no so exigidas pelo municpio; c) o imvel da
demandada,
ao contrrio, encontra-se em situao irregular, sem o habite-se e tampouco
averbado
no Cartrio de Registro de Imveis situao agravada pela existncia de
uma
edcula clandestina aos fundos, atualmente sendo ampliada; d) no decorrer
da
execuo do empreendimento mencionado, a empresa autora constatou
invases
area e subterrnea da edificao da r em seu terreno, o que tem
impossibilitado a
continuidade dos seus servios; e e) procurada de forma amigvel, a
demandada
recusou-se a retirar a parte dos seus materiais que configuram a invaso.
Pleiteou, inclusive liminarmente, a retirada das telhas e demolio das

fundaes do muro lateral da garagem e da edcula construda de forma

clandestina,
sob pena de multa diria. Postulou, ainda, a condenao da r ao pagamento
de
indenizao por perdas e danos decorrentes dos prejuzos a que deu causa
(fls.
1-12).
Instruiu a inicial com os documentos de fls. 13-192.
Deferida a liminar s fls. 213-214, com imposio de multa no valor de
R$ 100,00 (cem reais) para o caso de descumprimento da medida. Da
deciso
recorreu a r por meio de agravo de instrumento (n. 2009.037692-0, fls. 218222), ao
qual foi negado seguimento (fl. 388).
A acionada apresentou resposta na forma de contestao (fls. 225-236),
oportunidade em que sustentou que: a) a autorizao para construo
concedida
autora est sendo investigada pelo Ministrio Pblico; b) no h edcula no
terreno da
autora, e seu imvel possui alvar; c) a parede da garagem, assim como seu
telhado,
est situado integralmente dentro do lote; d) se houve invaso, foi das
escavaes da
autora ao subsolo do imvel da r; e) a empresa autora no tem observado
as
normas que regem a construo de imveis de tal porte, como recuos
mnimos,
construo de muro de arrimo e profundidade mxima para escavaes, o
que tem
gerado prejuzos s vias pblicas e imveis vizinhos; e f) h m-f no litigar
da

acionante.
Pediu a improcedncia do pleito inicial e a condenao da autora nas
penas por litigncia de m-f. Requereu, ainda, os benefcios da Justia
gratuita.
Acostou os documentos de fls. 238-351.
Impugnao contestao s fls. 354-357, com juntada de novos
documentos (fls. 358-386).
Gabinete Des. Henry Petry JuniorEm audincia, a proposta de conciliao foi
inexitosa (fl. 403).
Juntada de documentos pela r s fls. 404-413, sobre os quais se
manifestou a autora s fls. 415-416, tambm acostando prova documental
(fls.
417-427).
Determinada percia em deciso de fls. 428-430, cujo laudo tcnico est
s fls. 469-500.
A autora impugnou as concluses do expert (fl. 507) e trouxe laudo de
seu assistente tcnico s fls. 508-539. O laudo do assistente tcnico da r,
por sua
vez, encontra-se s fls. 542-543, junto a outros documentos (fls.544-560).
Foram apresentados quesitos suplementares pela autora (fl. 562),
impugnados pela r (fls. 565-567). Rejeitada a insurgncia pelo juzo (fl. 579),
interps
a r agravo de instrumento (n. 2012.017504-3, fls. 583-596), cujo
seguimento tambm
foi negado por esta Corte (fl. 600).
Em nova audincia (fl. 599), foi inexitosa a tentativa de conciliao.
Razes finais da autora fl. 606, e da r s fls. 608-616.
Aps, sobreveio sentena.
1.1 A sentena

No ato compositivo da lide (fls. 619-624), lanado em 24-10-2012, o

magistrado a quo Juiz Francisco Carlos Mambrini julgou improcedentes
os
pedidos formulados na inicial e condenou a autora ao pagamento das custas
processuais e honorrios advocatcios, os quais foram fixados em R$
2.000,00 (dois
mil reais).
Opostos embargos de declarao pela r (fls. 627-643), estes foram
parcialmente acolhidos, apenas para conceder-lhe a benesse postulada (fl.
645).
1.2 O recurso
Irresignadas, a r interpe recurso de apelao e a autora recurso
adesivo.
A acionada, s fls. 648-660, defende a m-f no agir da acionante e
pugna por sua condenao s penas do instituto. Diz, ainda, que as despesas
que
teve com a contratao do causdico, com a execuo do mapa do terreno e
dos
honorrios do assistente tcnico que acompanhou o trabalho do perito,
devem ser
arcados pela demandante, assim como mister a majorao dos honorrios
sucumbenciais.
A acionante, por sua vez, sustenta, em resumo, a necessidade de
reforma da sentena, a fim de que seja tomado como fundamento da deciso
o laudo
formulado por seu assistente tcnico (fls. 508-512 e 573-574), no qual se
esclarece a
invaso do terreno da autora, o que autoriza a procedncia da reivindicatria,
com a
demolio do que avana alm do bem da demandada. Em caso de

entendimento
diverso, postula a minorao da verba honorria fixada na origem (fls. 677679).
Com a apresentao das contrarrazes pela parte autora (fls. 674-676) e
pela r (fls. 685-690), ascenderam os autos a esta Corte.
o relatrio possvel e necessrio.
Gabinete Des. Henry Petry JuniorVOTO
2 A admissibilidade do recurso
Observa-se que firme a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia
e desta Corte no sentido de que o art. 500 do Cdigo de Processo Civil no
impe
que deva o recurso adesivo contrapor-se unicamente ao tema impugnado no
recurso
principal, pois a lei faz referncia apenas sucumbncia recproca,
interposio do
recurso principal, ao atendimento do prazo para oferecer as razes e ao
conhecimento do recurso principal como condio para o exame do adesivo.
Nesse
sentido: STJ, REsp n. 467110/MG, rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, j. em 12-92006; e
TJSC, AC n. 2008.079384-8, deste relator, j. em 7-7-2009.
Satisfeitos os pressupostos de admissibilidade, conhece-se dos recursos
exceo de uma temtica ventilada no principal (honorrios contratuais),
como se
ver.
2.1 O mrito
Em razo da matria albergada no apelo adesivo, cuja anlise intrita
mostra-se essencial ao estudo do recurso principal, passa-se, primeiro, ao
exame do

pedido reivindicatrio, cuja desfecho busca-se alterar no adesivo.

2.1.1 A ao reivindicatria
Antes de adentrar ao exame das razes recursais, cumpre recordar que
a ao reivindicatria, fundada no direito de sequela, aquela, consoante
conhecida
locuo, de que pode lanar mo o proprietrio no possuidor em face do
possuidor
no proprietrio.
Decorre, ademais, da parte final do art. 1.228 do Cdigo Civil, que
estatui: "O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o
direito
de reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha"
(sem
destaque no original).
Dessa previso, extraem-se seus requisitos, quais sejam: a) a
propriedade da coisa; b) a posse "injusta"; e c) a sua individuao.
Arnaldo Rizzardo especifica os requisitos da ao reivindicatria:
O primeiro pressuposto ou requisito necessrio reivindicao a
propriedade
atual do titular. Dever ele ter o jus possidendi, embora encontre perdido o
jus
possessionis.
(...)
O segundo elemento necessrio o tipo de posse exercida pelo ru.
(...)
O terceiro requisito envolve a individuao do imvel reivindicando, de modo
a
identific-lo perfeitamente, o que requer a sua descrio com os limites e
confrontaes, a rea e a localizao. (Direitos das coisas. 3. ed. Rio de

Janeiro:
Forense, 2007. p. 213/215/216).
Quanto ao tipo de posse exercida (b), conquanto o art. 1.200 do diploma
civil defina como justa aquela que "no for violenta, clandestina ou precria",
deve ser
Gabinete Des. Henry Petry Junioravaliada sob a luz do direito de propriedade,
sob pena de impor insupervel restrio
a este.
Esclarecedor, a respeito, o magistrio de Arnaldo Rizzardo:
O art. 1.228 do Cdigo (art. 524 do Cdigo Civil anterior) fala em posse
injusta.
E o art. 1.200 do Cdigo (art. 489 do Cdigo Civil revogado) estabelece que a
posse
injusta quando for violenta, clandestina ou precria. Entretanto, a ao
reivindicatria no se dirige apenas contra quem est na posse injusta com
estas
formas. Colima a proteo em favor do titular do domnio contra aquele que
est na
posse sem causa jurdica. Ou seja, no se embasa na boa ou m-f do
possuidor,
mas no fato da posse repugnar ou no ao direito.
[...]
Assim, o requisito para a ao a posse injusta do ru, no sentido de falta de
amparo ou de um ttulo jurdico. No tem ele o jus possidendi. De sorte que
possuidor de boa ou m-f, ou simples detentor, pode ser sujeito da
pretenso da
ao reivindicatria, que visa a restituio da coisa. A falta de fundamento
em um
ttulo, ou de uma permisso, com origem no proprietrio, d ensejo para a
ao que

reclama a restituio. [...]" (Direitos das coisas. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense,
2007.
p. 215).
Vivel, aps essas digresses, adentrar na anlise das questes
ventiladas no recurso.
2.1.1.1 A espcie
Sustenta a autora proprietria inconteste de imvel limtrofe ao da r
(matriculado sob o n. 14.922 no Cartrio do 1 Ofcio Registro de Imveis e
Hipotecas
da comarca de Lages, fls. 29-30) que a edcula e a garagem construdas
aos
fundos do terreno da acionada ultrapassam os limites de sua propriedade, e
invadem
area e subterrneamente o bem da construtora.
Razo no lhe assiste, porm.
Verificou o perito nomeado pelo Juzo (engenheiro civil Luis Carlos
Curtius CREA/SC n. 12.839-0), em 14-6-2011, que, ao revs do que
defende a
demandante, no houve qualquer invaso, porquanto ambos os terrenos so
maiores
do que o que consta em seus registros.
O terreno da autora, na testada da Rua Teobaldo Delwing, onde situada
a casa da r, segundo sua escritura, tem 29 ml (vinte e nove metros lineares
(fl. 29);
j no registro no mapa da Secretaria de Planejamento e Coordenao da
Prefeitura
do Municpio de Lages SEPLAN, a medida de 28,50 ml (vinte e oito
vrgula cinco
metros lineares); no local, todavia, a medida que o expert encontrou foi de
29,55 ml

(vinte e nove vrgula cinquenta e cinco metros lineares) (fl. 472).

Quanto ao imvel da demandada, tanto na escritura (fl. 53) quanto no
mapa da SEPLAN sua extenso de 15 ml (quinze metros lineares), ao passo
que a
medio encontrada pelo perito in loco foi de 15,20 ml (quinze vrgula vinte
metros
lineares).
Veja-se, do laudo produzido por ele:
Pelas medidas das escrituras e medidas que tirei in loco h uma metragem
Gabinete Des. Henry Petry Juniormaior em ambos os imveis no sentido
sul/norte nas divisas, na divida do terreno da
Autora ao Leste com terreno de Jos Luiz Ramos Netto e Oeste na testada da
Rua
Teobaldo Delwing possui 0,55 ml (cinquenta e cinco centmetros linear) a
mais que
existente na escritura e no terreno da R ao Leste com terreno de Bernardo
Saez
Ortiz e Oeste na testada da Rua Teobaldo Delwing possui 0,20 ml (vinte
centmetros
linear) a mais que na escritura. Portanto, no h invaso de parte alguma.
No posso
afirmar o porqu desta metragem a mais em ambos os terrenos, pois no
verifiquei
os demais terrenos adjacentes.
No h invaso de ambas as partes, porque ambos os terrenos possuem
metragem a mais (metragem tirada in loco) do que as escrituras dos
mesmos.
Se houve invaso, esta invaso de ambas as partes em terrenos de outros
vizinhos dos mesmos, ou a quadra em que esto os terrenos da Autora e da
R pode
possuir metragem que no condiz com as escrituras (fl. 473).

Vale ressaltar, ademais, que, em resposta aos quesitos complementares

da autora (fls. 568-569) que, com base no laudo produzido por seu
assistente
tcnico (fls. 508-512), apontou suposto equvoco na aferio das grandezas
pelo
profissional nomeado pelo Juzo esclareceu o perito ter novamente
conferido as
medidas do imvel da demandante em 24-10-2011, confirmando-se o que
anteriormente havia constatado.
Calha elucidar, ainda, que os efeitos da alienao ad corpus
modalidade empregada na aquisio do terreno pela construtora (fl. 30) ,
no se
projetam aos vizinhos do bem negociado, mas apenas aos sujeitos da
transao.
Tendo em vista, portanto, a verificada inexistncia de qualquer invaso
ao terreno da autora pelo imvel da r, de se manter inclume a
improcedncia do
pedido reivindicatrio.
2.1.2 A litigncia de m-f
Sustenta a r que h m-f no proceder adotado pela demandante, uma
vez que, diz, alterou a verdade dos fatos, imputando-lhe invases que sabia
no
existir, assim como dissimulou prejuzos que delas teriam advindo, o que se
enquadra
nos ditames do art. 17, II, III, e V, do Cdigo de Processo Civil.
Assenta o legislador, no art. 125 do Cdigo de Processo Civil, alguns
deveres do juiz ao dirigir o processo, como a preveno ou represso de
qualquer ato
atentatrio dignidade da justia (inciso III). No art. 14 do mesmo diploma, a
seu

turno, faz constar uma srie de deveres s partes, a seus procuradores e aos
demais
participantes do processo, como proceder com lealdade e boa-f (inciso II).
A desobedincia desses deveres implica a caracterizao de litigncia
de m-f, respondendo o litigante por perdas e danos, conforme disposio
do art. 16
do Cdigo de Processo Civil, com possibilidade de imposio, de ofcio ou a
requerimento, de multa pela infrao em desfavor da dignidade processual
, e
indenizao ao infrator pelos prejuzos sofridos pela parte contrria (art. 18
da lei
processual).
No obstante a objetividade das hipteses arroladas no art. 17, exige-se,
ainda, um elemento subjetivo a demonstrar: a m-f do infrator. Sobre o
tema,
comenta Hlio do Valle Pereira:
Gabinete Des. Henry Petry JuniorEm todas essas hipteses, exige-se mais do
que a situao objetivamente
descrita em lei. Est sempre subjacente conduta recriminada um propsito
obscuro, uma ofensa boa-f objetiva. No h necessidade de dolo, de
conduta
voltada obstinadamente a prejudicar o outro litigante. Mas necessria, no
mnimo, a
leviandade, a inconsiderao. Em outros termos, exige-se pelo menos a culpa
grave,
que engloba o erro grosseiro (Celso Agrcola Barbi, Comentrios ao Cdigo de
Processo Civil, v. I, p. 172). Em outras palavras, deve ter sido ultrapassado "o
limite
da razoabilidade" (Ernane Fidelis dos Santos, Manual de Direito Processual
Civil, v. I,
p. 111), atentando-se que "no se anuiu em ser indiferente ao elemento

subjetivo"
(Pontes de Miranda, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, v. I, p. 360)
(Manual
de Direito Processual Civil. Florianpolis: Conceito, 2007. p. 150).
Assim, caracterizao de litigncia de m-f, mister, alm da
verificao das hipteses contidas no rol legal, a ocorrncia de "prejuzo"
parte
contrria e da presena de m-f do infrator.
No caso dos autos, no se vislumbra m-f, porquanto possvel
afirmar-se a inexistncia da invaso da construo da r no terreno da autora
apenas
aps laudo do perito, que, inclusive, constatou diferenas entre as medies
reais do
imvel e aquelas constantes de sua na escritura. Fosse outra a concluso do
perito,
plausvel falar-se em prejuzos ao reivindicando.
No sendo esse o caso dos autos, mister afastar-se a alegada m-f da
autora.
2.1.3 Os nus da sucumbncia
Os nus sucumbenciais encontram disciplina no art. 20 do Cdigo de
Processo Civil, prevendo-se, na primeira parte do caput, que "a sentena
condenar o
vencido a pagar ao vencedor as despesas que antecipou e os honorrios
advocatcios", ou seja, independente da natureza principal da sentena
condenatria, declaratria, constitutiva, mandamental ou executiva lato
sensu ,
haver sempre uma carga de condenao em razo da sucumbncia,
formando-se
ttulo executivo judicial em favor do vencedor da demanda.

Nesse sentido, verifica-se que o Estatuto Processual Civil adotou o

princpio da sucumbncia, o qual, segundo Humberto Theodoro Jnior,
"consiste em
atribuir parte vencida na causa a responsabilidade por todos os gastos do
processo.
Assenta-se ele na ideia fundamental de que o processo no deve redundar
em
prejuzo da parte que tenha razo" (Curso de Direito Processual Civil: teoria
geral do
direito processual civil e processo de conhecimento. 43. ed. Rio de Janeiro:
Forense,
2005. v. 1. p. 101).
2.1.3.1 A remunerao do assistente tcnico e do profissional contratado
pela r para mapear seu terreno
As despesas processuais devem ser contempladas por ocasio da
deciso que pe fim ao litgio, bem como por aquelas que ceifarem incidentes
e
recursos, cabendo seu pagamento pelo vencido, inclusive com ressarcimento
ao
vencedor daqueles por ele antecipadas (art. 20, caput e 1, do Cdigo de
Processo
Civil). Quanto sua extenso, "abrangem no s as custas dos atos do
processo,
Gabinete Des. Henry Petry Juniorcomo tambm a indenizao de viagem,
diria de testemunha e remunerao do
assistente tcnico" (art. 20, 2, do Cdigo de Processo Civil).
Dessa forma, nada obstante previsto que "cada parte pagar a
remunerao do assistente tcnico que houver indicado" (art. 33, primeira
parte, do
Codigo de Processo Civil), caber ao vencido ressarcir o vencedor pela verba
empregada na remunerao de seu assistente tcnico.

A compreenso respaldada pelo Superior Tribunal de Justia, para o

qual, "em observncia ao princpio da sucumbncia, devem os honorrios do
assistente tcnico ser adiantados pela parte que os indicar e ressarcidos, ao
final do
processo, pelo vencido na demanda" (AgRg no REsp n. 1.131.213/SC, rel. Min.
Marco
Buzzi, j. em 9-4-2013). Em mesmo sentir, veja-se, da mesma Corte: REsp n.
657.849/RS, rel. Min. Francisco Falco, j. em 21-9-2004; REsp n. 697.050/CE,
rel.
Min. Franciulli Netto, j. em 15-9-2005; AgRg no REsp n. 827.129/MG, rel. Min.
Jos
Delgado, j. em 5-10-2006; REsp n. 944.347/DF, rel. Min. Castro Meira, j. em 49-2007;
e AgRg na DESIS no REsp n. 1.012.687/RS, rel. Min. Luiz Fux, j. em 23-6-2009.
Tambm nesta Casa de Justia entende-se que " dever, da parte
vencida, suportar com as despesas antecipadas pela parte contrria,
includos nestas
os honorrios periciais do assistente tcnico" (TJSC, AC n. 2013.019306-8, rel.
Des.
Joo Batista Ges Ulyssa, j. em 31.10.2013). Ainda: TJSC, AC n.
2013.010055-1,
rel. Des. Eldio Torret Rocha, j. em 25.7.2013; TJSC, AC n. 2013.052665-2,
rela.
Desa. Maria do Rocio Luz Santa Ritta, j. em 24.9.2013; e TJSC, AC n.
2012.028949-0, rel. Des. Trindade dos Santos, j. em 21.11.2013.
Na situao dos autos, verifica-se que a r pleiteia o ressarcimento da
remunerao de seu assistente tcnico cujo parecer foi apresentado s fls.
542-543 , acostando, para tanto, documento no qual consta como "valor do
servio" o montante de R$ 3.360,00 (trs mil trezentos e sessenta reais, fl.
544).

O valor, de se destacar, em que pese no ter como base a Anotao

de Responsabilidade Tcnica, instituda pela Lei n. 6.496/1997, est em
equivalncia
aos honorrios estimados pelo perito nomeado pelo Juzo (fls. 450-451)
esses
fundamentados em Regulamento de Honorrios do IBAPE/SC Instituto
Catarinense de Engenharia de Avaliaes e Percias.
Corolrio da sucumbncia da autora, pois, deve-se resguardar o direito
da r ao ressarcimento do prejuzo que arcou para o pagamento do assistente
tcnico
nomeado nestes autos.
Outra a soluo destinada ao somatrio despendido para a
remunerao do profissional que elaborou o mapeamento do terreno da r (fl.
298),
cobrando, para tanto, o valor de R$ 80,00 (oitenta reais). Isso porque o recibo
de
pagamento do respectivo trabalho datado de 29-5-2008 (fl. 299), quase 7
(sete)
meses antes do ajuizamento da presente ao (protocolada em 12-12-2008,
fl. 1) e
mais de 1 (um) ano antes da apresentao da resposta na qual est anexado
(protocolada em 14-7-2009, fl. 225), o que desconstitui o liame entre o
servio e a
contestao da r neste processo, sobretudo se forem consideradas as
mltiplas
aes que envolvem as mesmas partes, tendo como objeto imbrglios que se
relacionam com os mesmos imveis.
Gabinete Des. Henry Petry JuniorLogo, cabvel o ressarcimento r, pela
autora, apenas dos honorrios
de seu assistente tcnico, porque decorrentes da sucumbncia da
demandante.

2.1.3.2 Os honorrios advocatcios decorrentes do arbitramento judicial

(insurgncia comum)
Os honorrios advocatcios a que alude o referido art. 20 so aqueles
decorrentes de arbitramento judicial, no se confundindo com os contratados
entre a
parte e o seu patrono.
Pleiteia a apelante-r a majorao da verba fixada no primeiro grau em
R$ 2.000,00 (dois mil reais), ao argumento de que a quantia inadequada
para
remunerar o empenho e trabalho despendido na causa, ao passo que a
recorrente-autora defende estar em montante excessivo, pelo que pede sua
minorao.
Razo assiste acionada.
No havendo condenao, como in casu, os honorrios devem ser
fixados consoante apreciao equitativa do juiz (art. 20, 4, do Cdigo de
Processo
Civil), observando-se as normas das alneas "a", "b", "c", do 3 do mesmo
dispositivo, a saber: "a) o grau de zelo do profissional; b) o lugar de prestao
do
servio; c) a natureza e importncia da causa, o trabalho realizado pelo
advogado e o
tempo exigido para o seu servio".
Na espcie, a atuao judicial do causdico da demandada consistiu na
elaborao da contestao (fls. 225-236), manifestaes s fls. 391-395, 540541 e
565-567, alegaes finais (fls. 608-616), agravos de instrumento (fls. 218-222
e
583-596), embargos de declarao (fls. 627-643), apelao cvel (fls. 648660) e

contrarrazes a recurso adesivo (fls. 685-690).

O trabalho foi realizado com o zelo recomendvel e em tempo e modo
adequados, ao longo dos quase 6 (seis) anos de trmite da lide.
Tendo em conta as diretrizes apontadas e a elaborao de grande
nmero de peas processuais, portanto, de se majorar a verba honorria
fixada na
origem para R$ 6.000,00 (seis mil reais), por ser a quantia proporcional ao
trabalho
desenvolvido.
2.1.3.3 Os honorrios contratuais
Pleiteia a apelante-r, por fim, o ressarcimento dos honorrios
contratuais do causdico, cujo pagamento no total de R$ 4.500,00 (quatro
mil e
quinhentos reais) est comprovado pelos recibos de fls. 662-671.
Consigno, de incio, a impossibilidade de ver deferido o que aqui
persegue a apelante, porquanto no h espao para, no bojo de ao
judicializada,
demandar o ressarcimento dos valores despendidos com honorrios
contratuais.
Calha invocar excerto do voto da Mina. Nancy Andrighi precursora da
corrente diversa (STJ, REsp n. 1.027.797, j. em 17-2-2011) , no julgamento
dos
Embargos de Divergncia em Recurso Especial n. 1.155.527, em 13-6-2012,
de
relatoria do Min. Sidnei Beneti, no qual, melhor analisando a questo, conclui:
Dessarte, no obstante as consideraes por mim tecidas no julgamento do
REsp 1.027.797#MG, 3 Turma, minha relatoria, DJe de 23.02.2011, penso
que a
Gabinete Des. Henry Petry Juniorexpresso "honorrios de advogado",
utilizada nos arts. 389, 395 e 404 do CC/02,

deve ser interpretada de forma a excluir os honorrios contratuais relativos

atuao em juzo, j que a esfera judicial possui mecanismo prprio de
responsabilizao daquele que, no obstante esteja no exerccio legal de um
direito
(de ao ou de defesa), resulta vencido, obrigando-o ao pagamento dos
honorrios
sucumbenciais.
Vale dizer, o termo honorrios de advogado contido nos mencionados
dispositivos legais compreende apenas os honorrios contratuais
eventualmente
pagos a advogado para a adoo de providncias extrajudiciais decorrentes
do
descumprimento da obrigao, objetivando o recebimento amigvel da dvida
(destaque no original).
De todo modo, ainda fosse outro o entendimento dos Tribunais Ptrios,
h reconhecer, nesse ponto, que o recurso no comporta conhecimento por
esta
Casa, a rigor das previses dos arts. 515 a 517 do Cdigo de Processo Civil,
as quais
confirmam o vis meramente devolutivo do apelo, sob pena de haver
supresso de
instncia.
O recurso de apelao, com efeito, tem por escopo, nos termos do art.
513 do Cdigo de Processo Civil, a reanlise da deciso do Juzo inferior, seja
esta
terminativa (art. 267) ou definitiva (art. 269). Mais que mero reconhecimento
da
falibilidade da Jurisdio, fruto do labor intelectual de Julgadores sujeitos a
equvocos,
presta-se ele tutela do interesse pblico adequada subsuno do fato
norma

(ASSIS, Araken de. Manual dos Recursos. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2007,
pp. 31/32).
Independentemente de se considerar o pleito recursal como
prolongamento da ao promovida no Juzo originrio ou como pretenso
autnoma
erigida sob aquela j decidida, certo que a insurgncia materializada no
manejo do
recurso volta-se, indiscutivelmente, contra ato judicial que no reconheceu
parte
recorrente o direito sobre o qual se litigava. Desta forma, "ao vencido na
primeira
apresentao da soluo do conflito, raramente convencido desse resultado,
a lei
confere o direito de provocar outra avaliao do seu alegado direito, de
ordinrio
perante rgo judicirio diverso e de superior hierarquia" (ASSIS, op. cit., p.
68).
In casu, da anlise da resposta apresentada na fase postulatria,
acostada s fls. 225-236, percebe-se que no se agitou a temtica agora
suscitada,
no fazendo a matria ser submetida apreciao do juzo a quo.
Est-se, portanto, diante de verdadeira inovao recursal, de modo que
no se conhece do recurso no particular.
3 A concluso
Assim, quer pelo expressamente consignado neste voto, quer pelo que
de seu teor decorre, suplantadas todas as questes ventiladas, conhece-se
parcialmente do recurso de apelao e na integralidade do adesivo, dando-se
parcial
provimento ao manejado pela r, a fim de resguardar seu direito ao
ressarcimento da

remunerao do assistente tcnico e elevar a verba honorria fixada em

benefcio de
seu procurador; desprovido o adesivo manejado pela autora, tudo nos termos
supra.
o voto.
Gabinete Des. Henry Petry Junior

sabido que os honorrios advocatcios correspondem a remunerao

direcionada aos advogados pelo trabalho realizado e pelo esforo
expendido na defesa dos interesses de um cliente.
Os honorrios advocatcios so a remunerao destinada aos advogados
pelo seu trabalho na defesa dos interesses daqueles que pem sua
responsabilidade, direito seu que visa ser protegido ante a violao ou
ameaa de violao.

O Estatuto da Advocacia preconiza que os honorrios so a contraprestao

pelo servio profissional prestado por aqueles devidamente habilitados para
tanto. O artigo 22 do citado diploma legal assim define:

Art. 22. A prestao de servio profissional assegura aos inscritos na OAB o

direito aos honorrios convencionados, aos fixados por arbitramento judicial
e aos de sucumbncia.
. Da Fixao dos Honorrios Advocatcios

Conforme restou explicitado, a verba honorria tem natureza de prestao

alimentar e, deve ser arbitrada levando-se em considerao a dignidade da
profisso.

Casuisticamente, a Lei de Ritos, em seu artigo 20, 4, especialmente s

execues, estabelece que os honorrios sero fixados consoante apreciao
eqitativa do juiz, atendidas as normas das alneas a, b e c do pargrafo
anterior, alneas estas:

a) o grau de zelo do profissional;

b) o lugar de prestao do servio;
c) a natureza e importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o
tempo exigido para o seu servio;
(destaque-se)

O trabalho do advogado um dos mais complexos, pois tem o profissional do

direito a rdua misso de conjugar a lei e a jurisprudncia ao caso concreto, e
o trabalho adicional de conseguir formar firme convico do juiz da causa,
com vistas ao xito da defesa dos interesses de seu cliente. Alm disso, o
advogado, ao assumir um processo, est sujeito a se responsabilizar pelos
interesses de seu cliente por anos a fio, o que denota a necessidade de se
remunerar condignamente o advogado.
O Superior Tribunal de Justia, em deciso recente, entendeu,
acertadamente, pelo reconhecimento do trabalho profissional do Advogado
que, como se poder ver abaixo deve ser dignamente honrado com a verba
honorria respectivamente devida.

EMENTA: Processo Civil. Recurso especial. Ao de indenizao. Danos

morais. Danos materiais. Embargos de declarao. Omisso, contradio ou
obscuridade. No ocorrncia. Litigncia de m-f. Reexame de fatos e provas.
Inadmissibilidade. Honorrios advocatcios. Reviso no mbito do STJ.
Possibilidade. Valor nfimo ou exagerado.
- Ausentes os vcios do art. 535 do CPC, rejeitam-se os embargos de
declarao.
- inadmissvel o reexame de fatos e provas em recurso especial.
- Possibilidade de reviso, no STJ, do valor arbitrado pelo Tribunal de origem a
ttulo de honorrios advocatcios, com fundamento no art. 20, 4, em
hipteses excepcionais, em que a quantia tenha sido fixada em valor nfimo
ou exagerado. Recurso especial parcialmente provido. (RESP n 1.001.950-DF
Rel. Ministra Nancy Andrighi)
Com efeito, j decidiu esta suprema Corte que a fixao da verba honorria
em montante muito aqum do que seria razovel ofende a dignidade
profissional do advogado, na medida em que a fixao alm desse limite

implicaria enriquecimento ilcito do causdico vitorioso.

Foi nessa linha de entendimento que a jurisprudncia do STJ tratou como

nfima a verba honorria que no corresponde sequer a 1% do valor da
disputa (Resp 660.071/SC, 4a Turma, Rel. Min. Jorge Scartezzini, DJ de
13.06.2005; Resp 651.226/PR, 3a Turma, Rel. Min. Humberto Gomes de
Barros, DJ de 21.02.2005).

Outras decises consubstanciam o entendimento aqui trabalhado. Destaquese o entendimento do Tribunal de Justia do Distrito Federal:

Honorrios Advocatcios Causa singela, sem condenao Fixao por

apreciao eqitativa Valor arbitrado consentneo aos ditames legais
Permanncia. 1- Ainda que no seja a causa complexa e que houve
julgamento antecipado da lide, a verba honorria deve remunerar o trabalho
do profissional de forma condigna e no pode ser reduzida, posto que j
arbitrada em valor de acordo com as diretrizes traadas pelo artigo 20, do
Cdigo de Processo Civil, sem que seja exorbitante. 2- O valor da verba
honorria no est, no caso, vinculado ao valor da causa e no pode ser
aviltante, pelo que no merece acolhida a pretenso de sua reduo.
Apelao no provida. Unnime (TJDF 5 T. Ap. Cvel - 2001.03.1.000800-6).
Em suma, a fixao de honorrios advocatcios de advogado em percentual
inferior ao mnimo legal, em causa de valor certo, constitui manifesta
negativa de vigncia ao art. 20, 3 do Cdigo Processo Civil (Parecer do
Procurador Geral da Repblica, WALTER JOSE DE MEDEIROS, no RE 80.956-SP,
acolhido pelo acrdo unnime da 2 Turma do STF, de 19.08.1975, rel. Min.
CARLOS THOMPSON FLORES, RF 251/175), pois a regra do 4 do art. 20 do
Cdigo Processo Civil, no autoriza que se fixe em valor aviltante os
honorrios de sucumbncia (acrdo unnime da 1 Turma STJ, REsp 18.647RJ, rel. Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS, DJ 17.12.1992, Adcoas 1993,
139.562).

Ou, como j decidiu outro Egrgio Tribunal, eqidade, em matria de

honorrios advocatcios, no se confunde com modicidade. Tendo em vista o
valor da causa, no podem os honorrios sucumbenciais ser fixados em
montante que deprecia o trabalho profissional do advogado (Ap. c/ Rev.
498.546 - 5 Cm. - Rel. Juiz LUS DE CARVALHO - J. 24.6.98).

Por fim, ante os entendimentos acima trabalhados que se defende a

mxima de que devem os rgos Jurisdicionais, seja em qualquer esfera ou
grau de jurisdio, atendidos os parmetros definidos na Lei de Ritos, fixar
percentuais de honorrios advocatcios que considerem, primeiro, a natureza
alimentar dos honorrios, segundo, a dignidade do profissional e por ultimo o
emprego de todo o conhecimento que aquele profissional expende na defesa
dos interesses de seus clientes.

Demonstramos a seguir que, quando o Mestre Buzaid idealizou o atual CPC,

e nele implantou a Sucumbncia idealizada por Chiovenda no final do sec.
XIX, o fez porque o bom funcionamento da Justia depende da correta
aplicao desse princpio. Mais que isto, percebendo que em causas de
pequeno valor a formatao percentual resultaria em aviltamento, criou no
4 do art. 20 do CPC a regra que manda fixar em valor justo e digno para o
trabalho do advogado, mesmo que a causa seja de pequeno valor.
Assim, a fixao de uma justa remunerao ainda que em quantum
superior ao valor da causa, sendo corolrio de justa e indispensvel
provocao do Judicirio, em decorrncia de ato ou omisso daquele que
condenado, no s possvel, mas recomendvel luz da boa razo:
Segundo, porque no faz-lo seria penalizar, ao invs do infrator, os justos:
ou o advogado ou seu cliente: um dos dois vai ter que abrir mo de uma fatia
do que seu para pagar o custo do trabalho efetuado pelo advogado, ou o
prprio advogado no recebendo adequada remunerao, ou o cliente,
tirando de seu bolso para pagar seu patrono. Equivale dizer: empobrecimento
injustificado, de um ou de outro o que viola o art. 5 LIV, da Constituio
Federal.
Terceiro, porque sociedade interessa penalizar quem comete ilcito civil,
porque tais ilcitos so danosos vida social. Vlida a mxima de Beccaria
tambm em matria cvel: somente a punio dos infratores servindo de
exemplo -reprime a m conduta. Ademais, em lapidar frase em meio ao
discurso proferido quando da polmica do caso Eichmann, manifestou-se o
ento Governador da Guanabara: ... A impunidade dos maus gera a audcia
dos maus.

Atento a estes aspectos, o legislador criou a possibilidade pela expressa

autorizao fixao por e
Foi cuidadoso o legislador ao inserir, no diploma processual civil, dispositivo
permitindo a fixao dos honorrios mediante aplicao eqitativa CPC art.

20 4.

O que vem a ser equidade?

Equidade, derivado do latim aequitas, de aequus (igual, eqitativo), era

antigamente confundida com Justia. Modernamente, distingue-se dessa, e
se funda na circunstncia especial de cada caso concreto, concernente ao
que for justo e razovel (De Plcido e Silva, Vocabulrio Jurdico).
A equidade portanto, distingue-se da Justia, da qual instrumento.

Adiante, De Plcido e Silva acrescenta: ... quando a lei se mostrar injusta, o

que se poder admitir, a equidade vir corrigir seu rigor, aplicando o princpio
que nos vem do Direito Natural, em face da verdade sabida ou da razo
absoluta. Objetive-se, pois no principio que modera ou modifica a aplicao
da lei, quando se evidencia o excessivo rigor, o que seria injusto (ob. e loc.
cits.).

Finalizando: O Cdigo de Processo Penal nacional institui o princpio de que

o juiz, quando autorizado a decidir por equidade, aplicar a norma que
estabeleceria se fosse legislador (ibidem).
A equidade portanto, distingue-se da Justia, da qual instrumento.

Adiante, De Plcido e Silva acrescenta: ... quando a lei se mostrar injusta, o

que se poder admitir, a equidade vir corrigir seu rigor, aplicando o princpio
que nos vem do Direito Natural, em face da verdade sabida ou da razo
absoluta. Objetive-se, pois no principio que modera ou modifica a aplicao
da lei, quando se evidencia o excessivo rigor, o que seria injusto (ob. e loc.
cits.).

Finalizando: O Cdigo de Processo Penal nacional institui o princpio de que

o juiz, quando autorizado a decidir por equidade, aplicar a norma que
estabeleceria se fosse legislador (ibidem).
Para tanto, basta que se tenha em mente a notria paridade entre advogados
e juizes:

Os advogados so a sustentao da fora e grandeza do Poder Judicirio.

Sem eles, o Judicirio no atuaria: acfala, a Justia no seria distribudo. Se
o Judicirio um organismo vivo, necessrio oxignio da ordem e paz
sociais, os advogados so-lhe a seiva vitalizadora, lhes garantindo e
sustentando a existncia e sobrevivncia.

A advocacia sempre foi e ser o nico veculo capaz de acionar a Justia na

direo de seu ideal de paz social.

E o Estatuto da OAB a cristalizao da ntima solidariedade funcional entre

juzes e advogados em prol da Justia: aflige e perturba ambos quando
qualquer um deles atingido; ambos sustentam e garantem, inseparveis, a
Justia, combinando esforos no objetivo comum. Ao contrrio do que pintam
prevenes insolentes, no o advogado a figura parcial, facciosa,
perturbadora da solenidade e magnificncia da Magistratura. Ele sim, parte
da prpria Justia, justaposta, como seu ex adverso na estrutura do
contraditrio processual, como condio essencial aplicao da lei e
prevalncia do direito. O advogado, portanto, no auxiliar da Justia. Ele
um rgo da Justia (adaptado do texto Institucionalizao da advocacia,
da lavra do Dr. Elias Farah, pres. da 93 Subseo da OAB-SP, colhido no
Informativo Semanal 20/88, p. 211 COAD). E por ser o advogado um rgo
da Justia ora consagrado no art. 133 da CF promulgada em 5.10.88, que
h mais de 25 anos, j em 1963, ao editar o Estatuto da OAB, Lei 4.215, de
27.4.63, cuidou o legislador de inserir regra de paridade entre advogados e
juzes, no art. 69.
Da postura dos Tribunais

Embora deixando transparecer a falta de critrios objetivos para a fixao,

os tribunais revelam constante preocupao com a justa fixao dos
honorrios.

O TAMG, em acrdo recentemente publicado, demonstra a importncia da

justa fixao dos honorrios.

Ementa oficial: A verba advocacia, embora sujeita aos limites previstos na

lei, deve guardar proporo com o grau de zelo profissional do advogado, o

lugar realizado e o tempo exigido para a sua efetuao.

O arbitramento dos honorrios de advogado nas aes... podem ser fixados

fora dos limites estabelecidos no 3, do art. 20 do CPC, observando-se o
previsto nos 4 e 5 do mesmo dispositivo legal (TAMG, 2 CCvel, Ap. cvel
30854, rel. Juiz Leondio Doehler, ac. Un. Em 12.9.86, in Dirio do Judicirio
de Minas Gerais, publ. Dia 24.9.87, parte II pp. 9 e 10).

No mesmo sentido (apud Theotonio Negro, in CPC, art. 20, nota 32) decidiu
o TJSP.

6. Da corte gacha

O TARS, em postura favorvel tese sustentada manifestou verbis: A verba

honorria deve condizer com a dignidade e o desempenho profissional
(ementa oficial Ap. cvel 186048153, in TARS 61/337, Ap. cvel 186049615,
corpo da deciso, fls. 339, 5 ).

7. Do Supremo Tribunal Federal

A Suprema Corte de Justia, demonstrando a importncia da justa fixao dos

honorrios advocatcios, constantemente conhece e prov recursos
extraordinrios: ...Nestas condies, atendidas as normas processuais
vigentes (art. 20, 3 e 4 do CPC) e ainda a circunstncia de que
dignidade profissional do advogado exige que se atribua remunerao
condigna e adequada natureza das funes que desempenha no processo,
so os presentes embargos recebidos (STF, Edecl. No RE 04.579, rel. Min.
Sidney Sanches, 1 T, j. em 21.3.86 in RTJ 119/1222).

E a Suprema Corte vem deferindo pedidos de reconhecimento de relevncia

em questes federal, para permitir o processamento de recursos
extraordinrios unicamente em funo de verba honorria.

Honorrios advocatcios. Responsabilidade extracontratual... Recurso

extraordinrio conhecido e provido para esse fim...

...O bice do... Regimento Interno... foi superado pelo acolhimento da

argio de relevncia, to-somente quanto aos honorrios advocatcios
(STF, RE 111.224, rel. Min. Sydnei Sanches, 1 T., j. 31.10.86, in RTJ 119/924).

8. Precedentes jurisprudncias

8.1 O reconhecimento desta Tese pelo Tribunal

O Tribunal de Alada do Rio Grande do Sul j teve oportunidade de examinar

a presente tese, provendo nossos recursos, nos seguintes casos:

Ap. Cvel 18807577, 1 Cmara Cvel, relator Dr. Osvaldo Stefanello, v.u. de
17.10.88, publicado no Dirio Oficial em 16.11.88, n.e.n 81, arbitrando
honorrios em 5 SMR (equivalentes a mais de 27 OTN) pois ... no seu
arbitramento se h de considerar a dignidade profissional do advogado,
atribuindo-se-lhe remunerao condigna com a natureza das funes por ele
desempenhadas no processo, indispensveis boa administrao da Justia.

Ap. cvel 188038194, 5 Cmara Cvel, relator Dr. Mrio Augusto Ferrari, v.u
de 21.6.88, publicada no Dirio Oficial em 8.8.88, n.e.n.36, elevando os
honorrios em 30OTN ... visando, assim, dar-se uma remunerao condigna
e adequada valorizao do trabalho do advogado.

AI 188024665, 2 Cmara Cvel, relator Dr. Waldemar Luiz de Freitas Filho, v.u
de 28.4.88, publicado no Dirio Oficial em 22.6.88 n.e. 27/88, Se verdade
que no deve arbitrar honorrios astronmicos, no menos verdade que a
fixao no deve rastejar pelo ridculo. Por outro lado, se um devedor deixa
sua dvida ser executada judicialmente, merece que pague honorrios
razoveis, quando essa dvida , tambm ela, risvel... fulcrada nisso, que a
Cmara vai majorar os honorrios, pondo-os em valor quase similar ao da
dvida (5 OTN).

Ap. cvel 188003529, 2 Cmara Cvel, relator Dr. Clarindo Favretto, v.u de
3.3.88, publicado no Dirio Oficial em 23.3.88, n.e.n 23/88 Procede o
recurso. Efetivamente, foi baixa demais a remunerao deferida como
contraprestao do trabalho realizado pelo Dr. Advogado... o Dr. Profissional
do Direito, na causa em pauta, houve-se com zelo e desempenhou seu
trabalho tcnico-cientfico a contento e com boa qualidade... Concedendo do
recurso d-se, ao mesmo, provimento, para elevar a condenao em
honorrios advocatcios para 20OTN.

Ap. cvel 188002938, 3 Cmara Cvel, relator Dr. Paulo Heerdt, v.u de
18.2.88, publicado no Dirio Oficial em 4.3.88, nota 13/88 Merece, contudo
reforma a r. sentena no que diz com a fixao dos nus da sucumbncia...
que, pela Cmara, forma fixados em pouco mais de oito OTN; achando tal
quantia ainda aqum da remunerao condigna, foram opostos embargos
declamatrios e recurso extraordinrio ao STF, em tramitao.

Ap. cvel 188024731, 2 Cmara Cvel, relator Dr. Waldemar Luiz de Freitas
Filho, v.u. de 12.5.88, publicado no Dirio Oficial em 22.6.88, nota 27/88
com provimento parcial, fixando honorrios em pouco mais de nove OTN;
achando tal quantia ainda aqum da remunerao condigna, forma opostos
embargos declaratrios ainda no apreciados, e se rejeitados, ser oposto
recurso extraordinrio ao STF.

O E. Tribunal de Justia do Estado tambm acolheu esta tese, nos Edecl

587036526, 2 Cmara Cvel, relator Des. Mrio da Rocha Lopes, v.u de
2.12.87, publicado no Dirio Oficial em 24.3.88 n.e.n 9/88 (trs pisos nacional
de salrios, equivalentes a mais de 24
OTN).http://www.padilla.adv.br/teses/honorarios/A sucumbncia um dos
princpios gerais de direito processual segundo o qual...
O vencido deve arcar com a despesa que provocou sua resistncia.
A vitria - na Justia - no pode representar uma reduo patrimonial para o
vencedor. Alis, nem poderia ser diferente, luz do disposto na Constituio
Federal:
Art. 1 - A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos
Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado
Democrtico de Direito e tem como fundamentos:

I - a soberania;
II - a cidadania;
III - a dignidade da pessoa humana;
IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
V - o pluralismo poltico.
A fixao de sucumbncia em percentual sobre o valor de uma discusso de
anos danosa Justia porque, no acompanhamento da causa, obviamente
o advogado despende muito mais do que a quantia apontada...

Na verdade,
o valor fixado, com o perdo da palavra,
no
reembolsaria sequer o material que gastou neste processo, os papis, a
tinta para impresso, a depreciao de equipamento, a capa para a cpia
do processo judicial,
diversas cpias xerox, etc., etc., etc...
No pagaria nem o custo de idas ao Foro...

ZENAIDE CORREIA
Processo

2014.074380-4

de Instrumento

Agravo

Distribuio DESEMBARGADOR
JAIRO FERNANDES GONALVES, por
Sorteio em 03/12/2014 s 17:50
rgo JulgadorQUINTA CMARA DE
DIREITO CIVIL
Origem

Lages / 1 Vara Cvel

039130166756
Objeto da AoResciso de contrato
de comodato do imvel localizado
entre a Av. Belizrio Ramos e a Av.
Papa Joo XXIII, Lages/Sc,
matriculado sob o n. 39.629.
Nmero de folhas 0
ltima Movimentao

07/01/2015

s 08:19 - Publicado Edital de

Deciso Monocrtica
disponibilizada no Dirio da Justia
Eletrnico, edio n. 2025 -

(www.tjsc.jus.br)
ltima Carga

Origem: Seo de

Tramitao (Diviso de Distribuio)

Remessa:

18/12/2014

Destino: Seo de Elaborao de

Editais (Diviso de Editais)
Recebimento:

18/12/2014

Partes do Processo (Principais)

Participao

Partes ou

Representantes
Agravante

Maria Zenaide Correia

da Silva
Advogado: Rogrio Telmo Ramos
(2009/SC)
Agravada

Wilma Machado Carrilho

Advogados : Josu Marcos

Corra da Silva (21478/SC) e outro

Movimentaes (ltimas 5
movimentaes)
Data Movimento
07/01/2015 s 08:19

Publicado

Edital de Deciso Monocrtica

N Edital: 11345/14 N DJe:
disponibilizada no Dirio da Justia
Eletrnico, edio n. 2025 (www.tjsc.jus.br)
18/12/2014 s 17:04

Recebido na

Diviso de Editais
DM 11345/14
18/12/2014 s 12:52

Julgamento

por despacho / Para publicao

Clique para visualizar o
DocumentoInteiro teor
17/12/2014 s 18:20

Recebido na

Diviso de Distribuio
Agravo de Instrumento n. 2014.074380-4, de Lages
Relator: Des. Jairo Fernandes Gonalves
DECISO MONOCRTICA
Maria Zenaide Correia da Silva interps Agravo de Instrumento da
deciso interlocutria do Magistrado da 1 Vara Cvel da Comarca
de Lages, proferida
na Ao Ordinria n. 039130166756 ajuizada por Wilma Machado
Carrilho contra ela.
Naquele feito, o Juiz concedeu o efeito suspensivo ao recurso de
Apelao Cvel interposto pela r to somente em relao a
sentena, quanto a
liminar, recebeu o apelo no efeito devolutivo (fl. 16).
A agravante sustentou, em linhas gerais, que o Togado singular,
ao
prolatar a sentena, reconheceu que a sua posse no imvel em
discusso no
decorreu de comodato, mas de contrato de locao, razo pela
qual confirmou a
liminar para a retomada do imvel, condicionando-a ao pagamento
de indenizao
pelas benfeitorias, no valor de R$ 1.067,08, acrescido dos
encargos legais.
Asseverou que, inicialmente, o Juiz a quo recebeu o recurso de
Apelao Cvel por si interposto em ambos os efeitos, tendo
voltado atrs, aps a

manifestao da parte adversa, afirmando que o efeito suspensivo

concedido seria
apenas em relao a sentena.
Postulou pela concesso do efeito suspensivo, por estar presente
o
fumus boni juris e o periculum in mora, pois a casa lhe serve de
moradia por mais de
36 anos, correndo o risco de sofrer constrio patrimonial, alm
de ser pessoa idosa,
pobre, e ter duas filhas que dependem de si para a sobreviver,
sendo uma delas
portadora de necessidades especiais (fls. 2-11).
O pedido de efeito suspensivo foi indeferido pela Cmara Civil
Especial
(fls. 143-145).
Intimada, a agravada deixou de apresentar contraminuta (certido
de fl.
149).
o breve e necessrio relato.
O recurso tempestivo e exibe os documentos obrigatrios
exigidos no
artigo 525, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. A agravante est
dispensada, por
ora, do recolhimento do preparo, tendo em vista que goza do
benefcio da gratuidade
da justia.
De incio, cumpre assentar o cabimento do julgamento

monocrtico da
insurgncia recursal, nos termos da legislao processual
aplicvel. a dico do
artigo 557, do Cdigo de Processo Civil:
Art. 557. O relator negar seguimento a recurso manifestamente
inadmissvel,
improcedente, prejudicado ou em confronto com smula ou com
jurisprudncia
dominante do respectivo tribunal, do Supremo Tribunal Federal, ou
de Tribunal
Superior.
Com fundamento nos citados dispositivos, o Superior Tribunal de
Justiaj firmou entendimento corroborando a legalidade da
aplicao de tal expediente:
Nos termos do artigo 557 do CPC, o relator est autorizado a,
monocraticamente, negar seguimento ao recurso originariamente
de competncia do
colegiado, desde que seja manifestamente inadmissvel,
improcedente, prejudicado
ou em confronto com smula ou jurisprudncia dominante do
respectivo Tribunal, do
Supremo Tribunal Federal ou de Tribunal Superior, a qual
representada por
precedentes emanados de seus rgos colegiados (AgRg no REsp
1290558/RS, rel.
Min. Benedito Gonalves, Primeira Turma, julgado em 5-2-2013).
Assim, estando sedimentado, nesta Corte e nas Instncias
Superiores, o

entendimento aplicvel ao caso sob anlise, torna-se possvel a

sua apreciao sem
a necessidade de submisso das razes recursais ao rgo
Colegiado, primando,
assim, pelos preceitos processuais e constitucionais da
celeridade, economia e
razovel durao do processo.
Dito isso, passa-se anlise do recurso.
No prospera o argumento da agravante de estarem presentes os
pressupostos para a concesso do efeito suspensivo ao recurso
de Apelao Cvel
por si interposto tambm em relao a liminar, confirmada em
sentena.
Isso porque, embora o juiz pudesse conceder o efeito suspensivo
ao
recurso de Apelao Cvel nos casos dos quais possa resultar
leso grave e de difcil
reparao, sendo relevante a fundamentao, no presente caso,
percebe-se no
restaram preenchidos os requisitos do artigo 558 do Cdigo de
Processo Civil, o que
acarreta a impossibilidade de atribuio do efeito suspensivo.
o que orienta a jurisprudncia desta Corte:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE RESCISO DE CONTRATO
COM
PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA C/C REINTEGRAO DE POSSE E
PERDAS

E DANOS. ANTECIPAO DE TUTELA DEFERIDA NA SENTENA.

APELO
RECEBIDO NO DUPLO EFEITO QUANTO AO MRITO DA CAUSA E
SOMENTE
NO EFEITO DEVOLUTIVO QUANTO TUTELA ANTECIPADA
CONCEDIDA.
OBSERVNCIA AO ART. 520, VII, DO CPC. IMPOSSIBILIDADE DE
ATRIBUIO
DE EFEITO SUSPENSIVO AO APELO (ART. 558, CPC), PORQUANTO
AUSENTES
O FUMUS BONI IURIS E O PERICULUM IN MORA. DECISUM
MANTIDO.
RECURSO DESPROVIDO (TJSC, Agravo de Instrumento n.
2011.006899-6, de
Cricima, rel. Des. Srgio Izidoro Heil, julgado em 30-6-2011).
AGRAVO INSTRUMENTO. PROCESSUAL CIVIL. RESCISO DE
CONTRATO
C/C REINTEGRAO DE POSSE. ANTECIPAO DOS EFEITOS DA
TUTELA
CONCEDIDA NA SENTENA. INTERLOCUTRIO DE RECEBIMENTO
DO
RECURSO NO EFEITO DEVOLUTIVO. - ART. 520, VII, DO CPC.
APLICAO QUE
NO SE RESTRINGE S HIPTESES DE CONFIRMAO DA TUTELA
ANTECIPADA. INTERPRETAO TELEOLGICA. PRECEDENTES DO
STJ. EFEITO SUSPENSIVO EXCEPCIONAL. ART. 558, PAR. N., DO CPC.
REQUISITOS NO DEMONSTRADOS. - DECISO MANTIDA.

RECURSO
DESPROVIDO
- A interpretao do art. 520, VII, do Cdigo de Processo Civil,
segundo o Superior
Tribunal de Justia, no sentido de que o normativo d suporte
no s
antecipao dos efeitos da tutela confirmada na sentena, mas
tambm quando l
ela concedida, hiptese na qual o recurso de apelao ser
recebido unicamente
Gabinete Des. Jairo Fernandes Gonalvesno efeito devolutivo no
que tange ao ponto antecipado, sob pena de se
desconsiderar a prpria finalidade da norma.
- Excepcionalmente, possvel a atribuio de efeito suspensivo ao
recurso por fora
do que estatui o pargrafo nico do art. 558 do Cdigo de
Processo Civil. Essa
providncia, todavia, s ser possvel se presentes a relevncia
da fundamentao e
do perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao, o que, in
casu, no se observa
(Agravo de Instrumento n. 2012.007336-1, rel. Des. Henry Petry
Junior, julgada em
26-4-2012).
Na hiptese, a fundamentao da agravante de que o Juzo a quo
teria
reconsiderado a deciso anterior (fl. 131) no merece prosperar,
pois verificou-se nos

autos ter ocorrido simples esclarecimento de que o recurso de

Apelao Cvel
interposto pela r em relao a liminar, confirmada em sentena,
seria recebido
apenas no efeito devolutivo (fl. 136), nos termos do artigo 520,
inciso VII, do Cdigo
de Processo Civil.
Conforme orientao firmada pela Corte Superior, ainda que a
liminar
tivesse sido concedida na sentena recorrida, o que no ocorreu
(fl. 104), a "apelao
interposta contra sentena em que deferida a antecipao de
tutela deve ser recebida
no efeito devolutivo" (Agravo Regimental no Agravo 1217740/SP,
rel. Min. Sidnei
Beneti, julgado em 17-6-2010).
Tampouco a fundamentao de que a agravada no teria
conseguido
demonstrar a existncia de locao e/ou comodato seria relevante
para a concesso
do almejado efeito suspensivo, porquanto se depreende da
sentena recorrida (fls.
98-104) justamente o contrrio, tanto que levou o Magistrado a
quo a julgar
procedente em parte o pedido da parte autora, com base na prova
documental trazida
aos autos, especialmente pelo "Termo de Comodato" (fl. 24)
firmado entre as partes e

no impugnado pelas mesmas.

De igual modo, vale lembrar que o perigo de dano irreparvel ou
de
difcil reparao deve ser concreto, atual e grave. No caso em
tela, entretanto, isso
no se identifica, pois a mera possibilidade de vir a sofrer
constrio patrimonial no
se mostra apta a concesso do pretendido efeito suspensivo, uma
vez que tal
circunstncia no refoge as consequncias normais da posse que
passou a se tornar
precria, aps a notificao da agravante para a devoluo do
bem.
De igual modo, o simples fato de a agravante possuir idade
avanada e
manter o sustento de suas duas filhas, uma delas com
necessidades especiais, no
autoriza a manuteno da agravante na posse do imvel que se
mostrou ilegtima,
uma vez configurada sua precariedade na posse, o que justificou a
confirmao da
tutela antecipada em favor da agravada, limitando-a, todavia, ao
pagamento de
indenizao pelas benfeitorias realizadas pela recorrente, como
medida de justia.
Ex positis, por ser manifestamente improcedente e contrrio
jurisprudncia dominante deste Tribunal de Justia, nega-se
seguimento ao recurso,

com base no artigo 557, caput, do mesmo Estatuto Processual

Civil.
Publique-se.
Intimem-se.
Florianpolis, 15 de dezembro de 2014.
Gabinete Des. Jairo Fernandes GonalvesJairo Fernad