Do Infanticídio - Uma Discussão Sobre Forma Culposa, Concurso de Pessoas e A Influência Do Estado Puerperal - Giulianna Louise Christofoli - Jurisway

09/03/2015
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DO INFANTICDIO: UMA DISCUSSO SOBRE FORMA CULPOSA, CONCURSO DE PESSOAS E A INFLUNCIA DO ESTADO PUERPER
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DO INFANTICDIO: UMA DISCUSSO SOBRE FORMA

CULPOSA, CONCURSO DE PESSOAS E A INFLUNCIA DO
ESTADO PUERPERAL
JurisWay
Sala dos Doutrinadores
Monografias
Direito Penal
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Autoria:
Resumo:
O crime de infanticdio, na forma que vem
previsto no art. 123 do Cdigo Penal, constitui
um tema sobre o qual no h consenso
doutrinrio e jurisprudencial. Este trabalho foi
desenvolvido a partir de uma viso crtica e
comparativa.
Texto enviado ao JurisWay em 09/08/2010.
ltima edio/atualizao em 12/03/2013.
Giulianna Louise
Christofoli
Advogada, formada pelo Instituto de Educao
Superior de Braslia - IESB em Direito, professora de
Portugus para terceirizados do Ministrio Pblico
Federal.
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1 Introduo
O crime do infanticdio vem previsto no art. 123 do Cdigo Penal Brasileiro de
1940, sob o seguinte texto:
Matar, sob a influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o parto ou
logo aps.
Em uma anlise superficial do artigo, pode-se observar que o ncleo do

infanticdio preside no verbo matar, a partir do qual se tem a concluso de que se trata
de crime contra a vida de uma pessoa.
Ocorre que este crime contra a pessoa apresenta perplexidades e inquietaes
particulares, graas aos seus elementos objetivos que o fazem diferir do crime previsto
no art. 121 do Cdigo Penal, qual seja, o de homicdio.
Dentre as perplexidades, pode-se destacar a discusso sobre a forma culposa
do infanticdio, a dvida quanto existncia de uma perturbao psquica na mulher, a
idia de concurso de pessoas e a inimputabilidade da me em hipteses de total
incapacidade de entendimento no momento do crime.
Neste trabalho, sero abordadas mais profundamente essas inquietaes que
parecem ocultas primeira leitura do crime, mas que so de extrema importncia para a
verificao de ocorrncia do infanticdio.
O enfoque do tema ter por base as principais problematizaes do infanticdio,
em relao a seus aspectos sociais e cientficos sob a viso mdico-legal, onde sero
demonstradas informaes fticas e doutrinrias do Brasil, sem envolver problemas
http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=4500
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mundiais ou relacionados s tribos indgenas.

Dessa forma, o presente trabalho visar apresentao de pensamentos
doutrinais acerca dos problemas sofridos pelo infanticdio, bem como mostrar como tais
problemas influenciam na vida social humana.
Captulo 1 Elementos estruturais do tipo legal (Topografia)
Matar, sob a influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o parto ou logo
aps
1.1
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fraude e o crime de estelionato
Matar
Todo ser humano tem direito vida. A proteo vida, caracterizada como o
bem maior do ser humano, tem fundamento na Constituio Federal, que propaga aos
demais ramos do ordenamento jurdico esse direito tido como essencial e indispensvel
ao desenvolvimento da pessoa humana.
O verbo matar, elemento principal do crime de infanticdio, por si s, j indica
uma violao contra a pessoa e contra a vida. Ao se ler apenas esta palavra, pode-se
detectar a caracterizao de um crime contra o ser vivo e consequentemente, contra a
vida deste ser vivo.
O papel da percia psicolgica na execuo penal

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MA.TAR[1]
v.t.d. 1 Privar da vida. 2 Causar a morte de. 3 Tirar violentamente a vida a. 4
Destruir. 5 Fazer murchar. 6 Decifrar. 7 Adivinhar. 8 Secar. 9 Apagar. 10
Extinguir. 11 Arruinar. 12 Causar a perda de. 13 Saciar. 14 Cansar muito. 15
Estafar. 16 Prejudicar. 17 Desacreditar. 18 Fazer desaparecer. 19 Causar
espanto a. 20 Fazer pressa e mal. 21 Bras. Gr. Deixar de comparecer a
(aula, trabalho), gazetear. 22 Fut. Amortecer a bola. l v.i. 23 Causar mortes. 24
Ser assassino. 25 Cometer homicdios. 26 Abater reses para o consumo
pblico. l v.p. 27 Suicidar-se. 28 Sacrificar-se. 29 Afadigar-se. 30 Consumir-se.
31 A matar: condizendo, combinando muito bem. 32 De matar: de forma a
produzir a morte; diz-se da coisa excelente; de causar espanto. 33 Matar de
inveja: ser ou fazer-se muito invejado. 34 Matar o bicho: beber cachaa.
Considerado como a ao nuclear da figura tpica do infanticdio, assim como no

delito de homicdio, matar significa destruir a vida alheia, in casu, a eliminao da vida
do prprio filho pela me. Tirar a vida de um ser humano significa causar-lhe a morte.
To difcil definir a morte, como conceituar a sua anttese, a prpria vida.
Sob o ponto de vista mdico, as pessoas geralmente so dadas como mortas
quando a atividade cerebral acaba por completo. Presume-se que a cessao de
atividade eltrica no crebro indica fim de conscincia. Porm, alguns pesquisadores
acreditam que apenas o neo-crtex do crebro necessrio para a conscincia e
argumentam que s a atividade eltrica do neo-crtex deve ser considerada para definir
a morte. Na maioria das vezes, usada uma definio mais conservadora de morte: a
interrupo da atividade eltrica no crebro como um todo, e no apenas no neo-crtex,
adotada, como, por exemplo, na Definio Uniforme de Morte (Act) nos Estados
Unidos.
Mais adiante, no captulo Percia Mdico-legal, o presente trabalho apresentar
as formas mais utilizadas para se detectar as causas da morte, para fins de identificao
do crime de infanticdio.
1.2
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Sob a influncia do estado puerperal

importante o destaque a este termo, essencial para a caracterizao do crime
de Infanticdio, uma vez que a simples alterao da expresso sob a influncia de, pode
acarretar numa mudana significvel em sua tipificao.
Quando o crime de infanticdio, em seu art. 123 do Cdigo Penal, prev que,
para a tipificao deste artigo, deve-se matar sob a influncia do estado puerperal,
significa dizer que, caso a me (agente) venha a matar no estado puerperal, o
infanticdio encontra-se descaracterizado.
Isso porque, uma das principais caractersticas deste crime a avaliao de um
critrio psicofisiolgico da agente, isto , o infanticdio leva em considerao o
desequilbrio fisiopsquico da mulher parturiente. Da a explicao de uma pena mais
atenuante que a do homicdio (art. 121, CP).
Trata-se o estado puerperal de perturbaes, que acometem as mulheres, de
ordem fsica e psicolgica decorrentes do parto (CAPEZ, 2007, p. 103).
Para Guilherme de Souza Nucci (2007, p. 565), cujo entendimento minoritrio,
o estado puerperal uma hiptese de semi-imputabilidade, assim afirmando:
...o estado que envolve a parturiente durante a expulso da criana do ventre
materno. H profundas alteraes psquicas e fsicas, que chegam a transtornar
a me, deixando-a sem plenas condies de entender o que est fazendo.
uma hiptese de semi-imputabilidade que foi tratada pelo legislador com a
criao de um tipo especial. O puerprio o perodo que se estende do inicio
do parto at a volta da mulher s condies pr-gravidez. Como toda me passa
pelo estado puerperal algumas com graves perturbaes e outras com menos
-, desnecessria a percia.
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O estado puerperal, como se observa, um comportamento atribudo a toda

me na hora do parto. Ocorre que, na maioria das mulheres, essa perturbao psquica
to mnima, que no implica em risco para o recm-nascido. Exatamente por isso, no
se pode dizer que quando a me mata o prprio filho no estado puerperal, ela est sob
um estado psquico fortemente abalado decorrente do parto.
A preocupao do legislador, ao aplicar o termo sob a influncia de, foi a de
determinar que o infanticdio somente deva ser aplicvel, quando a me encontra-se
dotada de uma perturbao grave, capaz de oferecer riscos a si prpria ou a outrem,
graas ao seu estado puerperal.
Mais adiante, ser demonstrado como possvel detectar o abalo psquico do
estado puerperal e o quo delicado ter de trabalhar com a mente humana para
determinar uma ausncia de condies saudveis do agente.
1.3
O prprio filho
O crime de infanticdio um crime prprio, em que somente a me pode ser
sujeito ativo, ou seja, no pode ser praticado por qualquer um. O infanticdio crime da
genitora, da purpera (MAGALHES, 1996, p. 50).
O sujeito passivo, segundo previso literal do art. 123, o prprio filho,
expresso que abrange no s o recm-nascido (aquele que acabou de nascer, j se
encontrando desprendido da me), como o nascente tambm (aquele que est
nascendo, ainda se encontrando em processo de expulso), por fora da elementar
contemplada no prprio dispositivo, que determina o momento da ao (clusula
temporal): durante o parto ou logo aps.
Por ser este crime de sujeito ativo e passivo prprios, que costuma-se
denomin-lo de delito bi-prprio.
1.4 Durante o parto ou logo aps
Ao determinar a clusula temporal, o legislador buscou delimitar o perodo da
influncia do puerprio. Como bem observou Roberto Lyra (1994, p. 128):
...o que ningum nega, o que todos reconhecem e proclamam, sem sobra de
dvida, que, durante o parto ou logo aps, h estado puerperal. No importa
se comea antes ou vai alm, o fato que, infalivelmente, com maior
intensidade, ocorre durante o parto ou logo aps, isto , no perodo mencionado
pelo Cdigo, podendo ter ou no a indispensvel relao com o crime.
A expresso durante o parto indica o momento a partir do qual o fato deixa de

ser considerado como aborto e passa a ser entendido como infanticdio, ou seja, o
marco inicial para o raciocnio correspondente figura tpica do infanticdio ,
efetivamente, o incio do parto. Antes do incio do parto, a ao contra o fruto da
concepo caracteriza o delito de aborto. Isso demonstra que o momento em que se
inicia e finda o parto de extrema importncia, uma vez que por seu intermdio que se
pode afirmar estar diante de um delito de aborto, de infanticdio ou de homicdio.
Clinicamente, deve-se saber que a medicina visualiza formas diferentes de incio
do parto, dependendo da natureza que este assuma. Existem duas espcies diferentes
de parto, o parto normal ou natural e o parto cesrea ou tomotocia, que possuem,
consequentemente, dois momentos distintos de incio.
O parto normal ou natural:
...inicia-se com a dilatao, ampliando-se o colo do tero; a seguir o nascente
impelido para o exterior, caracterizando a fase da expulso. Por fim, a placenta
destaca-se e tambm expulsa pelo organismo, sendo esvaziado o tero. Com
isso, est encerrado o parto, mesmo que o cordo umbilical ainda no tenha
sido cortado (FVERO, 1991, p. 696).
H, porm, posicionamento no sentido de que:

o parto, a que se refere o texto legal, o que comea com o perodo de
expulso, ou, mais precisamente, com o rompimento da membrana amnitica.
Antes desse perodo, ..., a ociso do feto constitui aborto (HUNGRIA;
FRAGOSO, 1979, p. 264).
O parto denominado cesariana, cesrea ou tomotocia, inicia-se com o ato

cirrgico consistente em incisar o abdome e a parede do tero para libertar o concepto a
desenvolvido (REZENDE, 1998, p. 1173).
Dessa forma, a doutrina tem afirmado que o incio do parto pode ocorrer em trs
momentos, quais sejam: a) com a dilatao do colo do tero, b) com o rompimento da
membrana amnitica, c) com a inciso das camadas abdominais, no parto cesariana.
A expresso logo aps traz diversos posicionamentos doutrinrios, uma vez que
o legislador no fixou prazo para identificar o quantum do logo aps o parto que
influenciar para a determinao do crime de infanticdio.
Os doutrinadores Heleno Fragoso, Tourinho Filho e Guilherme de Souza Nucci
acreditam que a expresso logo aps possui carter de imediatidade. Nucci assim
conclui (2007, p. 122/123):
...a expresso logo aps encerra imediatidade, mas pode ser interpretada em
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consonncia com a influncia do estado puerperal, embora sem exageros e
sem a presuno de que uma me, por trazer consigo inafastvel instinto
materno, ao matar o filho estaria ainda, mesmo que muitos dias depois do
parto, cometendo um infanticdio. O correto presumir o estado puerperal
quando o delito cometido imediatamente aps o parto, em que pese poder
haver prova em contrrio, produzida pela acusao.
Rogrio Greco (2008, p. 222/223) chega prximo a esse entendimento, ao

afirmar que a expresso deve ser entendida luz do princpio da razoabilidade, uma vez
que:
...a parturiente somente ser beneficiada com o reconhecimento do infanticdio
se entre o incio do parto e a morte do seu prprio filho houver uma relao de
proximidade, a ser analisada sob o enfoque do princpio da razoabilidade.
Contudo, a doutrina, de um modo geral, acredita que se deve dar uma

interpretao mais ampla, para poder abranger todo o perodo do estado puerperal.
Magalhes Noronha (1996, p. 44) posiciona-se no sentido de que o perodo logo aps o
parto encontra-se:
...delimitado pela influncia do estado puerperal, isto , aquele estado de
angstia, perturbaes etc., que justificam o delictum exceptum. A lei no fixou
prazo para, como outrora alguns cdigos faziam, porm no se lhe pode dar
uma interpretao mesquinha, mas ampla, de modo que abranja o varivel
perodo de choque puerperal. essencial que a parturiente no haja entrado
ainda na fase de bonana, em que predomina o instinto materno. Trata-se de
circunstncia de fato a ser averiguada pelos peritos mdicos e mediante prova
indireta.
Na mesma linha de raciocnio de Noronha, Luiz Regis Prado (2011, p. 84) afirma
que esta expresso implica a realizao imediata e sem intervalo da conduta delituosa.
O importante, porm, que a parturiente no tenha ingressado na fase de quietao, isto
, no perodo em que se afirma o instinto maternal.
Nlson Hungria e Cezar Roberto Bittencourt tambm concordam com o termolimite dessa liberalidade e destacam a importncia da parturiente ainda no ter entrado
na fase de bonana e inquietao, ocasio em que predominaria o instinto maternal.
Fernando Capez (2007, p. 102/103) defende o estudo da expresso em cada
caso concreto e acredita que:
...a melhor orientao aquela que leva em considerao a durao do estado
puerperal, exigindo-se uma anlise concreta de cada caso. Assim, o delito de
infanticdio deve ser cometido enquanto durar o estado puerperal, no
importando avaliar o nmero de horas ou dias aps o nascimento, e, se aquele
no mais subsistir, no mais poder-se- falar em delito de infanticdio, mas em
delito de homicdio.
Captulo 2 Elementos Subjetivo (A Forma Culposa no Infanticdio)

2.1 Forma Dolosa
Prev o art. 18, inciso I, do Cdigo Penal Brasileiro:
Art. 18. Diz-se o crime:
Crime doloso
I doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzi-lo.
Embora haja divergncia quando se busca definir o contedo do dolo, o nosso

Cdigo Penal Brasileiro adotou a teoria da vontade, que procura explicar o dolo como
sendo uma ao que envolve dois elementos essenciais: a conscincia e a
voluntariedade.
Para o Cdigo Penal Brasileiro, pratica a forma dolosa aquele que age
consciente da sua conduta e tem a inteno de que ocorra determinado resultado (leso
ou perigo de leso de um bem jurdico), mesmo que aquele resultado no saia do jeito
que esperava, cometendo a ao voluntariamente.
A anlise do comportamento humano de suma importncia para caracterizar o
dolo, uma vez que este ocorre quando se verifica que o agente tinha a pretenso de
cometer o crime, com plena conscincia de seus atos e do resultado que poderia gerar
como conseqncia.
2.1.1 Elementos do dolo
Conforme dito, o comportamento humano tem relevncia para a caracterizao
do dolo. E como todo comportamento humano (seja uma conduta de fazer ou no fazer)
tem um objetivo, em que a vontade (desejo de alguma coisa) ser manifestada quando
houver um fim (teoria finalista), para saber se um agente praticou um fato tpico,
necessrio descobrir o contedo da vontade do autor do fato (seu fim) e se ele tinha a
conscincia de que aquele fato era tpico de ilicitude.
A conduta dolosa exige duas fases: a interna e a externa. A conduta interna, que
consiste no pensamento do autor, exige que ele tenha um objetivo, escolha os meios
para alcanar este objetivo e considerar os efeitos que acabam sendo gerados por
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causa do objetivo. J a conduta externa explica a utilizao dos meios selecionados de

acordo com a capacidade do ser humano de previso.
2.1.2 Espcies de dolo
I. Dolo direto:
Ocorre quando o agente, ao praticar a ao, quer determinado resultado, ou
seja, ele realiza uma conduta com o objetivo de alcanar um resultado preciso e
pretendido. Por exemplo, o autor atira em uma pessoa porque a sua inteno mat-la
(resultado = matar). O dolo direto est previsto na primeira parte do inciso I do art. 18 do
Cdigo Penal: doloso, quando o agente quis o resultado.
II. Dolo indireto:
Ocorre quando o resultado que o agente buscar ao praticar uma conduta no
preciso ou definido. Existem 2 subespcies de dolo indireto: o dolo alternativo e o dolo
eventual.
a)
Dolo alternativo: Ocorre quando o agente deseja, caso possa decorrer de
sua conduta um ou mais resultados, qualquer deles. o caso, por exemplo, do agente
que atira na pessoa, mas esta no atingida. Apesar no ser possvel adentrar na mente
do autor do fato, muitas vezes pode-se presumir que o autor assumiu o risco de ferir ou
matar a vtima, querendo um desses dois resultados.
b)
Dolo eventual: Est previsto na segunda parte do inciso I do art. 18 do
Cdigo Penal: ... ou assumiu o risco de produzi-lo. Ocorre quando o autor, a praticar
uma ao, sabe que perfeitamente possvel a ocorrncia de um resultado de crime, ou
seja, ele aceita o risco de que o resultado possa levar ao cometimento de um tipo legal.
Como exemplo, pode-se citar o motorista que dirige um carro a 100km/h numa avenida
movimentada, passando todos os sinais vermelhos. Caso o motorista venha a atropelar e
matar um pedestre que estava atravessando na faixa no momento em que o sinal estava
vermelho para os motoristas, ele responder por homicdio com dolo eventual, pois
assumiu o risco de que aquilo pudesse acontecer.
2.1.3 Infanticdio doloso
Como o art. 123 do Cdigo Penal prev como fato tpico matar o prprio filho, o
dolo no infanticdio consistir na vontade da me de causar como resultado a morte do
filho nascente ou recm-nascido (dolo direto) ou assumir o risco desse resultado (dolo
indireto).
Est-se, nesse caso, diante dos dois elementos principais do dolo: a vontade e a
conscincia. A vontade da me consiste em querer matar seu filho. A conscincia
consiste no fato de que ela sabe que estar cometendo um fato tpico e antijurdico ao
provocar a morte da criana.
Quando se refere ao tipo subjetivo de determinado crime, quer-se procurar saber
qual ser o comportamento do agente para que este crime seja consumado, ou seja, no
tipo subjetivo, a preocupao com a conduta humana. Portanto, o tipo subjetivo do
Infanticdio o prprio dolo (direto ou indireto), uma vez que, para que ele seja
consumado, exige-se que o comportamento do agente seja o de matar o filho, sob a
influncia do estado puerperal, durante ou logo aps o parto. Veja agora se o tipo
subjetivo do Infanticdio admite a forma culposa.
2.2 Crime culposo
Prev o art. 18, inciso II do Cdigo Penal Brasileiro:
Art. 18. Diz-se o crime:
(...)
II culposo, quando o agente deu causa ao resultado por imprudncia,
negligncia ou impercia.
Segundo Mirabete (2007, p. 136) o crime culposo seria a conduta voluntria

(ao ou omisso) que produz resultado antijurdico no querido, mas previsvel, e
excepcionalmente previsto, que podia, com a devida ateno, ser evitado.
Os comportamentos culposos, assim como os dolosos, tambm podem resultar
em leses aos bens jurdicos tutelados. O resultado de um crime culposo em nada difere
do doloso, uma vez que ambos vo produzir o mesmo resultado. O que vai diferir aqui a
conduta humana, ou seja, a diferena entre o dolo e a culpa (em sentido estrito) est na
anlise do elemento subjetivo do crime: o agente.
Convm ressaltar que nem todos os crime admitem a forma culposa, uma vez
que s em carter excepcional, as condutas culposas assumem relevncia jurdico-penal.
H duas razes para que o crime no venha a admitir a forma culposa: a
incompatibilidade, haja vista que existem crimes inimaginveis de serem culposos, como
o estupro, o roubo ou estelionato, por exemplo; ou porque, ainda que compatveis, tal
comportamento carece de dignidade penal, em razo do carter subsidirio do direito
penal, devendo, em conseqncia, ser objeto de outras instncias de controle social
(QUEIROZ, 2005, p. 219). Como exemplos, tm-se o crime de dano ou de aborto.
Por causa do valor social, os crimes culposos so punidos menos severamente,
quando so punidos, pois, de acordo com o pargrafo nico do art. 18 do Cdigo Penal
Brasileiro, salvo os casos expressos em lei, ningum pode ser punido por fato previsto
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como crime, seno quando o pratica dolosamente. Este pargrafo acaba por explicar
que o dolo ser a regra dos crimes e a culpa, a exceo, devendo esta ser
expressamente prevista no tipo penal para que seja admitida.
2.2.1 Conceito de culpa
O crime culposo ocorrer quando o agente, violando um dever de cuidado, seja
por imprudncia, negligncia ou impercia, criar um risco juridicamente proibido, ou seja,
ainda que o agente no tivesse a inteno de que ocorresse determinado resultado
juridicamente proibido, ele assumiu o risco devido aos meios utilizados, que no foram
cuidadosos ou pressupunha a realizao de um perigo.
Observa-se, portanto, que para caracterizar a culpa, necessrio analisar, no
caso concreto, se houve a criao de risco no permitido e se o resultado decorreu,
exatamente, desse risco proibido. O que importa para definir se se trata de forma
culposa ou dolosa so os meios e o objetivo do autor do fato (se ele queria ou no
causar tal resultado) e no o resultado em si que foi causado.
Costuma-se dizer que o crime culposo constitui infrao de um dever objetivo de
cuidado, uma vez que, para a verificao da tipicidade penal, deve-se constatar a
violao de um cuidado genrico entra aqui a questo da relevncia social, pois o
cuidado genrico seria aquele exigvel de qualquer pessoa em dada situao (homem
mdio) no importando, para tanto, as condies individuais concretas do autor do
fato, que constituem uma questo de culpabilidade.
2.2.2 Culpa consciente e culpa inconsciente
Procura-se distinguir uma culpa consciente (com previso) de uma inconsciente
(sem previso). A primeira explica que o autor do fato, embora crie, conscientemente, um
risco juridicamente proibido, acredita que tal risco no ocasionar qualquer tipo de leso
a bem jurdico. Isso significa que o autor prev a realizao de um tipo, mas acredita na
sua no-realizao.
Na culpa inconsciente, o autor no chega a prever a ocorrncia de um tipo,
mesmo que fosse concretamente previsvel sua realizao.
A diferena entre a culpa consciente e inconsciente est no fator previso e a
semelhana entre elas consiste no fato de que, em ambas as culpas, os agentes no
quiseram e nem assumiram, direta ou eventualmente, o resultado.
2.2.3 Imprudncia, negligncia e impercia
A imprudncia significa a prtica de uma ao arriscada ou perigosa, possuindo
carter comissivo (ativo) e no omissivo.
A negligncia significa uma falta de precauo, um desleixo, que supe uma
ao passiva, ou seja, um descuido no cumprimento de um encargo ou uma obrigao.
J a impercia a inobservncia, por despreparo prtico ou insuficincia de
conhecimentos tcnicos, das cautelas especficas no exerccio de uma arte, ofcio ou
profisso (inabilidade).
2.3 Culpa no Infanticdio
Com um breve relato sobre a forma culposa, muito se indaga sobre a ocorrncia
desta no crime de Infanticdio. Para tanto, a doutrina diverge ao analisar sua admisso,
pelo fato do crime de Infanticdio no trazer previsto em seu tipo legal a forma culposa
expressamente, de acordo com o pargrafo nico do art. 18 do Cdigo Penal.
2.3.1 Inadmisso da culpa pela no-previso
Alguns autores defendem a tese de que no h forma culposa, ou seja, o fato
atpico, pelo simples fato dela no estar prevista no tipo penal do Infanticdio, em
obedincia ao art. 18, pargrafo nico do Cdigo Penal, que diz que para haver a
possibilidade de culpa, esta deve estar expressamente prevista, como o caso de Paulo
Queiroz, Jlio Fabrini Mirabete e Renato Fabrini.
2.3.2 Inadmisso da culpa pelo perdo judicial
Outros autores acreditam que h, sim, a possibilidade da mulher vir a matar o
prprio filho, sob a influncia do estado puerperal, de forma culposa, contudo, a ela no
ser imputado delito algum (nem homicdio nem infanticdio).
A inimputabilidade se justifica pelo perdo judicial, previsto nos arts. 107, inciso
IX e 120, ambos do Cdigo Penal, que induz a no aplicabilidade da pena devido s
circunstncias justificadas.
O perdo judicial aquele que, embora o delito esteja perfeito em todos os seus
elementos constitutivos (ao ou omisso tpica, ilcita e culpvel), o magistrado pode
deixar de aplicar a sano penal correspondente, devido a determinadas circunstncias
legalmente previstas.
Sendo concedido na prpria sentena ou acrdo, o perdo judicial causa
extintiva da punibilidade e, nos termos do pargrafo nico do art. 13 da Lei n.
9.807/1999 (Lei de proteo s vtimas e testemunhas ameaadas e a acusados ou
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condenados que tenham voluntariamente prestado efetiva colaborao em investigao

policial ou processo criminal), a concesso do perdo judicial levar em conta a
personalidade do beneficiado e a natureza, circunstncias, gravidade e repercusso
social do fato criminoso.
Dessa forma, a doutrina que defende a inimputabilidade da mulher no caso de
infanticdio culposo, assim entende, devido gravidade do fato, principalmente por ser
seu prprio filho e repercusso social que essa mulher ter de sofrer, o que j o
suficiente para puni-la do acontecido, j que o infanticdio foi cometido sem a inteno da
me.
Damsio de Jesus defende que no se pode comparar a conduta da mulher com
a de um homem prudente (homem mdio), j que a perturbao psquica por que passa
retira dela a capacidade de agir com as cautelas comuns nos seres humanos.
2.3.3 Inadmisso da culpa pela reduo total da conscincia
H uma corrente, tambm defendida por Damsio de Jesus (uma vez que
indiretamente est ligada ao perdo judicial) que entende que o crime de infanticdio
ocorrer quando a conscincia psquica decorrente do estado puerperal for reduzida e
no, eliminada. Isso quer dizer que, caso a mulher mate seu prprio filho porque o estado
puerperal lhe causou extrema perturbao psquica, ou seja, total perda de sua
conscincia, ela ser inimputvel, de acordo com o art. 26 do Cdigo Penal, in verbis:
Art. 26. isento de pena o agente que, por doena mental ou desenvolvimento
mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou da omisso,
inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de
acordo com esse entendimento.
2.3.4 Admisso como homicdio culposo

H ainda, o pensamento doutrinrio, este preponderante, de que, caso a mulher
vir a matar a criana agindo culposamente, no se encontrando sob a influncia do
estado puerperal, responder ela por homicdio culposo e no por infanticdio.
Em primeiro lugar, porque um dos requisitos objetivos do Infanticdio que a
ao de matar seja cometida por uma mulher que esteja sob a influncia do estado
puerperal. No importa que a me mate estando no estado puerperal (nesse caso, ela
responderia por homicdio) e sim, que ela mate por causa do estado puerperal. Uma vez
que a agente no se encontra sob a influencia do estado puerperal, no tem lgica o
crime de infanticdio, que justifica sua existncia pelo fato de que a me, durante ou logo
aps o parto, pode ter uma perturbao psquica, que a leve a cometer um fato ilcito,
gerando uma punibilidade menos grave.
Em segundo lugar, mais uma vez em observao ao pargrafo nico do art.18
do CP, como a mulher que mata culposamente o filho sem a influncia do estado
puerperal, ainda que presentes todos os outros elementos objetivos do tipo, deve
responder por homicdio, lhe seria cabvel a forma culposa, uma vez que prevista
expressamente para o crime de homicdio (art. 121, 3, CP).
Essa posio adotada por Nlson Hungria,Julio Fabrini Mirabete, Cezar
Roberto Bittencourt, E. Magalhes Noronha e Fernando Capez.
2.3.5 Admisso como infanticdio culposo
H uma corrente, embora muito minoritria, que admite a forma culposa no
infanticdio.
A crtica a essa corrente a de que, alm de no estar expressamente prevista
no tipo legal, o que uma exigncia do prprio Cdigo Penal, uma modalidade
inimaginvel. O fato de matar sob a influncia do estado puerperal j elimina a culpa,
uma vez que o prprio crime j possui a pena menor que a do homicdio por ser uma
conduta causada por uma perturbao psquica da mulher, ou seja, os elementos
objetivos do infanticdio permitem, de per si, a eliminao da culpa, por j estar implcita
como um de seus requisitos para a prtica do delito.
2.4 Aplicabilidade
O que mais tem se aplicado com relao culpa no infanticdio imputar ao
agente do fato (no caso, a me) o crime de homicdio culposo.
Como bem conclui Fernando Capez (2007, p. 105):
..o elemento da culpa a quebra do dever objetivo de cuidado e a previsibilidade
objetiva. A capacidade pessoal de previso do agente (afetada pelo estado
puerperal) pertence ao terreno da culpabilidade e no do fato tpico. Por essa
razo, sendo o fato objetivamente previsvel e a conduta qualificada como
imprudente, negligente ou imperita, quando comparada ao comportamento de
uma pessoa normal, estar presente a culpa. As deficincias de ordem pessoal
da gestante devem ser vistas posteriormente, na culpabilidade. Pode responder
por homicdio culposo, portanto.
Captulo 3 Do concurso de pessoas

Prev o art. 123 do atual Cdigo Penal Brasileiro:
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Art. 123. Matar, sob a influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o
parto ou logo aps:
Pena deteno, de dois a seis anos.
Como j visto, o crime de infanticdio possui elementares que o caracterizam

como sendo prprio ativo e passivo (bi-prprio), ou seja, apenas a me pode comet-lo
e apenas o filho ser a vtima deste tipo.
Apesar de somente a me poder ser sujeito ativo principal, pode ocorrer que um
terceiro realize o verbo tpico (matar) por meio da participao ou concorra para a
prtica do crime. Indaga-se: Este terceiro seria autor ou partcipe de homicdio ou de
infanticdio?
3.1
Breve histrico sobre o concurso de pessoas na legislao brasileira

O Cdigo Criminal do Imprio do Brasil, de 16 de dezembro de 1830, foi a
primeira legislao criminal brasileira e j trazia em seus artigos a diferena entre
autores e cmplices. Em seu art. 4, previa que os autores eram aqueles que
cometessem, constrangessem ou mandassem algum cometer crimes. O art. 5 trazia a
definio de cmplice, em que eram considerados cmplices todos os mais que
diretamente concorressem para se cometer crimes.
Para o pensamento penal da poca, tambm eram cmplices aqueles que
praticassem sem receptao de coisas obtidas por meio criminoso (art. 6, 1) ou uma
forma imperfeita de favorecimento pessoal, consistente em dar asilo ou ceder sua casa
para reunio de malfeitores, com cincia de que cometem ou pretendem cometer crimes
(art. 6 2).
O Cdigo Penal da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, de 11 de setembro
de 1890, manteve o sistema do Cdigo anterior, trazendo em seu art. 17 que os agentes
do crime poderiam ser autores ou cmplices. Os artigos seguintes traziam rols taxativos
daqueles que seriam autores, cmplices ou, ainda, que fossem responsveis ou
solidariamente responsveis. Observe:
Art. 18. So autores:
1. Os que directamente resolverem e executarem o crime;
2. Os que, tendo resolvido a execuo do crime, provocarem e determinarem
outros a executal- o por meio de dadivas, promessas, mandato, meaas,
cosntrangimento, abuso ou influencia de superioridade hierarchica;
3. Os que antes e durante a execuo do crime, prestarem auxilio, sem o
qual o crime no seria commettido;
4. Os que directamente executarem o crime por outrem resolvido.
Art. 19. Aquelle que mandar, ou provocar alguem a commetter crime,
responsavel como autor;
1. Por qualquer outro crime que o executor commetter para executar o de
que se encarregou;
2. Por qualquer outro crime que daquelle resultar.
Art. 20 Cessara a responsabilidade do mandante si retirar a tempo a sua
cooperao no crime.
Art. 21. Sero cumplices:
1. Os que, no tendo resolvido ou provocado de qualquer modo o crime,
fornecerem instruces para commettel- o, e prestarem auxilio sua execuo;
2. Os que, antes ou durante a execuo, prometterem ao criminoso auxilio
para evadir- se, occultar ou destruir os instrumentos do crime, ou apagar os
vestigios;
3. Os que receberem, occultarem ou comprarem, cousas obtidas por meios
criminosos, sabendo que o foram, ou devendo sabel- o, pela qualidade ou
condio das pessoas de quem as houverem;
4. Os que derem asylo ou prestarem sua casa para reunio de assassinos e
roubadores, conhecendo- os como taes e o fim para que se reunem.
Art. 22. Nos crimes de abuso da liberdade de communicao do pensamento
so solidariamente responsaveis:
a) o autor;
b) o dono da typographia, litographia, ou jornal;
c) o editor.
1. Si a typographia, litographia, ou jornal pertencer a entidade collectiva,
sociedade ou companhia, os gerentes ou administradores sero solidariamente
responsaveis para todos os effeitos legaes.
2. Sero tambem responsaveis:
a) o vendedor ou distribuidor de impressos ou gravuras, quando no constar
quem o dono da typographia, litographia, ou jornal, ou for residente em paiz
estrangeiro;
b) o vendedor ou distribuidos de escriptos no impressos, communicados a
mais de 15 pessoas, si no provar quem o autor, ou que a venda ou
distribuio se fez com o consentimento deste.
O Cdigo Penal de 1940, originariamente, trouxe as normas mais simplificadas

de todo o desenvolvimento do direito penal brasileiro, apresentando, no Ttulo IV da Parte
Geral, a denominao Da Co-autoria, com apenas trs artigos (arts. 25, 26 e 27). Eram
eles:
Art. 25. Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a
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este cominadas.
Art. 26. No se comunicam as circunstncias de carter pessoal, salvo quando
elementares do crime.
Art. 27. O ajuste, a determinao ou instigao e o auxlio, salvo disposio
expressa em contrrio, no so punveis, se o crime no chega, pelo menos, a
ser tentado (art. 76, pargrafo nico).
Segundo o autor Nilo Batista (2005, p. 15), no art. 25, dominando a disciplina,
estatua-se um conceito extensivo, de base causal, de autoria. No art. 26,
regulamentava-se a comunicabilidade das circunstncias e o art. 27 estipulava a
impunidade da participao em hipteses nas quais no sobrevm execuo,
ressalvando-se a aplicao da medida de segurana, nos termos do art. 76, pargrafo
nico.
Em outubro de 1969, foi promulgado um novo Cdigo Penal, pelo Decreto-lei n.
1.004, sendo revogado pela Lei n. 6.578, de 11/10/1978. Este Cdigo trazia a mesma
disciplina do Cdigo de 1940, porm com o ttulo Do concurso de agentes, uma
denominao mais apropriada. A sua grande inovao era a prevista no art. 35, 1,
primeira parte, que dizia que sobre a independncia da punibilidade de qualquer dos
concorrentes da dos outros, punibilidade esta determinada segundo sua prpria
culpabilidade, in verbis:
Art. 35. Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a
este cominadas.
1. A punibilidade de qualquer dos concorrentes independente da dos
outros, determinando-se segundo a sua prpria culpabilidade. No se
comunicam, outrossim, as condies ou circunstncias de carter pessoal,
salvo quando elementares do crime.
Em 1984, a Lei n. 7.209, de 11 de julho, reformou a Parte Geral do Cdigo de

1940 e a disciplina do concurso de pessoas foi aprimorada, embora no tenha havido
uma mudana notvel em relao a sua matria.
Como bem relata Nilo Batista (2005, p. 25), a chamada Reforma de 1985:
...desde logo, acresceu-se regra bsica parificadora, de fundo causal, uma
referncia culpabilidade de cada concorrente (art. 29). A participao de
menor importncia (cumplicidade desnecessria), que no sistema do CP 1940
no passava de simples atenuante (art. 48, inc. II), converteu-se em minorante,
causa especial de diminuio da pena (art. 29, 1), capaz de levar a pena
aplicada abaixo do patamar mnimo sem afrontar a smula n. 231-STJ. A
hiptese de participao em crime menos grave, que antes implicava
necessariamente em responsabilidade objetiva (art. 48, pargrafo nico), dispe
agora de soluo mais atenta s exigncias do princpio da culpabilidade (art.
29, 2). Mantiveram-se as regras sobre comunicabilidade das circunstncias
(art. 30) e sobre a impunibilidade de atos preparatrios compartilhados (que
interessa aos princpios da acessoriedade e da executividade art. 31). O
sistema agravador especificamente dirigido aos casos de concurso de agentes
foi mantido, com leves alteraes (art. 62). Interessam-nos ainda os dispositivos
que versam sobre erro determinado por terceiro (art. 20, 2) e coao
irresistvel e obedincia hierrquica (art. 22).
3.2 Definio de concurso de pessoas de acordo com o Cdigo Penal vigente

Conhecido tambm como concurso de agentes, concurso de delinqentes, coautoria, co-delinqncia ou participao, o concurso de pessoas pode ser resumido
como a participao, ciente e voluntria, de duas ou mais pessoas na mesma infrao
penal, observando-se que essa cooperao de pessoas pode verificar-se na fase de
ideao ou execuo do crime, o que varia o grau de importncia (maior ou menor), bem
como as espcies de contribuio para o resultado final.
3.3 Diferena entre concurso de pessoas e o concurso necessrio
O concurso de pessoas um fenmeno eventual, ou seja, pode estar presente
em qualquer crime passvel de ser cometido por uma s pessoa.
J o concurso necessrio aquele que, para que o crime seja consumado,
necessariamente precisa de duas ou mais pessoas para comet-lo. Como exemplos de
crimes de concurso necessrio, tambm chamados de crimes plurissubjetivos, tm-se a
rixa, o crime de quadrilha ou bando, a bigamia etc.
3.4 Teorias monista, dualista e pluralista
Sobre a natureza do concurso de pessoas, os pensamentos so divergentes
quando se procura saber se, na hiptese de concurso de pessoas, h um ou vrios
delitos.
A teoria monista, tambm denominada de unitria ou igualitria, defende que o
delito criminal, ainda que tenha sido praticado em concurso de vrias pessoas,
permanece nico e indivisvel, ou seja, qualquer pessoa que concorrer para o crime ir
caus-lo na sua totalidade e, por ele, se imputar integralmente o delito a cada um dos
partcipes.
Essa teoria foi adotada pelo Cdigo Penal de 1940, que no diferencia entre as
vrias categorias de pessoas (autor, partcipe, instigador, cmplice etc), sendo todos
autores (co-autores) do crime. O fato de nosso Cdigo Penal ter adotado a teoria
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monista ajudou a evitar vrias questes resultantes da aderncia, na lei anterior, de

dispositivos que se referiam a autores, cmplices, auxlio necessrio, auxlio secundrio,
induzimento, mandato etc. Ocorre que, muitas vezes, nem sempre a realidade pode
trazer uma equivalncia das condies, gerando excees, como as que a prpria lei
dispes, quando prev que, apesar do princpio unitrio, h possibilidades de agravao
e atenuao da pena.
A teoria dualista entende que, quando ocorre concurso de pessoas, h um crime
para autores e um crime para partcipes, ou seja, o autor do crime executa a ao tpica
numa ao principal e os partcipes, pessoas que instigam ou auxiliam o autor a cometer
o delito, executam as aes secundrias. Observa-se, entretanto, que s vezes, a ao
do partcipe acaba tendo maior importncia do que a do prprio autor, o que por vezes
no tem muita lgica (ex: coao resistvel, infanticdio,...), gerando crticas a teoria.
A teoria pluralista defende que um concurso de pessoas com multiplicidade de
agentes implica em uma pluralidade de delitos, em que cada uma das pessoas pratica
um crime prprio, autnomo. A crtica feita a esta teoria em relao autonomia dos
crimes, uma vez que as participaes da cada um dos agentes convergem para uma
ao nica, derivando um nico resultado.
3.5 A diferena entre autoria e participao no Cdigo Penal vigente
A exposio de motivos da Lei n. 7.209/1894, em seu item 25, buscou
demonstrar a distino entre autoria e participao, consignando:
Ao reformular o Ttulo IV, adotou-se a denominao Do Concurso de Pessoas
decerto mais abrangente, j que a co-autoria no esgota as hipteses do
concursus delinquentium. O Cdigo de 1940 rompeu a tradio originria do
Cdigo Criminal do Imprio, e adotou neste particular a teoria unitria ou
monstica do Cdigo italiano, como corolrio da teoria da equivalncia das
causas (Exposio de Motivos do Ministro Francisco Campos, item 22). Sem
completo retorno experincia passada, curva-se, contudo, o Projeto aos
crticos dessa teoria, ao optar, na parte final do art. 29, e em seus dois
pargrafos, por regras precisas que distinguem a autoria da participao.
Distino, alis, reclamada com eloqncia pela doutrina, em face de decises
reconhecidamente injustas.
Este item da exposio de motivos pretendeu explicar que o art. 29 do Cdigo

Penal, em princpio, no distingue autoria da participao. Contudo, esta distino est
na natureza das coisas, ou seja, na espcie diferente de causas de resultado por parte
de duas ou mais pessoas.
Quanto distino entre autoria e participao, foram criadas quatro teorias,
quais sejam: o critrio formal-objetivo, o critrio material-objetivo, o critrio subjetivo e o
critrio final-objetivo.
Conforme a teoria do critrio formal-objetivo, predominante no Brasil, autor seria
aquele que realizasse a ao executiva, a ao principal e tpica, ou seja, aquele que
realiza, com a prpria conduta, as elementares legais do crime. J o partcipe seria
aquele que no executa o tipo legal, mas apenas constitui uma ao prvia ou
preparatria.
A crtica que se faz a esse critrio formal-objetivo que o conceito de autor exclui
aquele que comete o crime valendo-se de quem no age com culpabilidade (menor,
insano mental etc.), confundindo autor mediato com partcipe (MIRABETE; FABRINI,
2007, p. 228).
A teoria do critrio material-objetivo entende que a distino entre autoria e
participao deveria ser pesquisada sob o prisma da diferena de eficincia ou
relevncia causal das respectivas condutas (BATISTA, 2005, p. 65). Esta teoria defende
que autor seria no s aquele que realiza a ao principal, como tambm aquele que
concorre com uma causa para o resultado. Dessa forma, no h, para os adeptos desta
teoria, a distino entre autor e partcipe.
A crtica a teoria material-objetiva que se a prpria lei distingue aquele que
contribui com uma causa para o resultado daquele que quis participar do crime menos
grave ou que teve uma participao menor no fato, por exemplo, a no-distino entre
autoria e participao no coincide com a realidade.
A teoria do critrio subjetivo diz que autor seria aquele que atua com vontade de
autor e deseja propriamente a ao, enquanto que partcipe seria aquele que atua com
vontade de partcipe, como instigador ou cmplice, desejando ao no como prpria,
mas sim como alheia. Verifica-se que esta teoria procura identificar um comportamento
humano e no a ao e seu resultado.
A crtica entende que, por mais que o critrio subjetivo possa resolver o
problema da autoria mediata, este ngulo de pensamento ser sempre problemtico,
uma vez que no possvel obter-se uma realidade psquica do comportamento humano
e sim, apenas dedues abstratas, o que no resolve a questo.
A ltima teoria do critrio final-objetivo, em que o autor aquele que tem o
domnio-final do fato, ou seja, na realizao do crime, domina conscientemente o poder
de determinar o seu modo ou at mesmo, interromp-lo. J o partcipe seria aquele que
toma uma posio intermediria no crime, ajudando-o para a realizao, porm sem o
poder de determinar o resultado.
3.6. A co-autoria
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A co-autoria ocorre quando todos os agentes, colaborando reciprocamente para

determinado resultado, que comum, realizam a conduta principal, ou seja, quando dois
ou mais agentes, em conjunto, realizam o principal elemento objetivo do tipo (seu verbo).
Como diz Hans Welzel (1997, p. 129):
...a co-autoria , em ltima anlise, a prpria autoria. Funda-se ela sobre o
princpio da diviso do trabalho; cada autor colabora com sua parte no fato, a
parte dos demais, na totalidade do delito e, por isso, responde pelo todo.
3.7 O concurso de pessoas no infanticdio

Estudados os aspectos principais sobre o concurso de pessoas do ponto de vista
genrico, preciso analis-lo especificamente em relao ao crime de Infanticdio.
Como o legislador do direito penal no especificou o crime cometido por aquele que
concorre nas penas do infanticdio, a doutrina preocupou-se em defini-lo, no obstante as
muitas divergncias que enfrentaram entre si. Para tanto, imagine trs situaes
exemplificativas:
a) Situao 1 - A me (parturiente) mata a criana e o pai (terceiro) ajuda
(participa com auxlio moral ou material).
b) Situao 2 - A me (parturiente) mata a criana e o pai (terceiro) tambm mata.
c) Situao 3 - O pai (terceiro) mata a criana e a me (parturiente) ajuda (sem
praticar os atos executrios).
Diante destas trs situaes, surgem as seguintes indagaes: Quando o pai
mata ou ajuda a matar, qual seria o crime cometido por ele, uma vez que o crime de
infanticdio prprio e apenas a me pode ser sujeito ativo? Teria sentido o pai que
auxilia a matar responder por uma pena maior que a da me, que, apesar de praticar as
elementares do tipo, seria incursa em crime que possui pena menor? Veja:
Situao 1:
Conforme visto, o verbo matar o elemento principal do crime, onde o
Infanticdio s ser consumado se ocorrer a morte do recm nascido. Pois bem, a me,
durante ou logo aps o parto, mata seu filho com a ajuda do pai. Suponha que o pai
estivesse assistindo e estimulando a me a matar seu prprio filho (auxlio moral) ou lhe
desse ferramentas ou armas que seriam fundamentais para causar a morte da criana
(auxlio material). Qual fato tpico caberia para o pai? E para a me?
H duas correntes que buscam solucionar esta hiptese:
- Corrente n. 1:
A corrente doutrinria majoritria acredita que, nesse caso, ambos os pais
responderiam pelo art. 123 do Cdigo Penal, ou seja, pelo crime de infanticdio, sendo
que o pai o responderia combinado com o art. 29 do Cdigo Penal, que prev a hiptese
de concurso de pessoas.
Assim entendem Roberto Lyra, Magalhes Noronha, Frederico Marques, Basileu
Garcia, Bento de Faria, Damsio de Jesus e, dentre outros, Fernando Capez, ao dizer
que a circunstncia de carter pessoal (estado puerperal), na verdade, no
circunstncia, mas elementar; logo, comunica-se ao partcipe (2007, p. 106).
No mesmo sentido, conclui o jurista Rogrio Greco (2008, p. 233):
Quando a prpria parturiente que, sozinha, causa a morte do recm-nascido,
mas com a participao de terceiro que, por exemplo, a auxilia materialmente,
fornecendo-lhe o instrumento do crime, ou orientando-a como utiliz-lo, ambos,
da mesma forma, respondero pelo infanticdio, j que a parturiente atuava
influenciada pelo estado puerperal e o terceiro que a auxiliou conhecia essa
particular condio, concorrendo, portanto, para o sucesso do infanticdio.
- Corrente n. 2:
A outra corrente, embora minoritria, entende que a influncia do estado
puerperal no se comunica, e, por isso, o participante deve responder pelo crime de
homicdio. Este entendimento foi defendido por Nlson Hungria, Heleno Cludio Fragoso,
Galdino Siqueira, Anbal Bruno, dentre outros.
Nlson Hungria foi o maior defensor da incomunicabilidade. J em 1937,
apreciando a legislao penal ento vigente e o Projeto S Pereira, dizia: bem de ver
ainda que no pode invocar a honoris causa(....)o co-partcipe no crime da parturiente,
seja ele quem for (1937, p. 266). Analisando o CP de 1940, de quem foi seu principal
autor, afirmava: No diz com o infanticdio a regra do art. 25 (Quem, de qualquer modo,
concorre para o crime incide nas penas a este cominadas). Trata-se de um crime
personalssimo. A condio sob a influncia do estado puerperal incomunicvel. No
tem aplicao, aqui, a norma do art. 26, sobre as circunstncias de carter pessoal,
quando elementares do crime. As causas que diminuem (ou excluem) a
responsabilidade no podem, na linguagem tcnico-penal, ser chamadas circunstncias,
pois estas s dizem com o maior ou menor grau de criminosidade do fato, ou seja, com a
maior ou menor intensidade do elemento subjetivo ou gravidade objetiva do crime. O
partcipe (instigador, auxiliar ou co-executor material) do infanticdio responder por
homicdio. Como diz Gautier, tous participants autres que la mre sont rgis par le droit
commun. O privilegium legal inextensvel. A quebra da regra geral sobre a unidade de
crime no concursus delinquentium , na espcie, justificada pela necessidade de evitarse o contra-senso, que oraria pelo irrisrio, de imputar-se a outrem que no a
parturiente um crime somente reconhecvel quando praticado sob a influncia do estado
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puerperal (1995, v. 259, n. 58, verbete infanticdio e concurso de agentes).

Situao 2:
Quando a me e o terceiro executam em co-autoria a conduta principal, matando
a vtima, h duas correntes que buscam solucionar o impasse.
- Corrente n. 1:
A corrente majoritria acredita que a parturiente que atua influenciada pelo
estado puerperal, sem dvida, responder pelo infanticdio. O terceiro co-autor, que
tambm executa a ao de matar, da mesma forma, dever responder pelo mesmo
delito, conforme determina o art. 30 do Cdigo Penal.
So adeptos a essa corrente Fernando Capez, Edgard Noronha e Rogrio
Greco (2008, p. 233), ao afirmar que:
...todos aqueles que, juntamente com a parturiente, praticarem atos de
execuo tendentes a produzir a morte do recm-nascido ou do nascente, se
conhecerem do fato de que aquela atua influenciada pelo estado puerperal,
devero ser, infelizmente, beneficiados com o reconhecimento do infanticdio.
- Corrente n. 2:
A corrente minoritria, presidida por Nelson Hungria, acredita que o delito de
infanticdio personalssimo, sendo incomunicvel a influncia do estado puerperal.
Portanto, entendem que o co-autor do delito, que no a parturiente, dever responder
pelas penas do homicdio.
Heleno Fragoso (1962, p. 80) diz que o concurso de pessoas no infanticdio
inadmissvel, argumentando que:
...o privilgio se funda numa diminuio da imputabilidade, que no possvel
estender aos partcipes. Na hiptese de co-autoria (realizao de atos de
execuo por parte de terceiros), parece-nos evidente que o crime deste ser o
de homicdio.
Situao 3:
Considerando o inverso da situao 1, suponha que a me estivesse assistindo
e estimulando o pai a matar a criana (auxlio moral) ou lhe desse ferramentas ou armas
que seriam fundamentais para causar a sua morte (auxlio material). Para tanto, duas
correntes buscam identificar o delito cometido de cada um.
- Corrente n. 1:
Os adeptos a essa corrente defendem a literalidade do Cdigo Penal e afirmam
que o terceiro, no caso o pai, deveria responder pelo crime de homicdio e a me, como
partcipe do crime de homicdio. Ocorre que, no h sentido que a partcipe, que no
realizou o ncleo do tipo (no matou, apenas ajudou a matar) responda por homicdio e a
me que mata a criana responda por infanticdio, cuja pena mais branda. Nesse caso,
acaba por ocorre um desvio subjetivo de condutas e a me responde por infanticdio.
Melhor explica Cezar Roberto Bittencourt (2007, p. 126/127), ao concluir:
Assim, embora o fato principal praticado pelo terceiro configure o crime de homicdio, certamente a me
purpera quis participar de crime menos grave, como prev o 2 do art. 29. Por isso, luz do disposto
nesse dispositivo, h desvio subjetivo de condutas, devendo a partcipe responder pelo crime menos grave
do qual quis participar, qual seja, o infanticdio.
- Corrente n. 2:
Essa corrente majoritria e defendida por Damsio de Jesus, Rogrio Greco,
Delmanto, Noronha, Fragoso, dentre outros, acredita que tanto o terceiro autor da
conduta, quanto a me partcipe, devem responder pelas penas do crime de infanticdio.
Damsio de Jesus ( 1997, p. 113) bem se posiciona:
Se o terceiro mata a criana, a mando da me, qual o fato principal determinado
pelo induzimento? Homicdio ou infanticdio? No pode ser homicdio, uma vez
que, se assim fosse, haveria outra incongruncia: se a me matasse a criana,
responderia por delito menos grave (infanticdio); se induzisse ou instigasse o
terceiro a executar a morte do sujeito passivo, responderia por delito mais grave
(co-autoria no homicdio).
Segundo entendemos, o terceiro deveria responder por delito de homicdio.
Entretanto, diante da formulao tpica desse crime em nossa legislao, no
h fugir regra do art. 30: como a influncia do estado puerperal e a relao de
parentesco so elementos do tipo, comunicam-se entre os fatos dos
participantes. Diante disso, o terceiro responde por delito de infanticdio. No
deveria ser assim. O crime de terceiro deveria ser homicdio. Para ns, a
soluo do problema est em transformar o delito do infanticdio em tipo
privilegiado de homicdio.
Rogrio Greco (2008, p. 234) defende o pensamento de Damsio de Jesus e

assim conclui:
Em suma, se o terceiro acede vontade da parturiente que, influenciada pelo
estado puerperal, dirige finalisticamente sua conduta no sentido de causar,
durante o parto ou logo aps, a morte do recm nascido ou nascente, em
qualquer das modalidades de concurso de pessoas, de acordo com a regra
contida no art. 30 do Cdigo Penal, dever ser responsabilizado pelo delito de
infanticdio.
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- Corrente n 3:
Essa corrente, defendida por Antonio Bento de Faria e Jos Frederico Marques,
acredita que o terceiro deve responder pelo delito previsto no art. 121 do Cdigo Penal,
qual seja, homicdio, enquanto que a parturiente deve responder por Infanticdio, nos
termos do art. 123 do Cdigo Penal.
Assim afirma Jos Frederico Marques (1961, p. 141) :
O infanticdio crime prprio, pois somente o pode cometer a me em relao
ao filho recm-nascido (...) Outras pessoa, no entanto, podem figurar como coautores; e como se trata de delito privilegiado, mas autnomo, comunicam-se
as circunstncias subjetivas que integram o tipo, aos co-autores (...), muito
embora pense de modo contrrio o insigne Nelson Hungria. Mas preciso
que o co- autor da morte, isto , a pessoa que executa a ao contida e
definida no ncleo do tipo, ento a sua conduta, matando ao nascente ou ao
recm-nascido, ser enquadrada no artigo 121.
Como visto, Jos Frederico Marques possui opinio restritiva acerca da

comunicabilidade, sob o argumento de que terceiro s responde por infanticdio quando
sua participao for meramente acessria. A critica que se faz a esta corrente este
entendimento acaba por violar o Princpio da Unidade de crimes para todos os sujeitos,
que rege a co-autoria, pois o Cdigo Penal, em seu artigo 29, caput, adotou a teoria
unitria do concurso de pessoas, no podendo o art.123 ser tratado como exceo
pluralstica do princpio unitrio, uma vez que, para ser considerado uma exceo, deve
haver texto expresso nesse sentido.
Captulo 4 O estado Puerperal e a Percia Mdico-Legal
A realizao de uma percia mdico-legal essencial para se determinar o crime
de infanticdio. Inmeros exames periciais devem ser elaborados a fim de detectar a
prtica do delito. Observe ento, passo a passo, como podemos definir, por meio de
exames mdico-legais, se um fato ocorrido pode ser caracterizado como infanticdio ou
no.
4.1 Estados Fisiolgicos do Filho
Diagnosticar o tempo de vida do filho no momento em que morto pela me,
tem extrema importncia para a realizao da percia no infanticdio. Atravs da
identificao do tempo de vida, a percia pode determinar se o fato ocorrido trata-se de
um aborto, uma causa acidental ou um infanticdio. Os estados a serem avaliados so os
seguintes: estado de natimorto, de ser nascente, de infante nascido ou de recmnascido.
4.1.1 Natimorto
Considera-se natimorto ou nado-morto, o feto morto durante o perodo perinatal,
que se inicia a partir da vigsima segunda semana de gestao, quando o peso fetal
gira em torno de quinhentos gramas, podendo vir a falecer dentro do tero ou durante o
parto, ocasio em que ocorre o bito fetal.
bito fetal consiste na morte de um produto da concepo ocorrida antes da
expulso ou de sua extrao completa do corpo materno, independentemente da
durao da gestao. A indicao do bito fetal dada pelo fato de que, aps a
separao do corpo materno, o feto no respire ou mostre qualquer outra evidncia de
vida, tais como: batimento do corao, pulsao do cordo umbilical ou movimento
efetivo dos msculos de contrao voluntria. [2]
A mortalidade no perodo perinatal pode decorrer de causas naturais ou
violentas. Dentre as causas naturais mais comuns, tm-se a prematuridade, as
anomalias congnitas, a anoxia anteparto e a doena hemoltica congnita. As causas
violentas so as mesmas do aborto criminoso, como as pinas abortivas e os mtodos
fsicos.
Uma vez comprovado que o feto natimorto mais adiante encontram-se os
mtodos para a comprovao -, o infanticdio torna-se descaracterizado, vez que
considerado crime impossvel por absoluta impropriedade do objeto (art. 17 do Cdigo
Penal Brasileiro).
4.1.2 Ser Nascente
Considera-se ser nascente aquele que tenha sido expulso total ou parcialmente
do orifcio externo do tero e que possui todas as caractersticas do infante nascido,
exceto o fato de no respirar ainda de forma autnoma.
No infanticdio de ser nascente, as leses causadoras da morte esto nas partes
que se expuseram inicialmente ao mundo e tem caracteres de leso produzidas in
vitam.
O infanticdio de ser nascente ocorre durante o parto, momento expressamente
previsto na legislao para sua tipicidade. Em determinadas legislaes penais
aliengenas, matar o filho durante o parto pode caracterizar feticdio.
4.1.3 Infante Nascido
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O infante nascido aquele que acabou de nascer, se desprendeu do tero da

me e respirou. Porm, diferente do recm nascido, o infante nascido considerado o
infante que ainda no recebeu qualquer tipo de assistncias, principalmente quanto
higienizao pessoal ou ao tratamento adequado do cordo umbilical.
O infante nascido possui as seguintes caractersticas:
- Proporcionalidade de suas partes;
- Peso e estatura normais;
- Desenvolvimento ds rgos genitais;
- Ncleos de ossificao;
- Estado sanguinolento: corpo coberto, no todo ou em parte, por sangue de
origem fetal ou materna;
- Induto sebceo: de tonalidade branco-amarelada, recobre a maior parte do
corpo do infante servindo de proteo sua epiderme na vida intra-uterina;
- Tumor do parto: salincia de cor violcea no couro cabeludo do recm-nascido
em funo da presso exercida pelo anel do colo durante o trabalho de parto;
- Cordo umbilical: ligando o feto placenta, tem fundamental importncia no
diagnstico diferencial entre infante nascido e na constatao da lucidez da mulher frente
avaliao dos cuidados de corte e de tratamento habituais;
- Presena de mecnio: substncia de tonalidade verde-escuro presente nos
intestinos e, eventualmente, evacuada durante o parto;
- Respirao autnoma: caracteriza o infante nascido, pois, se o ser no
respirou, ou teve morte durante o parto, considera-se ser nascente ou natimorto.
O
infanticdio do infante nascido ocorre, dessa forma, aps o parto.
4.1.4 Recm-Nascido
Recm-nascido ou neonato aquele que, caracterizado pelos vestgios
comprobatrios da vida intra-uterina, possui um estgio que vai desde os primeiros
cuidados aps o parto at aproximadamente sete dias contados do nascimento (ponto
de vista mdico-legal). O recm-nascido apresenta as mesmas caractersticas do infante
nascido, exceto o estado sanguinolento e o no tratamento do cordo umbilical.
O art. 134 do Cdigo Penal Brasileiro prev crime contra o recm-nascido,
embora no especifique o perodo de tempo em que se pode considerar um recmnascido. Nucci (2007, p. 598) define que recm-nascido o ser humano que acabou de
nascer com vida, ou seja, que finalizou o parto com vida extra-uterina caracterizada pela
instalao da respirao pulmonar.
Quanto ao termo final da expresso recm-nascido, a doutrina diverge no
entendimento. Para tanto, verifique algumas posies doutrinrias:
a)
O beb considerado recm-nascido at a queda do cordo umbilical
nesse sentido, Damsio E. d Jesus e Julio Fabbrini Mirabete;
b)
Recm-nascido aquele que nasceu h poucos dias nesse sentido, E.
Magalhes Noronha;
c)
o limite de tempo da noo de recm-nascido o momento em que a
dlivrance se torna conhecida de outrem, fora do crculo da famlia, pois, desde ento, j
no h mais ocultar desonra nesse sentido, Nlson Hungria (1979, p. 438);
d)
Recm-nascido aquele que nasceu h poucos dias, no ultrapassando
um ms e desde que no se tenha tornado de conhecimento pblico nesse sentido,
Cezar Roberto Bittencourt e Heleno Fragoso.
4.2 Provas de vida extra-uterina autnoma (exames no beb)
Uma vez conhecidos os diferentes estados de vida do filho, o primeiro passo
dentre muitos da esfera pericial referente ao infanticdio determinar se o filho nasceu
com vida ou sem vida. Quando a vtima do delito um ser nascente, desnecessria a
constatao da existncia de vida extra-uterina autnoma, vez que basta a ocorrncia de
vida biolgica. J para a configurao do infanticdio de infante nascido ou de recmnascido, a comprovao da existncia de vida extra-uterina autnoma de fundamental
importncia, j que a violncia contra um natimorto constitui crime impossvel.
Uma vez cessadas a respirao placentria e a circulao fetal, o aumento de
gs carbnico no sangue do vivente induz ao aparecimento da funo respiratria,
conferindo ao novo ser, pela respirao, vida jurdica.
A vida extra-uterina, especialmente em funo da respirao, apresenta
profundas modificaes no infante nascido ou no recm-nascido, capazes de fornecer ao
perito condies de um diagnstico seguro de vida independente.
Tal diagnstico feito pela comprovao da respirao atravs das Docimsias
(do grego Dokimasia, Dokimazo, que significa exame, experincia, indagao e so
provas baseadas na possvel respirao ou nos seus efeitos) ou atravs das provas
ocasionais (como a presena de corpos estranhos nas vias respiratrias, de substncias
alimentares no tubo digestivo, de leses ou de indcios de recm nascimento).
As Docimsias mais utilizadas so:
a) Docimsias diafragmticas de Ploquet Observao das cpulas
diafragmticas;
Se respirou diafragma horizontalizado.
Se no respirou diafragma convexo.
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b) Docimsia ptica ou visual de Bouchut Inspeo visual.

Se respirou aspecto areado, mosaico alveolar.
Se no respirou aspecto hepatizado.
c) Docimsia tctil de Nrio Rojas Sensao ttil.
Se respirou crepitao, consistncia esponjosa.
Se no respirou consistncia carnosa.
d) Docimsia tica de Icard Coloca-se um fragmento de pulmo entre duas
laminas de microscopia.
Se respirou fragmentos misturados a bolhas de ar
Se no respirou fragmentos sem bolhas.
e) Docimsias radiolgicas de Bordas Maior opacidade ao RX do Pulmo que
no respirou.
Se respirou observa-se a silhueta cardaca e diafragmas.
Se no respirou somente o pulmo hepatizado.
Cabe ressaltar que o laudo pericial dever compulsoriamente especificar qual a
espcie de Docimsia utilizada para a afirmao conclusiva de que a vtima nasceu com
vida, uma vez que o no cumprimento desta formalidade desprover a percia mdicolegal da necessria fundamentao comprobatria da materialidade do delito (Revista
dos Tribunais, volume 554, pgina 363).
4.3Docimsia Hidrosttica de Galeno
Hlio Gomes(1997, p. 754) leciona que, dentre todas as docimsias
respiratrias pulmonares, "a mais antiga e de uso mais difundido , sem dvida, a
docimsia hidrosttica de Galeno. tambm a melhor, pela facilidade de execuo e de
interpretao dos resultados".
Esta docimsia baseia-se na densidade pulmonar, e explica-se pelo fato de que
o pulmo que no chegou a respirar possui densidade maior que a gua. J o pulmo
que respirou, de forma contrria, possui densidade menor.
A Docimsia Hidrosttica de Galeno dividida em 04 fases:
1 Fase:
A traquia, a laringe, a lngua, o timo e o corao (bloco do sistema respiratrio)
so colocados em um recipiente com gua. Se estes rgos flutuarem por inteiro ou
meia-gua, fica comprovada a respirao autnoma do feto. Se no flutuarem, continuase o exame passa-se segunda fase.
2 Fase:
Separam-se os pulmes do restante do trato respiratrio no fundo do recipiente.
Se os pulmes flutuarem, fica comprova a respirao autnoma do feto (possui ar nos
pulmes). Se os pulmes se mantm no fundo, continua-se com o exame e passa-se
fase seguinte.
3 Fase:
So cortados, no interior do lquido, vrios fragmentos de pulmo e observa-se
seu comportamento. Se alguns fragmentos flutuam, a fase considerada positiva, mas
se todos os fragmentos continuam no fundo, a fase negativa, passando-se, ento
quarta e ltima fase.
4 Fase:
Alguns desses fragmentos de pulmo so comprimidos, com os dedos, contra
as paredes do recipiente. Se ocorrer o desprendimento de finas bolhas gasosas
misturadas com sangue, esta fase considerada positiva. Caso contrrio, negativa.
Resultados da Prova de Galeno:
Se as fases 1, 2 e 3 forem consideradas positivas, constata-se que houve
respirao e que, conseqentemente, o feto nasceu com vida.
Se apenas a Fase 4 foi considerada positiva, a constatao da respirao
duvidosa.
Se a Fase 4 foi considerada negativa, constata-se que no houve respirao.
A Docimsia Hidrosttica de Galeno apenas tem validade nas primeiras 24
horas aps a morte, devido putrefao cadavrica, decorrido este perodo.
4.4Causas Jurdicas da Morte
Uma vez constatado que o feto nasceu com vida, necessrio se faz identificar a
causa que o levou a falecer. Para a configurao jurdica do infanticdio, deve-se levar em
conta a inteno de matar, que se comprova, na prtica, por meio da determinao da
causa da morte do infante.
A morte pode ocorrer naturalmente ou ser ocasionada de forma acidental ou
criminosa.
As mortes naturais podem ser entendidas fundamentalmente como decorrentes
de alteraes fisiolgicas; so aquelas que ocorrem por fatores independentes da ao
do prprio homem (BASTOS; PALHARES, 1998, p. 152). Dessa forma, uma vez
comprovada que o feto obteve morte natural, decorrente de fatores independentes da
ao do homem, a hiptese de infanticdio torna-se descartada. Caso a morte no tenha
sido natural, resta identificar de a mesma foi ocasionada de forma acidental ou
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criminosa.
As causas acidentais que levam morte do feto podem ocorrer antes do parto,
como por exemplo, traumatismos diretos sobre a parede abdominal; durante o parto,
como por exemplo, a asfixia por descolamento prematuro da placenta, por enrolamento
do cordo umbilical no pescoo ou a compresso da cabea fetal em pelves
estrei tas; ou podem acontecer tambm aps o parto, a exemplo das hemorragias do
cordo ou traumatismos nos partos de surpresa.
J as causas criminosas da morte do infante podem ser produzidas pelas mais
diversas modalidades de energia, sendo comuns as energias mecnicas por
compresso, contuso, ao de objetos perfurantes, prfuro-cortantes e cortocontundentes; as energias de ordem fsica por combusto e queimaduras e as energias
fsico-qumicas por estrangulamento, esganadura, sufocao, soterramento e
afogamento.
4.5Estado Puerperal
4.5.1 Conceito
Fernando Capez (2007, p. 103) define o estado puerperal como sendo:
...perturbaes, que acometem as mulheres, de ordem fsica e psicolgica
decorrentes do parto. Ocorre, por vezes, que a ao fsica deste pode vir a
acarretar transtornos de ordem mental na mulher, produzindo sentimentos de
angstia, dio, desespero, vindo ela a eliminar a vida de seu prprio filho.
O estado puerperal existe sempre, durante ou logo aps o parto, mas nem
sempre produz as perturbaes emocionais to graves que podem levar a me a matar
o prprio filho. Dessa forma, apesar de a chegada do recm nascido ser tipicamente
considerada uma ddiva para a mulher, a fase do puerprio no a afasta dos transtornos
de humor, que podem alterar bruscamente.
A disforia no ps-parto, tambm conhecida como Maternity Blues um conjunto de
sintomas que surge no 3 ou 4 dia aps o parto e desaparece em aproximadamente 02
semanas de forma espontnea. Tem como caractersticas labilidade, palavra, mudana
de humor no decorrer do dia, choro imotivado, irritabilidade, indiferena afetiva em
relao ao beb, inquietao, cansao, cefalia. A disforia incide entre 50 a 85% das
mulheres. Estes sintomas normalmente so insuficientes para causar prejuzo para a
relao me-filho ou para a me. J na psicose puerperal, quando os sintomas
acentuam-se, o quadro mais raro e a incidncia de 1,1 a 4 para cada 1.000
nascimentos.
As pessoas com maior tendncia depresso ps-parto so aquelas com idade inferior
a 18 anos, histria de transtorno psiquitrico prvio, eventos estressantes ocorridos na
gestao, conflitos conjugais, ser solteira ou divorciada, estar desempregada e
apresentar pouco suporte da famlia. Mulheres com escolaridade mais alta e melhor
rendimento financeiro apresentam menor risco de cometer infanticdio. A existncia
prvia de um transtorno mental pode ser o mais importante fator associado depresso
no final da gestao.
As mulheres portadoras de transtorno bipolar afetivo apresentam o maior risco de se
contrair a psicose puerperal, mostrando agressividade em relao ao recm-nascido.
Sendo em cada mil partos com gestantes bipolares, 260 delas apresentam quadro de
psicose puerperal, enquanto mulheres saudveis no mximo duas em cada mil partos
ficam neste estado perturbador.
4.5.2 Estado psquico da parturiente
Para configurar o delito de infanticdio, de extrema importncia determinar se a
mulher portadora de grave perturbao psquica, decorrente do estado puerperal. A
realizao de um exame com o objetivo de se verificar a presena de grave perturbao
psicolgica na parturiente, capaz de lev-la ao cometimento do gesto extremo, papel
fundamental do perito.
No obstante, o exame pericial muito dificultoso, uma vez que, sendo a percia
normalmente realizada algum tempo depois do parto, no restam, nesta ocasio,
quaisquer vestgios deste estado confusional que possam ser detectados. A no ser que
o exame seja realizado imediatamente aps a consumao do ato, o que uma hiptese
remota, quase impossvel a afirmao pericial de que o crime foi cometido sob a
influncia do considerado estado puerperal.
O exame mdico-legal do estado mental da infaticida dever apurar:
a) A existncia de parto e se recente;
b) Se o parto transcorreu de forma angustiante ou dolorosa;
c) Se a parturiente, aps o crime, escondeu ou no o cadver do filho;
d) Se ela lembra ou no do ocorrido ou se simula;
e) Se portadora de antecedentes psicopticos ou se suas conseqncias
surgiram no decorrer da gestao, do parto e do puerprio;
f) Se h vestgios de outra perturbao mental cuja ecloso, durante ou logo aps
o parto, foi capaz de lev-la a cometer o crime.
Por se tratar de avaliao psicolgica da parturiente, o ndice de certeza
absoluta inexiste, visto a impossibilidade de se adentrar na mente de um ser humano e
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descrever sem alguma sombra de dvida o que se passa na sua cabea, no obstante
os avanos tecnolgicos da medicina legal e psicologia jurdica. exatamente por isso
que o crime de infanticdio to criticado. O fato de o Cdigo Penal ter adotado um
critrio fisiolgico para fundamentar a considerao do crime de infanticdio, uma vez
que considera fundamental a perturbao psquica que o estado puerperal pode provocar
na parturiente, deixa brechas para uma aplicao muito subjetiva. A parturiente pode
chegar a ser privilegiada por um crime cometido, sem que tenha matado seu filho
necessariamente sob a influncia do estado puerperal, e sim, por outras circunstncias
alheias que a motivaram a praticar tal ato.
4.5.3 Mtodos utilizados para detectar a parturiente com perturbaes psquicas
Uma das escalas mais utilizadas para se detectar os transtornos emocionais
durante e logo aps o parto a EPDS (Edimburgh Postnatal Depression Scale). A
EPDS, criada em 1987, consiste em um instrumento de auto-registro composto por 10
enunciados, cujas opes so pontuadas (0 a 3), de acordo com a presena ou a
intensidade do sintoma. Seus itens cobrem sintomas psquicos como humor depressivo
(sensao de tristeza, auto-desvalorizao e sentimentos de culpa, idias de morte ou
suicdio), perda do prazer em atividades anteriormente consideradas agradveis, fadiga,
diminuio da capacidade de pensar, de concentrar-se ou de tomar decises, alm de
sintomas fisiolgicos (insnia ou hipersnia) e alteraes do comportamento (crises de
choro). A somatria dos pontos perfaz escore de 30, sendo considerado de
sintomatologia depressiva valor igual ou superior a 12, como definido na validao da
escala em uma amostra brasileira.
As escalas Depression Predictors Inventory e Postpartum Depression
Screening Scale (PDSS criada em 2000) tambm possuem os mtodos de avaliao
psicossocial semelhantes ao EPDS e todas j possuem traduo para o portugus e
validao no Brasil, sendo a PDSS a mais utilizada em hospitais pblicos.
Aps o resultado da avaliao do exame psicossocial, uma vez encontrada a
suspeita de possvel depresso ps-parto ou psicose puerperal, a me encaminhada a
um tratamento psiquiatrico, podendo utilizar-se de farmacoterapia, para diminuir a
sintomalogia, protegendo assim a criana de possvel ataque materno.
No nosso sistema pblico de sade, onde os mdicos se vem diante de uma
grande demanda de pacientes a serem examinados, as escalas so de grande valia
para identificao da disforia ps-parto, pelo fato de serem fcil de se aplicar e de baixo
custo, tornando totalmente vivel a sua utilizao em servios de ateno primria a
sade.
4.5.4 Exame de parto pregresso
O exame de parto pregresso caracteriza-se pela realizao de provas elaboradas pelo
mdico-legista para diagnosticar se o parto ocorreu recentemente. Trata-se de um
exame importante no infanticdio, uma vez que tem a finalidade de detectar se a morte da
criana foi causada pela influncia do estado puerperal. Para tanto, levam-se em conta
algumas caractersticas fsicas da parturiente, como:
- Aspecto da genitlia externa;
- Lquios:
- Involuo uterina gradual
- Pigmentao gravdica
- Colostro
- Aspecto da mamas
Captulo 5 A Problemtica do Infanticdio
5.1 O Anteprojeto do Novo Cdigo Penal
O Direito Penal, assim como qualquer ramo do Direito, tem sua existncia
motivada pela paz e justia na sociedade, e busca reprovar e reprimir aquele que viola
um bem jurdico tutelado, tido como fundamental tanto para o ser humano considerado
isoladamente como para uma convivncia social pacfica.
Para tanto, o Direito deve manter-se sempre atualizado e caminhar junto com a
sociedade, acompanhando suas mudanas culturais e costumeiras ao longo do tempo.
Diante disso, em anlise ao Cdigo Penal Brasileiro, promulgado em 1940, viuse a necessidade de uma reforma criminal, principalmente pelo fato de que muitos
delitos foram criados com base em movimentos e valores sociais, sob pena de torn-lo
incuo.
Pensando nisso, o Ministrio da Justia decidiu confeccionar um AnteProjeto ao
Novo Cdigo Penal parte especial, atravs da comisso designada pela Portaria
Ministerial n. 518, de 06 de setembro de 1983, que chegou a ser publicado,
primeiramente, por meio da Portaria n. 304, de 17 de julho de 1984 e, posteriormente,
pela Portaria n. 790,de 27 de outubro de 1987.
A Portaria do Ministrio da Justia n. 304, em relao ao crime de infanticdio,
decidiu por colocar, no lugar da controvertida expresso sob a influncia do estado
puerperal, a expresso sob a influncia do parto, talvez numa tentativa de fazer diminuir
o desconforto criado pelo legislador de 1940 ao estabelecer a existncia de tal quadro
fisiopsicolgico como mola propulsora da conduta delituosa.
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Ao mesmo tempo, a Portaria acrescentou outro motivo que tambm

caracterizaria o tipo penal: matar o filho em prol da preservao da prpria honra sexual.
Dessa forma, o novo Cdigo Penal traria no s o seu clssico critrio fisiopsicolgico
para a identificao do delito, como levaria em conta tambm o critrio psicolgico, ao
definir que a mulher pode chegar a praticar ato extremo para preservar sua honra sexual.
Quanto ao concurso de pessoas no infanticdio, a fim de evitar maiores
discusses sobre este polmico assunto, a Portaria entendeu por solucionar a questo,
deixando expressamente previsto que aquele que concorresse para o crime, incidiria nas
penas do crime de homicdio:
Art. 123 Matar o prprio filho, durante ou logo aps o parto, sob influncia
deste e para ocultar desonra prpria: pena recluso, de 2 (dois) a 6 (seis)
anos.
Pargrafo nico quem concorre para o crime incide nas penas do artigo 121 e
pargrafos.
A Portaria Ministerial n. 790, contudo, revelou nova redao ao crime de

infanticdio, trazendo de novo a palavra perturbadora, ao descrever a influncia do parto,
traduzindo a idia do desequilbrio psicolgico gerado na parturiente em decorrncia do
parto, assim ficando:
Art. 123 Matar o prprio filho, durante ou logo aps o parto, sob influncia
perturbadora deste ou para ocultar desonra prpria: pena recluso, de 2 (dois)
a 6 (seis) anos.
Pargrafo nico quem concorre para o crime incide nas penas do artigo 121 e
pargrafos.
Ocorre que, embora tenha ocorrido uma preocupao pela comisso revisora
em evitar tantas discusses acerca do infanticdio, alguns pontos que talvez fossem
cruciais para sofrer mudanas acabaram por esquecidos, o que gerou novas crticas e a
problemtica do infanticdio no chegou perto de terminar.
5.2 O logo aps o parto
A expresso logo aps o parto no desafiou a ousadia do legislador de 1940 e
nem da comisso revisora para ser alterada, justamente pelo fato de ser incomensurvel,
o que gera as mais variadas vises e definies acerca do lapso temporal em que dura
o estado puerperal, ou mesmo o parto. Surgem assim, entendimentos variados, como o
de que o perodo dura alguns dias ou a noo de um intervalo de tempo que se estende
enquanto perdurar a influncia do estado puerperal, cabendo uma anlise especfica de
cada caso concreto, embora esse ltimo seja majoritrio.
o que afirma, por exemplo, o jurista Damsio de Jesus (1997, p. 109), ao
concluir que a melhor soluo deixar a conceituao da elementar logo aps para a
anlise do caso concreto.
5.3 O infanticdio caracterizado pelo critrio da honra sexual
Alguns doutrinadores acreditam ser o crime do infanticdio descrito pelo Cdigo
Penal de 1940 impossvel, vez que a gravidez, o parto e o puerprio, na grande maioria
dos casos, transcorrem com poucos transtornos e raramente so capazes de
desencadear perturbaes psicolgicas na parturiente, de gravidade e durao variados
e de fcil comprovao.
Assim entendem:
a) William Wanderely (1984, p. 66), ao afirmar que:
...o critrio de nossa lei, que deveria fundar-se no motivo da honra, e no no
critrio fisiolgico-psicolgico do estado puerperal, vem, hoje, perdendo prestgio
entre a maioria dos novos cdigos, porque torna o crime de configurao difcil e
praticamente uma figura penal decorativa;
b)
Jlio Fabbrini Mirabete (1996, p. 89), ao dizer que fenmeno no bem
definido, o estado puerperal por vezes confundido com perturbaes da sade mental,
sendo at negada a sua existncia por alguns autores;
c)
Hlio Gomes (1997, p. 746) expressa-se no sentido de que o estado
puerperal uma entidade no mnimo pouco palpvel, para no dizer virtual.
Alguns doutrinadores defendem, ainda, que o delito de infanticdio deveria existir
pelo nico motivo que leva a parturiente a comet-lo, que a tentativa de ocultar a
prpria desonra, como por exemplo, em casos em que a gravidez ocorre fora do
matrimnio, por ser ilegtima, incestuosa ou de me solteira.
Nesse sentido, Delton Croce (1995, p. 468) pronuncia o seguinte entendimento:
Pensamos como os autores que vem na influncia do estado puerperal um
produto da imaginao nunca ocorrido em gestantes, de vida pregressa mental
sadia, casadas e felizes, as quais, via de regra, do luz cercadas do amparo
do esposo e do apoio moral dos familiares, em maternidades ou no domiclio.
Por que estas no sofrem da chamada influncia do estado puerperal? As
acometidas deste efeito psicolgico de todo e qualquer parto so mulheres que
engravidaram inconscientemente, ou contra a sua vontade consciente, e que,
no tendo por qualquer motivo provocado aborto, ocultam por disfarces a
prenhez at o termo, quando, ento, so obrigadas a parir o filho, ao qual
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ocisam, durante o parto ou logo aps, como castigo para si mesmas e uma
vingana para seu meio ambiente. No , portanto, o parto que as leva a
cometer o nefando ato, mas, sim, o conflito social grave em que se encontram
ao dar luz. A simples consulta aos repertrios da jurisprudncia demonstra
que o infanticdio , inegavelmente e antes de tudo, um delito social praticado,
na grande totalidade dos casos, por mes solteiras, o mais das vezes
pauprrimas e incultas, ou mulheres abandonadas pelos maridos e pelos
amsios.
5.4 A descaracterizao do benefcio

Por outro lado, se o delito do infanticdio existisse apenas para ser avaliado
atravs do critrio da honra sexual, que sentido teria a legislao penal beneficiar uma
homicida que no merece o privilgio da pena mais branda, por no encontrar-se
psicologicamente perturbada? o entendimento de alguns doutrinadores, que se
justificam no fato de que a preservao da vida do nascente ou neonato no pode ser
preterida de forma to acentuada em nome da reputao sexual de outrem.
Pensando assim, Carlos Xavier de Paes Barreto (1937, p. 21) sustenta que a
pena do infanticdio no deveria ser to branda assim, em comparao ao do homicdio:
O nosso legislador destacou-o para o crime especial menor do que o homicdio.
No merece nossos applausos por esta orientao tomada. Somos dos que
pensam que, em regra, no pode o infanticdio ser punido inferiormente ao
homicdio: tanto vale a vida de quem tem sete dias, como a do que tem oitenta.
O facto de ter sido o attentado commetido contra incapaz de resistir deve
constituir attenuao da pena? No nos parece.
5.5 A defesa da revogao do infanticdio

Por fim, muitos pensadores acreditam que o infanticdio no poderia ser tratado
no direito penal brasileiro como um crime autnomo e sim, uma modalidade do
homicdio, defendendo a tese de que a revogao do crime de infanticdio no Cdigo
Penal Brasileiro seria de extrema plausibilidade.
Assim entende C. J. de Assis Ribeiro (1941, p. 707):
Nunca conseguimos saber as razoes plausveis pelas quais os legisladores no
equiparam o infanticdio ao homicdio, considerando-o, sistematicamente, como
figura delituosa autnoma. (...) um contra-senso, um disparate jurdico esse
critrio. O direito de viver, dentro dos postulados da Moral que tem conceito
filosfico, no menor para um recm-nascido do que para um adulto.
Tampouco um crime autoriza outro, nem um erro justifica outro erro, e, por isso
mesmo, a causa honoris no convm em hipteses quaisquer. Sua adoo
implica em uma apologia ao crime. Sua defesa em um injustificvel apoio s
mulheres que so movidas por simples impulsos de miservel egosmo ou para
se forrarem aos incmodos e sacrifcios que lhes adviriam da criao de um
filho. (...) Mas, luz das especulaes cientficas, no podemos esquecer que
o parto, por si s, raramente provoca esses grandes distrbios psquicos.
justamente por isso que o eminente criminalista Nelson Hungria, depois de citar
as opinies de Binswanger e Siemerling, no seu Direito Penal, os quais acham
que, segundo as observaes mais recentes, em mulheres ss de esprito so
rarssimos os delrios, os estados confusionais e os acessos de furor
imputveis exclusivamente dor e excitao do parto, indaga: - por que se
h de considerar, de antemo, como circunstncia necessria ou certa, em
todos os casos, aquilo que apenas possvel e provvel? Quem conhece a
exiguidade de recursos cientficos das cidades do interior do Brasil, bem pode
imaginar o quanto difcil a averiguao de ter a perturbao psquica realmente
sobrevindo em conseqncia do puerprio, e, em vista dessa realidade,
achamos que inmeros crimes abominveis podero ser praticados, no
deixando de ser invocada e aceita a influncia poderosa do estado puerperal,
como acontecia com a perturbao de sentidos e de inteligncia nos crimes
passionais. Parece-nos que seria mais aconselhvel no ter o legislador
configurado o infanticdio como delictum exceptum, no s porque no
concordamos que este crime deva ser tratado com menos severidade, como
porque as desordens sensoriais, os delrios, as excitaes psicomotoras por
que passam as parturientes, podem lev-las ao homicdio e, neste caso, j est
prevista a atuao que o Cdigo ter em face das circunstncias do crime.
5.6 Projetos de Lei acerca do Infanticdio

Na Cmara dos Deputados correm Projetos de Lei que, por ora, buscam a
revogao do crime de infanticdio ou sua modificao para melhores entendimentos.
Vejam alguns deles:
a) Proposio: PL-3750/2004 (Anexo I)
Autor: Coronel Alves PL/AP
Data de Apresentao: 08/06/2004
Apreciao: Proposio Sujeita Apreciao do Plenrio
Regime de tramitao: Ordinria
Apensado(a) ao(a): PL-1262/2003
Situao: CCJC: Tramitando em Conjunto.
Ementa: D nova redao ao art. 123 do Decreto-Lei n 2.848, de 07 de
dezembro de 1940, Cdigo Penal.
Explicao da Ementa: Tipifica como crime de infanticdio a mulher ou terceiro
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que auxilia, induz ou instiga algum a matar o prprio filho.

b) Proposio: PL-1262/2003 (Anexo II)
Autor: Jos Divino PMDB/RJ
Situao: CCJC: Pronta para Pauta.
Ementa: Revoga o art. 123 do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal Brasileiro.
Explicao da Ementa: Descaracteriza como infanticdio e definindo como
homicdio, matar, sob influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante ou logo aps
o parto.
c) Proposio: PL-2297/1996 -> As informaes anteriores a 2001, ano de
implantao do sistema e-Cmara, podem estar incompletas.
Autor: Pimentel Gomes PSDB/CE
Ementa: Altera dispositivos do decreto-lei 2848, de 07 de dezembro de 1940 cdigo penal, e altera a redao do pargrafo primeiro do artigo 74 do decreto-lei 3689,
de 03 de outubro de 1941 - cdigo de processo penal.
Explicao da ementa: Descaracterizando como infanticdio e definindo como
homicdio qualificado matar, sob a influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante
o parto ou logo apos.
2 Concluso
Por meio do presente trabalho, foi possvel observar que o crime de infanticdio,
previsto atualmente no art. 123 do Cdigo Penal Brasileiro, tem peculiaridades que o
torna foco de muitas discusses e divergncias doutrinrias, em vrios aspectos.
Pelas entrelinhas das elementares do delito, perceptvel a dificuldade de se
interpretar um tipo penal, que aos primeiros olhos, parece to singelo.
De incio, observou-se a imensa dificuldade de mensurar o perodo previsto na
expresso durante o parto ou logo aps, visto que preciso estabelecer um limite
temporal para no chegar a ser confundido com o homicdio ou mesmo com o crime de
aborto. Alguns pensadores disseram que o perodo do estado puerperal curto, outros
disseram que deve ser estendido, ou ainda, que deve ser analisado pelo caso concreto.
Passada essa discusso, to difcil definir o seu tempo como conceituar o
prprio estado puerperal. No bastante a confuso que se faz entre o estado puerperal e
a influncia deste, complicado o trabalho de se identificar os transtornos psicolgicos
da mulher e demonstrar que o ato cometido foi por influncia de um puerprio e no por
questo de desonra sexual.
Alm dos problemas j descritos, ainda preciso deparar-se com a
interpretao variada e por vezes absurda do concurso de pessoas, que ora no admite
partcipe, ora classifica-o como homicida, ocasio em que o simples auxlio o faz
responder por penas mais graves que a prpria autora do crime.
A forma culposa do infanticdio tambm outro questionamento bastante
dedicado aos pensadores, que se preocupam em definir o enquadramento da mulher
que mata culposamente seu filho. Se o crime de infanticdio caracteriza-se pela influncia
do estado puerperal, teria este influncia quando a me mata seu prprio filho no intencionalmente? Alguns acreditam que o fato penalmente atpico, outros que o delito
enquadra-se no homicdio culposo...
Por fim, conclui-se que o delito de infanticdio deveria, no mnimo, sofrer bruscas
modificaes no Cdigo Penal Brasileiro, uma vez que notvel a sua perturbada
permanncia na legislao criminal da forma em que se encontra. Talvez uma
descriminalizao do infanticdio contribuiria para uma menor preocupao em se
resolver questionamentos tidos como insolveis ou insuficientes, diante da frase to
simples e polmica, que nem os prprios legisladores conseguem interpretar.
3 Referncias Bibliogrficas
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20/23
09/03/2015
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Fonte eletrnica:
WIKIPDIA, a enciclopdia livre (em portugus). Natimorto. Disponvel em:
http://pt.wikipedia.org/wiki/Natimorto. Acesso em: 02 nov. 2012.
[1] Novo dicionrio da Lngua Portuguesa, Editora Rideel, 2007.

[2]
WIKIPDIA,
a
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http://pt.wikipedia.org/wiki/Natimorto. Acesso em: 02 nov. 2012.
Natimorto.
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