A PRESCRIO EX OFFICIO E A

POSSIBILIDADE DE SUA APLICAO NO

PROCESSO DO TRABALHO

Carlos Henrique Bezerra Leite*

1 INTRODUO

a contestao indireta do mrito, tambm cognominada de exceo

substancial, o ru reconhece o fato constitutivo do direito do autor,
mas ope um outro fato impeditivo, modificativo ou extintivo do pedido
formulado na petio inicial.
Fatos impeditivos so os que provocam a ineficcia dos fatos constitutivos alegados pelo autor. o caso do reclamante que pede pagamento de aviso
prvio, alegando ter sido despedido sem justa causa, e o reclamado reconhece
a despedida, mas alega que a dispensa se deu em virtude de ato de improbidade do reclamante (CLT, art. 482, a).
Fatos modificativos so os que implicam alterao dos fatos constitutivos
alegados pelo autor, tal como ocorre quando o reclamante pede o pagamento
integral e imediato de participao nos lucros no importe de R$ 1.000,00 e o
reclamado alega que o pagamento foi ajustado em parcelas mensais, e no de
forma integral e imediata. A nosso ver, a compensao e a reteno, previstas
expressamente no art. 767 da CLT, so exemplos de fatos modificativos.
Fatos extintivos so os que eliminam, extinguem ou tornam sem valor a
obrigao assumida pelo ru, por no ser ela mais exigvel. Exemplo: reclamante
pede o pagamento de saldo de salrios e o reclamado alega que efetuou o
respectivo pagamento. A renncia, a transao, a prescrio e a decadncia so
tambm fatos extintivos do direito do autor.
O presente artigo tem por objeto geral examinar alguns aspectos
processuais relativos ao instituto da prescrio como defesa indireta do mrito,
*

Mestre e Doutor em Direito das Relaes Sociais (PUC/SP); Professor Adjunto do Departamento de
Direito (UFES); Juiz do Tribunal Regional do Trabalho da 17 Regio (ES).

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sendo que seu objeto especfico reside no enfrentamento do seguinte problema:

vlido o pronunciamento judicial de ofcio da prescrio nos domnios do
processo do trabalho?
2 A PRESCRIO COMO DEFESA INDIRETA DE MRITO
A prescrio e a decadncia, como j dito, so exemplos de fatos
extintivos, porque, quando acolhidas, extinguem o processo com resoluo de
mrito (CPC, art. 269, IV).
Por no estarem catalogadas no rol das preliminares previstas no art.
301 do CPC, devem ser alegadas como defesa indireta de mrito, isto , como
prejudiciais, e no como preliminares do mrito, expresso que, na linguagem
da moderna cincia processual, encerra uma contradictio in terminis.
3 A DECRETAO DE OFCIO DA PRESCRIO NO PROCESSO
CIVIL
Como sabido, a prescrio no poderia ser pronunciada de ofcio pelo
juiz, salvo se versasse sobre direitos no patrimoniais.
Todavia, o 5 do art. 219 do CPC, com nova redao dada pelo art. 3
da Lei n 11.280, de 16.02.06, passou a preceituar literalmente: O juiz
pronunciar, de ofcio, a prescrio.
O fundamento da prescrio de ofcio, no processo civil, reside na
segurana jurdica, na celeridade processual e na premissa de que os direitos
patrimoniais so disponveis.
o que se depreende do seguinte trecho:
No h mais qualquer restrio ao reconhecimento e declarao
de ofcio da prescrio pelo magistrado, mesmo nas causas que envolvam
direitos patrimoniais. Mais do que ressaltar o carter disponvel dos
direitos patrimoniais, a norma prestigia a segurana das relaes sociais
consolidadas com o tempo, na medida em que a falta de manejo da ao
no prazo previsto em lei vem a ser entendida pela norma como uma
renncia do autor ao direito de propor a ao. Em outras palavras, a
ratio essendi da norma a seguinte: se os direitos patrimoniais so
disponveis, a no-propositura da ao pelo autor, dentro do prazo
prescricional, deve ser interpretada como disposio, renncia do direito
de ao, consolidando uma situao perfeitamente enquadrvel no
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conceito de direito adquirido, incorporado ao patrimnio do ru e que,

por ser direito previsto na Constituio Federal, no captulo Dos Direitos
e Deveres Individuais e Coletivos (art. 5, inciso XXXVI), no pode ser
olvidado pelo magistrado, sob pena de ofensa Carta Magna.1
4 A DECRETAO, DE OFCIO, DA PRESCRIO NO PROCESSO
DO TRABALHO
Ressaltamos que no pacfica a aceitao da aplicao da nova regra
do 5 do art. 219 do CPC nos stios do processo do trabalho.
Para uns, ela deve ser aplicada integralmente, pois, se do ponto de vista
metodolgico, o direito material e processual do trabalho sempre se socorreram
subsidiariamente das mesmas (e antigas) regras do CPC e do CC alusivas
prescrio, no h embasamento cientfico para deixar de faz-lo diante das
suas novas redaes2.
Para outros, a nova regra prescricional no se aplica no processo laboral
devido indisponibilidade do crdito trabalhista (natureza alimentcia) e
situao de vulnerabilidade jurdica, econmica e social do trabalhador,
especialmente pelo entendimento majoritrio da doutrina e da jurisprudncia
especializadas do chamado direito potestativo de dispensa reconhecido ao
empregador, o que, na prtica, impede que o empregado, no curso da relao
empregatcia, possa exercer o seu direito de acesso justia3.
Finalmente, h os que admitem a aplicao no processo do trabalho da
nova regra que determina a decretao ex officio da prescrio, desde que o
juiz, antes de faz-lo, abra vista dos autos ao autor, para que demonstre a
existncia de causa impeditiva, interruptiva ou suspensiva da prescrio (CC,

BOTELHO, Marcos Csar. As alteraes das Leis ns. 11.276, 11.277 e 11.280. Jus Navigandi, Teresina,
ano 10, n. 1098, 4 jul. 2006. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=8598>. Acesso
em: 26 dez. 2006.

Nesse sentido: PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Reconhecimento ex officio da prescrio e processo
do trabalho. Revista LTr, v. 70, n. 4, So Paulo: LTr, abr. 2006, p. 391 et seq; CHAVES, Luciano
Athayde. A recente reforma no processo comum e seus reflexos no direito judicirio do trabalho. 2. ed.
So Paulo: LTr, p. 145-156; HERKENHOFF FILHO, Hlio Estellita. Reformas no Cdigo de Processo
Civil e implicaes no processo trabalhista. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006, p. 32.

a posio de: VALRIO, J. N. Vargas. Decretao da prescrio de ofcio bices jurdicos, polticos,
sociais, lgicos, culturais e ticos. Revista LTr, v. 70, n. 9, So Paulo: LTr, set. 2006, p. 1071 et seq;
MAIOR, Jorge Luiz Souto. Reflexos das alteraes do Cdigo de Processo Civil no processo do trabalho.
Revista LTr, v. 70, n. 8, So Paulo: LTr, ago. 2006, p. 920 et seq.

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arts. 197 a 204), e ao ru, para que se manifeste a respeito da prescrio, valendo
o silncio como renncia tcita.
Todos os argumentos so defensveis e respeitveis, mas preferimos a
ltima corrente, com a advertncia de que, no processo do trabalho, a simples
propositura da demanda interrompe a prescrio (TST, Smula n 268), sendo
certo que, por fora da norma especial do art. 440 da CLT, contra menores
no corre nenhum prazo de prescrio.
Com efeito, no nos parece sustentvel a tese da inconstitucionalidade
da decretao judicial de ofcio da prescrio, pois este instituto pertence,
inclusive, ao Direito Constitucional do Trabalho, tendo em vista o disposto no
inciso XXIX do art. 7 da CF.
Ora, se as normas constitucionais so de ordem pblica por excelncia,
ento j seria sustentvel a tese da decretao, de ofcio, dos crditos trabalhistas
antes mesmo da vigncia da Lei n 11.280/06.
Alm disso, o art. 11 da Lei n 11.280/06 revogou expressamente o art.
194 da Lei n 10.406 de 10.01.02 (Cdigo Civil), segundo o qual o juiz no
poderia suprir, de ofcio, a alegao de prescrio, salvo favorecesse o
absolutamente incapaz. Assim, em qualquer hiptese, o juiz dever decretar,
de ofcio, a prescrio, independentemente de argio das partes.
5 IMPOSSIBILIDADE DE DECRETAO DE PRESCRIO NAS
AES COLETIVAS
importante sublinhar, conforme demonstramos em outra obra4, que
no h lugar para prescrio nas aes coletivas destinadas tutela de interesses
difusos ou coletivos, pois o titular de tais demandas no o titular do direito
(metaindividual) deduzido em juzo, mesmo porque tais direitos pertencem
no a um indivduo, mas a uma coletividade ou a um grupo, classe ou categoria
de pessoas.
Quanto aos direitos individuais homogneos, tambm no poder ser
decretada, de ofcio, a prescrio, pois na ao coletiva em defesa de tais direitos
no h identificao, no processo de conhecimento, dos titulares do direito
material, o que somente ocorrer na liquidao e execuo a ttulo individual.

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LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Ministrio pblico do trabalho: doutrina, jurisprudncia e prtica.
3. ed. So Paulo: LTr, 2006, p. 282-285.

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Ademais, o sindicato (ou o MPT) poder ajuizar ao coletiva, como substituto

processual (CF, art. 8, III), em defesa dos interesses individuais homogneos,
porquanto a propositura de tal demanda coletiva interrompe a prescrio dos
crditos dos substitudos.
Nesse sentido, a 5 Turma do TST deixou assentado que a ao coletiva
movida por sindicato interrompe o prazo de prescrio (AI-RR 7514-2002652-09-40.0, Rel. Min. Emmanoel Pereira).
6 A PRESCRIO SUSCITADA PELO MPT E A NECESSIDADE DE
CANCELAMENTO DA OJ 130 DA SDI-1
Entendemos que o Ministrio Pblico do Trabalho possui legitimidade
para argir, quando oficia como rgo interveniente, a prescrio em favor de
ente pblico. Isso porque o Parquet defende o interesse pblico primrio, que
alberga a proteo do patrimnio pblico, e no o interesse dos governantes
(interesse pblico secundrio), evitando, em ltima anlise, a sangria dos
cofres pblicos ocasionada por desleixo ou qui m-f que alguns felizmente
poucos procuradores ou representantes das pessoas jurdicas de direito pblico
em prejuzo de toda a sociedade.
O TST, no entanto, adotou tese diversa, como se infere da Orientao
Jurisprudencial n 130 da SDI-1 daquela Corte:
PRESCRIO. MINISTRIO PBLICO. ARGIO.
CUSTOS LEGIS. ILEGITIMIDADE (NOVA REDAO, DJU
20.04.05). Ao exarar o parecer na remessa de ofcio, na qualidade de
custos legis, o Ministrio Pblico no tem legitimidade para argir a
prescrio em favor de entidade de direito pblico, em matria de direito
patrimonial (arts. 194 do CC de 2002 e 219, 5, do CPC).
Esse entendimento deve ser alterado em funo da novel redao do 5
do art. 219 do CPC, pois se o juiz deve pronunciar, de ofcio, a prescrio,
ento, com maior razo, o Ministrio Pblico do Trabalho, na funo de rgo
interveniente (custos legis) tem a legitimidade e o interesse para argi-la5,
especialmente quando a prescrio favorecer a proteo do patrimnio pblico.
Nesse sentido, colhemos o seguinte julgado:

Penso, alis, que o MPT tem o dever institucional de argir a prescrio em favor de ente pblico, pois
a matria passou a ser considerada de ordem pblica, ex vi do 5 do art. 219 do CPC.

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REGIME JURDICO NICO. EXTINO DO CONTRATO

DE TRABALHO. PRESCRIO. Extinto o contrato de trabalho, com
a instituio do Regime Jurdico nico, de dois anos o prazo para
postular contra o no recolhimento dos depsitos fundirios. Inteligncia
das Smulas ns. 362 e 382 do TST. Prescrio pronunciada de ofcio,
em virtude do disposto no art. 3 da Lei n 11.280 de 16.02.06. (TRT 7
R., RO 1128-2005-025-07-00-1, Rel. Juiz Plauto Carneiro Porto, DOE/
CE 11.07.06)
7 MOMENTO DA DECRETAO DA PRESCRIO
O art. 193 do Cdigo Civil prescreve que a prescrio pode ser argida
em qualquer grau de jurisdio a quem ela aproveita.
O Colendo Tribunal Superior do Trabalho, no entanto, somente admite
a argio da prescrio at a instncia ordinria, ou seja, o ru que no a
alegar na contestao poder faz-lo nas razes de recurso ordinrio (Smula
n 153), ainda que a sentena no se tenha pronunciado a respeito de tal matria.
Com a nova redao do art. 219, 5, do CPC, os rgos judiciais que
compem a instncia ordinria (Juzes das Varas e dos Tribunais Regionais
do Trabalho) podero decretar, de ofcio, a prescrio, independentemente de
argio pelas partes.
Alguns autores chegam a admitir que a prescrio possa ser argida at
mesmo no momento da sustentao oral em recurso ordinrio na Sesso de
Julgamento do Tribunal Regional do Trabalho, tese da qual no comungvamos,
por excluir da outra parte a possibilidade de participar do contraditrio.
Nesse sentido, a jurisprudncia do TST:
RECURSO DE REVISTA. No se conhece de prescrio quando
argida da tribuna, na sustentao oral, sob pena de ferir-se o princpio
do contraditrio, uma vez que a parte contrria no teve a oportunidade
para contradizer. Ademais, a sustentao oral , somente, a faculdade
concedida parte para sustentar, antes do julgamento, as razes
expendidas nos autos do processo. Recurso de revista conhecido e
desprovido. (TST, RR 309593/1996, 2 T., Rel. Min. Jos Alberto Rossi,
DJU 04.06.99, p. 00128)
PRESCRIO. ARGIO DA TRIBUNA. O art. 554 do CPC
prev que a sustentao oral deve se referir s razes articuladas no
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recurso ordinrio, sob pena de permitir-se a suplementao do recurso

ordinrio, o que desrespeita o princpio do contraditrio. Portanto, a
prescrio argida da tribuna na sustentao oral no deve ser conhecida.
(TST, RR 81674/1993, 1 T., Rel. p/o Ac. Min. Afonso Celso, DJU
20.05.94, p. 12425)
Como o novel art. 219, 5, do CPC determina que o juiz deve decretar
de ofcio a prescrio, parece-nos que no h mais vedao para que a parte
suscite a prescrio no momento da sustentao oral, recomendando-se, porm,
que o juiz relator d oportunidade ao demandante para que informe, no prazo
judicial assinalado, sobre a existncia de causa impeditiva, interruptiva ou
suspensiva da prescrio.
Sustentvamos, antes da nova redao do 5 do art. 219 do CPC, que
a prescrio no poderia ser argida em contra-razes ao recurso ordinrio,
pois tambm aqui o recorrente no teria assegurado o contraditrio.
Como a nova regra instituda pela Lei n 11.280/06 dispe que o juiz
pronunciar, de ofcio, a prescrio, ento no h mais obstculo para o
recorrido argi-la em contra-razes.
No se admite a prescrio argida apenas em recurso de revista, pois a
competncia para julgar tal recurso da instncia extraordinria, ou seja, do
TST, o que exige o prequestionamento da matria (TST, Smula n 297). Pela
mesma razo, parece-nos que os ministros do Tribunal Superior do Trabalho
tambm no podem decretar, de ofcio, a prescrio.
8 RECLAMAO TRABALHISTA ARQUIVADA COMO CAUSA
INTERRUPTIVA DA PRESCRIO
No que concerne interrupo da prescrio pelo ajuizamento de ao
trabalhista, cumpre lembrar que nos termos da Smula n 268 do TST a
prescrio s ser interrompida pelo ajuizamento da ao trabalhista, ainda
que ocorra a extino do processo, sem resoluo de mrito, pelo no
comparecimento do autor audincia (CLT, art. 844), com relao aos pedidos
formulados na petio inicial.
Vale dizer, se o autor ajuizar ao trabalhista pedindo horas-extras, a
interrupo do prazo prescricional s alcanar as horas-extras. Logo, se ele
ajuizar outra demanda postulando pedido diverso das horas-extras no ver
interrompida a prescrio.
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9 A PRESCRIO E AS NOVAS DEMANDAS DECORRENTES DA

EMENDA CONSTITUCIONAL N 45/04
Com a ampliao da competncia da Justia do Trabalho (EC n 45/04)
para processar e julgar outras demandas oriundas das relaes de trabalho
diversas da relao de emprego, dever o juiz aplicar as regras alusivas
prescrio do direito material sobre que versar a demanda.
Em outros termos, a norma geral aplicvel ser, em linha de princpio, a
do Cdigo Civil de 2002, ressalvadas as regras sobre prescrio previstas em
leis especiais.
Afinal, prescrio instituto de direito material, devendo o processo
adequar-se natureza da lide, e no esta natureza daquele.
No que concerne decadncia, o Cdigo Civil de 2002 (arts. 207 a 211)
dispe que, salvo disposio legal em contrrio, no se aplicam decadncia
as normas que impedem, suspendem ou interrompem a prescrio.
A decadncia pode ser legal ou contratual. A decadncia estabelecida
em lei no admite renncia e deve ser decretada, de ofcio, pelo juiz. A parte a
quem ela aproveita pode aleg-la em qualquer grau de jurisdio, mas o juiz
no pode suprir a alegao.
10 PRESCRIO INTERCORRENTE
No que concerne prescrio intercorrente, que aquela que surge no
curso da ao, h uma divergncia jurisprudencial difcil de contornar.
Para o STF, o direito trabalhista admite a prescrio intercorrente (Smula
n 327).
J para o TST: inaplicvel na Justia do Trabalho a prescrio
intercorrente (Smula n 114).
De nossa parte, pensamos ser aplicvel a prescrio intercorrente no
processo do trabalho, como, alis, prev o art. 884, 1, da CLT, que consagra
a prescrio como matria de defesa nos embargos execuo.
Ora, tal prescrio s pode ser a intercorrente, pois seria inadmissvel
argir prescrio sobre pretenso que j consta da coisa julgada. Um exemplo:
na liquidao por artigos, se o juiz ordenar a apresentao dos artigos de
liquidao e o liquidante deixar transcorrer in albis o prazo de dois anos (se o
contrato estiver em vigor, 5 anos), cremos que o executado pode argir a
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prescrio intercorrente ou o juiz pronunci-la de ofcio, nos termos do art.

219, 5, do CPC. E nem se argumente com violao ao art. 878 da CLT, pois
a execuo trabalhista pode ser ex officio, mas a liquidao por artigos depende
de iniciativa da parte.
Em suma, sem ttulo executivo lquido e certo, no h como ser
promovida a execuo.
Nesse sentido, colhemos os seguintes arestos:
EXECUO. PRESCRIO INTERCORRENTE. ARTIGOS
DE LIQUIDAO. INRCIA DO EXEQENTE, DEVIDAMENTE
REPRESENTADO, POR MAIS DE SEIS ANOS. IMPOSSIBILIDADE
DA EXECUO EX OFFICIO. No promovendo as partes atos de sua
competncia, notadamente o credor, deixando paralisado por mais de
seis anos o processo, sem qualquer justificativa, embora instado por
diversas vezes a promover o que de direito, e sendo impossvel ao juzo
da execuo o impulso de ofcio, quando dependente de artigos, aplicvel
no caso a prescrio intercorrente. Agravo provido para julgar extinta a
execuo, nos termos do inciso IV do art. 269 do CPC. (TRT 15 R., AP
19173/94, Ac. 4843/95, Rel. Juiz Ramon Castro Touron, DOESP 24.04.95)
EXECUO TRABALHISTA. PRESCRIO INTERCORRENTE. A prescrio da dvida argvel aps a configurao do ttulo
executivo judicial no se confunde com a prescrio do direito material,
e decorre da inrcia do credor em perseguir o crdito que lhe fora reconhecido, em tcita renncia a perceb-lo, evitando a eternizao da
demanda e a sujeio do devedor s vontades do Autor. A prescrio
intercorrente, ao menos na liqidao e execuo, de inequvoca aplicao no processo do trabalho, por fora do art. 884, 1, da CLT, que o
Enunciado n 114 do TST no tem poder de revogar, prevalecendo, neste sentido, o entendimento maior da Smula n 327 do STF. Embora o
art. 884, 1, da CLT preveja os embargos execuo como momento
derradeiro para a argio de prescrio da dvida, consubstanciada no
ttulo executivo judicial trabalhista, nada impede que, ainda no procedimento liquidatrio, possa a parte invoc-la, obstando execuo
logicamente extempornea. (TRT 10 R., AP 00137.1991.008.10.85-0,
3 T., Rel. Juiz Alexandre Nery de Oliveira, DJU 11.07.03)
Em sentido contrrio:
PRESCRIO. INRCIA DO EXEQENTE. POSSIBILIDADE DE IMPULSIONAMENTO DO PROCESSO PELO JUIZ.
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INAPLICABILIDADE DA PRESCRIO INTERCORRENTE. Se a

inrcia do exeqente no impede o andamento processual, que deve ser
impulsionado pelo Juiz, inaplicvel a prescrio intercorrente. (TRT
13 R., Ac. 64.802, AP 141/2001, Rel Juza Ana Maria Ferreira Madruga, DJ/Paraba 27.09.01)
De outra parte, o 4 do art. 40 da Lei n 6.830 de 22.09.80 (aplicvel
no que couber, execuo trabalhista, a teor do art. 889 da CLT), com redao
dada pela Lei n 11.051, de 29.12.04, prev outra hiptese de prescrio
intercorrente, decretada de ofcio, nos seguintes termos:
Se da deciso que ordenar o arquivamento tiver decorrido o prazo
prescricional, o juiz, depois de ouvida a Fazenda Pblica, poder, de
ofcio, reconhecer a prescrio intercorrente e decret-la de imediato.
Cumpre lembrar, para finalizar este tpico, que a ampliao da
competncia da Justia do Trabalho para outras demandas oriundas da relao
de trabalho lato sensu, a questo da prescrio intercorrente ampliar a ciznia
doutrinria e jurisprudencial.
11 CONCLUSO
Retornando ao problema lanado na introduo, podemos dizer que
vlido o pronunciamento judicial de ofcio da prescrio nos domnios do
processo do trabalho, desde que o juiz, antes de faz-lo, abra vista dos autos ao
autor, para que demonstre a existncia de causa impeditiva, interruptiva ou
suspensiva da prescrio (CC, arts. 197 a 204), e ao ru, para que se manifeste
a respeito da prescrio, valendo o silncio como renncia tcita.
A simples propositura da demanda interrompe a prescrio (TST, Smula
n 268), sendo certo que, por fora da norma especial do art. 440 da CLT,
contra menores no corre nenhum prazo de prescrio.
So imprescritveis as pretenses deduzidas nas aes coletivas
destinadas tutela de interesses difusos ou coletivos.
As aes coletivas em defesa de interesses individuais homogneos
interrompem a prescrio em relao s aes individuais.
O Ministrio Pblico do Trabalho, na funo de rgo interveniente
(custos legis) tem a legitimidade e o interesse para argir a prescrio.
Com relao s novas demandas que se deslocaram para a competncia
da Justia do Trabalho por fora da Emenda Constitucional n 45/04, dever o
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juiz aplicar as regras alusivas prescrio do direito material sobre que versar
a demanda, cabendo-lhe decretar de ofcio a prescrio.
aplicvel a prescrio intercorrente, inclusive de ofcio, no processo
do trabalho, como, alis, prev o art. 884, 1, da CLT, que consagra a prescrio
como matria de defesa nos embargos execuo.

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