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Constitucional III Casos concretos 1 ao 15

AULA 1
Questo discursiva: A Constituio de determinado Estado nacional, ao dispor sobre o catlogo de direitos
fundamentais do cidado comum, estabelece que a proteo constitucional se dar apenas aos direitos e
garantias individuais perante a intromisso indevida do Estado. Trata-se, portanto, de uma Constituio
meramente negativa e absentesta, que privilegia o carter absoluto da propriedade privada, da autonomia da
vontade, da igualdade formal e de outros direitos e garantias fundamentais focados na proteo do homem em
face do poder do Estado. Alm disso, a referida Constituio foi positivada em um documento escrito que
sistematiza os princpios e ideias dominantes da atual teoria poltica e do direito dominante no tempo presente.
E mais: apesar de concebida pelo grande lder carismtico que governa o Pas h oito anos, o texto
constitucional foi submetido ratificao popular por intermdio de um referendo, cujo resultou foi
amplamente favorvel s ideias do governante detentor do poder. Diante deste quadro, indaga-se: a) correto
associar tais caractersticas ao modelo de constituio-compromissria, prprio do constitucionalismo
brasileiro? Justifique sua resposta.
R: No, a constituio do caso concreto uma constituio de garantia, liberal de carter negativa, que somente
se limita a delinear o exerccio do poder do Estado e consagrar direitos fundamentais de 1 gerao.
b) correto afirmar que a Constituio em comento democrtica porque, muito embora tenha sido concebida
pelo lder carismtico, foi submetida ratificao do voto popular? Justifique sua resposta.
R: No, Essa constituio do critrio de origem classificada como Cesarista ou Bonapartistas, pois a suposta
participao popular no hbil a considerar que a referida carta seja fruto do consenso.
c) Qual seria a classificao da Constituio em tela quanto ao modo de elaborao? Justifique sua resposta.
R: Quanto ao modo de elaborao esta constituio classificada como dogmtica pois concebida em uma
nica vez e espelha a ideologia politica daquele momento.
Questo objetiva
(fonte: VUNESPE - 2009 - TJMT - Concurso para o ingresso na Magistratura - Adaptada) Aponte a alternativa
que corresponde aos respectivos autores ou defensores das seguintes ideias ou teorias do direito constitucional:
conceito jurdico de constituio; poder constituinte; poder moderador; e Constituio como mera folha de
papel.
(A) Ferdinand Lassale; Konrad Hesse; D. Pedro I; e Montesquieu.
(B) Konrad Hesse; Ferdinand Lassale; Rui Barbosa; e Rudolf Von Ihering.
(C) Hans Kelsen; Emmanuel J Sieys; Benjamin Constant;e John Marshal.
(D) Carl Schimidtt; Ferdinand Lassale; Clvis Bevilaqua; e Immanuel Kant.
( X ) (E) Hans Kelsen; Emmanuel J. Sieys; Benjamin Constant; e Ferdinand Lassale.
Objetiva a letra ( E )
AULA 2

Questo discursiva: (FONTE: ENADE 2009 Adaptada) Sobre a implantao de polticas afirmativas
relacionadas adoo de sistemas de cotas por meio de Projetos de Lei em tramitao no Congresso
Nacional, leia o texto a seguir: Desde a ltima quinta-feira, quando um grupo de intelectuais entregou ao
Congresso Nacional um manifesto contrrio adoo de cotas raciais no Brasil, a polmica foi reacesa. (...) O
diretor executivo da Educao e Cidadania de Afrodescendentes e Carentes (Educafro), frei David Raimundo
dos Santos, acredita que hoje o quadro do pas injusto com os negros e defende a adoo do sistema de cotas.
Analisando o texto sobre o sistema de cotas raciais no mbito da evoluo social do Estado, responda
JUSTIFICADAMENTE, se a posio defendida pelo diretor executivo da Educafro absolutamente compatvel
com as expresses Estado liberal de Direito e Igualdade Material?
R: No, compatvel com a igualdade material portanto com o Estado Social de Direito e no com o estado
liberal de direito, pois neste somente se contava com a igualdade formal onde o paradigma de um Estado
mnimo e no do estado mximo, e o da no interveno e no da interveno do individualismo e no da
proteo dos menos desfavorecidos autonomia privada e proteo dos direitos civis e polticos ou seja
completamente diferente do Estado Social onde o paradigma Estado mximo, proteo dos menos favorecidos
e consagrao dos direitos fundamentais de 1 e 2 gerao.
Questo objetiva:
Analise as assertivas abaixo sobre o constitucionalismo ocidental e assinale a resposta CORRETA: I. Plasmada
em concepo negativista e minimalista do Estado, o constitucionalismo welfarista se atrela apenas ao catlogo
de direitos de participao poltica e aos crculos de liberdades do indivduo perante o Estado. II. O paradigma
constitucional do Estado Liberal de Direito ganha nova vida jurdica ao inovar o regime de proteo dos
direitos fundamentais, seja pelo reconhecimento da igualdade material ou real, seja pela interveno estatal nas
relaes privadas para garantir a proteo dos hipossuficientes. X a) as duas assertivas so falsas; b) a assertiva
I verdadeira e a assertiva II falsa; c) ambas assertivas so verdadeiras; d) a assertiva I falsa e a assertiva II
verdadeira. e) a assertiva I verdadeira e justifica a assertiva II.Objetiva a letra A
AULA 3
Questo discursiva: Definindo o conceito de neoconstitucionalismo, Lus Roberto Barroso assim se manifestou:
A dogmtica jurdica brasileira sofreu, nos ltimos anos, o impacto de um conjunto novo e denso de ideias,
identificadas sob o rotulo genrico de ps-positivismo ou principialismo. Trata-se de um esforo de superao
do legalismo estrito, caracterstico do positivismo normativista, sem recorrer s categorias metafsicas do
jusnaturalismo. Nele se incluem a atribuio de normatividade aos princpios e a definio de suas relaes com
valores e regras; a reabilitao da argumentao jurdica; a formao de uma nova hermenutica constitucional;
e o desenvolvimento de uma teoria dos direitos fundamentais edificada sob a idia de dignidade da pessoa
humana. Nesse ambiente, promove-se uma reaproximao entre o Direito e a tica. A partir da leitura do texto,
INDAGA-SE:
a) O neoconstitucionalismo busca valorizar a aplicao axiolgica do direito?
R: Sim, permeado pelo marco filosfico do ps-positivismo onde se busca uma aproximao entre direito,
moral e tica e por isso valoriza o discurso axiolgico que se desenvolve a partir da fora normativa da
Constituio e busca da vontade da Constituio
b) Em caso de coliso de princpios constitucionais, correto afirmar que a teoria neoconstitucional recorre aos
critrios hermenuticos da hierarquia, cronolgico ou da especificidade?
R: No, essa teoria Neoconstitucional para a soluo de conflitos de interesses constitucionais se pauta pela
ponderao dos princpios.

Questo objetiva:
Com o ocaso do modelo positivista surge o novo Direito Constitucional voltado para a Moral e a Justia. Este
novo modelo foi nominado de neoconstitucionalismo e incorpora grandes transformaes paradigmticas na
hermenutica. Marque a nica opo que no se coaduna com este modelo contemporneo da interpretao
constitucional: a) afastamento da aplicao axiomtico-dedutiva do direito b) dignidade da pessoa humana
como novo epicentro jurdico-constitucional do Estado de Direito c) garantia da efetividade dos princpios
jurdicos (X) d) reconhecimento do direito como um sistema fechado de regras jurdicas e) reaproximao entre
a tica e o direitoObjetiva letra D
AULA 4
Questo discursiva: Deciso judicial pode assegurar direitos fundamentais que acarretem gastos oramentrios
Em deciso unnime, a Segunda Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ) reconheceu a possibilidade de
determinao judicial assegurar a efetivao de direitos fundamentais, mesmo que impliquem custos ao
oramento do Executivo. A questo teve origem em ao civil pblica do Ministrio Pblico de Santa Catarina,
para que o municpio de Cricima garantisse o direito constitucional de crianas de zero a seis anos de idade
serem atendidas em creches e pr-escolas. O recurso ao STJ foi impetrado pelo municpio catarinense contra
deciso do Tribunal de Justia de Santa Catarina (TJSC).
A partir da leitura do texto acima, analise os principais bices que enfraquecem a efetividade dos direitos
sociais no direito contemporneo.
R: O principial bices a defesa da reserva do possivel por entender direitos sociais no esto gravados pelo
crivo da jus fundamentalidade afirmando que a implentao dos direitos sociais esta subordinada a ideia de
justia social e que justia social se faz com recurso do Estado e assim seria necessario que o Estado em
cumprimento de normas constitucionais de eficacia limitada esperasse verba por meio de lei oramentaria e
existencia efetiva de recursos para implementar eses direitos sociais, porm referida tese resta definitivamente
afastada em razo de que os direitos sociais so direitos publicos, subjetivos que possuem carater prestacional o
que indica imprenssidivel a atuao do estado para cumprimento de normas constitucionais suprema.
Questo objetiva
(fonte: Exame OAB ? CESPE - 2009): Associado questo da aplicao dos direitos fundamentais de segunda
dimenso lcito afirmar que so direitos que tm sua efetividade afirmada segundo: A) A reserva do possvel
encontrada na dignidade da pessoa humana B) O mnimo existencial do Estado que o impossibilita de atender
todas as demandas sociais prestacionais C) A reserva do possvel do Estado que obriga o atendimento das
demandas sociais independentemente de recursos oramentrios (X) D) O mnimo existencial encontrado na
dignidade da pessoa humana E) A reserva do possvel que no se relaciona aos recursos financeiros do
EstadoObjetiva a letra D.
AULA 5
Questo discursiva: Uma jovem de 21 anos, portadora de uma grave patologia neurodegenerativa, necessita de
um tratamento que pode prolongar sua expectativa de vida, bem como melhorar sensivelmente suas condies.
O tratamento tem um custo de aproximadamente R$ 52.000,00 mensais, com o qual a famlia da jovem no
possui condies de arcar. A Defensoria Pblica ajuizou, ento, uma ao visando obrigar a Unio Federal e o
municpio onde a jovem reside a fornecerem o tratamento sem custos. Em contestao, os entes federativos
alegaram, em sntese, que: (i) o alto custo do tratamento pode causar um grave abalo economia e sade
pblicas; (ii) a deciso viola o princpio da separao de poderes e as normas e regulamentos do SUS (que no
incluem tal medicamento na relao de tratamentos dispensados aos cidados gratuitamente), cabendo ao poder

pblico estabelecer as diretrizes no campo das polticas pblicas; (iii) ofensa ao sistema de repartio de
competncias, em face da inexistncia de solidariedade entre os entes componentes do SUS. Com base na
jurisprudncia do STF, opine sobre a correta deciso do caso, fundamentadamente.
Resposta: A tese de alto custo que torna a reserva do possvel no pode prevalecer frente o mnimo existencial
que toca o direito a sade para a proteo da dignidade da pessoa humana. A deciso no viola o principio da
separao dos poderes porque cabe ao judicirio o dever de cumprir fora normativa em vontade constitucional,
portanto o controle de poltica pblica decorre da prpria estrutura do texto constitucional. A responsabilidade
solidaria entre os entes da federao em razo de desdobramento da competncia comum entre os entes para
cuidar da sade art. 23 inciso II. Deve-se observar se o medicamento pleiteado possue registro junto a ANVISA
para se evitar medicamentos em fase de teste.
Questo objetiva
O descaso para com os problemas sociais, que veio a caracterizar o tat Gendarme, associado s presses
decorrentes da industrializao em marcha, o impacto do crescimento demogrfico e o agravamento das
disparidades no interior da sociedade, tudo isso gerou novas reivindicaes, impondo ao Estado um papel ativo
na realizao da justia social. O ideal absentesta do Estado liberal no respondia, satisfatoriamente, s
exigncias do momento. Uma nova compreenso do relacionamento Estado/sociedade levou os poderes
pblicos a assumir o dever de operar para que a sociedade lograsse superar as suas angstias estruturais. Da o
progressivo estabelecimento pelos Estados de seguros sociais variados, importando interveno intensa na vida
econmica e a orientao das aes estatais por objetivos de justia social. Gilmar Ferreira Mendes et al. Curso
de direito constitucional. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 223 (com adaptaes). Esse texto caracteriza, em seu
contexto histrico, a A) primeira gerao de direitos fundamentais. B) segunda gerao de direitos
fundamentais. C) terceira gerao de direitos fundamentais. D) quarta gerao de direitos fundamentais. Letra
B
Aula 6
Questo discursiva: (PROCURADOR FEDERAL /2004) - Responda, justificadamente, se a assertiva abaixo
est certa ou errada: O sistema de seguridade social integra aes dos poderes pblicos e da sociedade.
Destinado a assegurar os direitos relativos sade, previdncia e assistncia social, esse sistema prev que
nenhum benefcio ou servio poder ser criado, majorado ou estendido sem a correspondente fonte de custeio
total, o que determina o seu carter contributivo.
R: A assertiva esta errada, a questo est quase toda correta, definindo corretamente a seguridade e
determinando que nenhum beneficio poder ser criado sem fonte de custeio, todavia, o carter contributivo
restrito previdncia social. art 196 e 203 CF/88
Questo objetiva
(fonte: FCC - Analista MPU 2007) Analise as assertivas abaixo: I. O direito sade (artigo 196), o direito
educao (artigo 205) e o princpio da anterioridade tributria (art.150, III, b) so exemplos de direitos
fundamentais do cidado brasileiro. II. O ensino livre iniciativa privada, no sendo necessria autorizao
do Poder Pblico. III. Por gozarem de autonomia didtico-cientfica, administrativa e de gesto financeira e
patrimonial, as universidades pblicas no esto sujeitas ao controle do tribunal de contas. IV. correto afirmar
que as normas constitucionais a respeito da seguridade social no asseguram o direito pblico subjetivo
educao fundamental. De acordo com a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, somente
correto o que se afirma em: a) I e II. b) I e IV. c) II e III. d) II e IV. e) III e IV. Letra B

AULA 7
Questo objetiva
(Questo 62 - Exame 29 - OAB-RJ) - O princpio da dignidade de pessoa humana encontra respaldo na
conformao de um patrimnio jurdico fundamental, acervo de direitos subjetivos sem os quais qualquer
pretenso de bem estar social seria improvvel. Dentro deste contexto assinale a nica opo correta:
a. O princpio do mnimo existencial e o princpio do economicamente possvel convivem em perfeita
harmonia, sendo certo que se completam e, juntos, conspiram a favor da dignidade da pessoa humana no Estado
brasileiro;
b. Segundo a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal no fere o direito a intimidade a apreenso, aps o
parto, da placenta a fim de se proceder a exame hematolgico de DNA visando comprovar a paternidade
biolgica do neonato;

c. Uma das vertentes concretizadoras mais proeminentes do princpio da ampla defesa a admisso de denncia
imprecisa ou genrica no mbito do processo penal constitucional brasileiro;
d. A fim de preservar o princpio constitucional da no auto-incriminao todo preso tem o direito inalienvel
de permanecer calado enquanto apanha.RESPOSTA: Opo b
Questo discursiva
A Lei de Imprensa (Lei n 5250/67), editada durante o regime militar, disciplinava a responsabilidade penal e
civil de todos aqueles que, atravs dos meios de informao e divulgao, praticassem abusos no exerccio da
liberdade de manifestao do pensamento e informao, foi objeto de uma Argio de Descumprimento de
Preceito Fundamental (ADPF 130). Tal ao foi ajuizada pelo Partido Democrtico Trabalhista (PDT), cuja
argumentao se apoiava na ideia-fora de que a referida lei no teria sido recepcionada pela Constituio
Federal de 1988. Na ao, alegava o PDT a no-recepo de todos os seus dispositivos legais, sob o argumento
de que a aludida legislao seria produto de um Estado autoritrio. Ou seja, a referida lei seria incompatvel
com os tempos democrticos, violando a Constituio Federal nos seguintes dispositivos: art. 5, incisos IV, V,
IX, X, XIII e XIV e artigos 220 a 223. Alm disso, violaria tambm a Declarao Universal dos Direitos
Humanos no seu art. XIX. Diante de tais fatos, responda, JUSTIFICADAMENTE, como voc decidiria acerca
da inconstitucionalidade da lei n 5250/67?
RESPOSTA:
Embora alguns artigos da atual Lei de Imprensa foram perfeitamente recepcionados pela Constituio. Mas,
para o ministro, manter apenas alguns artigos faria a norma perder sua organicidade. Vale lembrar que o
inciso V do artigo 5 da Constituio assegura o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm de
indenizao por dano material, moral ou imagem, o que implica dizer que a ausncia de regulao legislativa
no se revelar obstculo ao exerccio do direito de resposta. Pode-se at regular temas secundrios, que
circundam o trabalho jornalstico, mas nunca a liberdade de manifestao e o direito de acesso informao.
Ou seja, pode haver leis para regular direito de resposta e pedidos de indenizao.
Aula 8
A verdade que hoje o poder judicirio segundo seus prprios membros e de muitos doutrinadores exerce um
poder moderador, visando equilibrar a tripartio dos poderes.

Atravs do controle de constitucionalidade abstrato o Poder Judicirio, tem sistematicamente decidido sobre
questes de diversas naturezas.
Importante observar que quando se relaciona o surgimento do ativismo judicial com a decadncia do
constitucionalismo liberal e da poltica neo-liberal, estamos voltando a uma viso mais humanista e social,
preservando princpios basilares de um estado que so representados por sua Constituio e, principalmente,
realando axiologicamente os direitos fundamentais, mais especificamente aqueles que dizem respeito
dignidade da pessoa humana.
Neste ponto, a deficincia legislativa ou a m utilizao de instrumentos polticos que possam abalar tais
direitos e princpios so objeto dos Tribunais que com o ativismo judicial protegem valores to importantes para
a sociedade.
Com o advento do ps-positivismo tambm no se pode querer que o Poder Judicirio desconsidere as
repercusses sociais e poltica de suas decises.
O dficit democrtico com certeza um dos grandes obstculos ao ativismo judicial, afinal por melhores que
sejam as cabeas presentes no Supremo Tribunal Federal, os temas que hoje por eles so decididos esto
afastados do povo, j que nenhum deles foi eleito democraticamente e no representam a vontade de uma
maioria.
Plano 9
Contraria o principio da livre concorrncia (preo menor) e livre iniciativa (impedir as pessoas de comprar).
AULA10
Questo objetiva: Exame de Ordem (OAB), FGV.
A partir de denncia formulada anonimamente ouvidoria de um rgo federal, descobre-se que determinado
imvel rural destinado ao cultivo de cacau utiliza-se de mo de obra em condies anlogas escravatura, o
que confirmado aps oitiva de testemunhas e realizao de inspeo in loco por agentes governamentais. A
Unio pretende desapropriar o imvel em questo, para fins de reforma agrria. Nessa hiptese, considerada
a disciplina da matria na Constituio da Repblica, a Unio
(A) no poder proceder desapropriao, pois os imveis produtivos no se sujeitam reforma agrria,
devendo a lei garantir-lhes tratamento especial.
(B) somente poder proceder desapropriao se, mesmo notificado o proprietrio a dar ao imvel destinao
definida em plano diretor municipal, a situao permanecer inalterada.
(C) poder desapropriar o imvel, mediante prvia e justa indenizao em ttulos da dvida agrria, com
clusula de preservao do valor real, resgatveis no prazo de at vinte anos, a partir do segundo ano de sua
emisso.
(D) no poder desapropriar o imvel, pois a eventual infrao legislao trabalhista no considerada
razo de descumprimento da funo social da propriedade pela Constituio.
(E) dever encaminhar o caso ao Estado da federao em que situado o imvel, por serem de competncia
estadual, e no federal, as medidas visando desapropriao de imveis para fins de reforma agrria.
Questo discursiva

Joo da Silva proprietrio de uma fazenda de 500 hectares na qual, em 2011, tenha sido descoberta
plantao de maconha em 7 hectares de sua propriedade. Considerando-se que a Constituio reza no seu
artigo 185 que so insuscetveis de desapropriao para fins de reforma agrria a pequena e mdia
propriedade rural, responda, JUSTIFICADAMENTE, se a administrao poder expropriar toda a fazenda
para destin-la ao assentamento de colonos, sem indenizar seu proprietrio?
Resposta:SIM. O ARTIGO 185 IMPEDE A DESAPROPRIAO PARA FINS DE REFORMA AGRRIA,
PORM, A DESAPROPRIAO DO CASO SE FUNDAMENTA NO ARTIGO 243 CF., porque no deu
destinao certa a propriedade como tambm cometeu um ato ilcito por isso poder ser expropriado
Aula 11
Quem vai determinar se tem direito ao ressarcimento ou a compensao a autoridade fiscal.
Deve pleitear no mbito administrativo a compensao ou a devoluo do imposto pago indevidamente, caso
no consiga, deve fazer via judicial. Alguns juzes entendem que primeiro se busca via administrativa para
depois via judicial.
SEMANA 12
Questo objetiva
Prova: FGV - 2008 - TCM-RJ - Auditor
A abertura de crdito extraordinrio, para atender a despesas, como comoo interna, ser realizada,
especialmente, mediante:
a) lei delegada.
b) decreto legislativo.
c) medida provisria. RESPOSTA CORRETA.
d) decreto executivo.
e) resoluo
Questo discursiva:
Questo 2
Uma lei aprovada pela Assemblia Legislativa de Santa Catarina determina que 10% da receita corrente do
Estado devero ser aplicados nos programas de desenvolvimento da agricultura, pecuria e abastecimento. O
Governador do Estado, ento, formula consulta sua assessoria jurdica para saber se existe algum vcio de
constitucionalidade na referida lei. Como a consulta dever ser respondida?
RESPOSTA: De tal forma que, por verificar afronta ao art. 61, 1, Inciso b, da CF, conferido ao Poder
Executivo a iniciativa de leis que disponham sobre matria tributria e oramentria, e ao art. 167, IV, da CBF,
que veda a vinculao de receita de impostos a rgo, fundo ou despesa, o Tribunal julgou procedente pedido
formulado em ao direta ajuizada pelo Governador do Estado de Santa Catarina para declarar a
inconstitucionalidade do Art. 120 Inciso V do 3 da Constituio Estadual, com a redao dada pela EC 14/97,
que destina 10% da receita corrente do Estado, por dotao oramentria especfica, aos programas de
desenvolvimento da agricultura, pecuria e abastecimento. ADI 103/RO (DJ de 8/9/1995); ADI 1.848/RO (DJ

de 25-10-2002); ADI 1.750-MC/DF (DJ de 14/06/1995); (ADI 1.759, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgamento em
14/04/2010, Plenrio, Informativo 582.).
AULA 13
Questo discursiva: Joo da Silva proprietrio de um terreno no edificado e que vem servindo de atalho para
se chegar nica escola pblica da sua regio. A grande maioria das crianas do bairro costumam passar por
dentro da propriedade de Joo da Silva. Incomodado com o grande nmero de crianas circulando em sua
propriedade, Joo da Silva resolver proibir a passagem das crianas de pele negra, como meio de reduzir o
nmero de crianas que cortam o caminho para a Escola por seu terreno. A famlia de uma das crianas decide
ajuizar uma ao para obrigar Joo da Silva a liberar a passagem de todas as crianas, amparando sua pretenso
no direito igualdade. Citado, Joo da Silva argumenta que a propriedade sua e que no h nenhuma lei
infraconstitucional que o obrigue a liberar a passagem por sua propriedade. Alega que, nos termos do inciso II
do artigo 5 da Constituio de 1988, ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em
virtude de lei. Portanto, como no h nenhum lei que o impea de proibir o trnsito pela sua propriedade, ele
pode permitir a passagem de quem bem entender. Na qualidade de juiz da causa e com espeque na reconstruo
neoconstitucionalista, responda, JUSTIFICADAMENTE, se o caso em tela de aplicao direta dos direitos
fundamentais nas relaes entre particulares?
R: Sim, o caso em tela permite a aplicao direta dos direitos fundamentais de modo a reconhecer sua eficcia
horizontal que se evidncia como uma forma de oposio de direito fundamental por particular contra
particular, ou seja, nas relaes privadas, assim dever o juiz por ponderao solucionar o conflito havido entre
a autonomia da vontade.
Questo objetiva
: O exame da eficcia horizontal dos direitos fundamentais tema fundamental no constitucionalismo
contemporneo, na medida em que consolida a abertura do catlogo de direitos fundamentais e sua incidncia
nas relaes jurdicas privadas. Assim sendo, assinale a alternativa correta: (a) Os direitos fundamentais devem
sempre ter aplicao indireta nas relaes estabelecidas entre particulares. (b) A jurisprudncia do STF no
aceita a assim chamada ?eficcia horizontal? dos direitos fundamentais. X (c) A aplicao de direitos
fundamentais nas relaes privadas um fator limitador da autonomia da vontade, princpio elementar do
Direito Civil. (d) A Constituio de 1988 expressamente prev a possibilidade de aplicao dos direitos
fundamentais s relaes entre particulares.Objetiva a letra C
AULA 14
Questo objetiva: Acerca do ps-positivismo jurdico, analise as seguintes assertivas: I - A dogmtica jurdica
ps-positivista supera o legalismo estrito; II - A elaborao da escola ps-positivista busca seu fundamento na
ideia de que o direito um sistema aberto de regras e princpios; III No mbito do ps-positivismo jurdico, a
soluo dos problemas constitucionais contemporneos encontrada no prprio texto da Carta Magna mediante
aplicao do dogma da subsuno; IV - Dentre outras, a dogmtica ps-positivista caracteriza-se pela noo de
sistema fechado de regras garantidoras da certeza jurdica mxima; V- O pensamento axiolgico-indutivo do
direito predominante na escola ps-positivista. Somente CORRETO o que se afirma em: a. I e III; b. I, II e
IV; c. III e V; (X) d. I, II e V. e. II, III e VObjetiva a letra D.
Questo discursiva
Maria, jovem estudante de Direito, aproveitando a onda de calor que marcou o ltimo vero carioca, resolveu
praticar topless na praia da Barra da Tijuca. Enquanto tomava seu banho de sol, foi fotografada inmeras vezes
por um reprter de um importante jornal de circulao nacional. No dia seguinte ao evento, uma das fotos foi

estampada na primeira pgina do jornal e era acompanhada por uma legenda que informava o fato de os
termmetros terem registrado 40 (quarenta graus centgrados) no ltimo final de semana. Maria j procurou a
direo do rgo de imprensa, mas este informou que exerceu seu direito informao, constitucionalmente
garantido, e que no houve ofensa a nenhum direito de Maria. Esta ltima procura ento alguma orientao
jurdica. Na qualidade de advogado, como voc a orientaria?
R: Maria pode alegar que o rgo de imprensa violou seu direito a privacidade da imagem, porm esse direito
fundamental entendido como principio e evidenciado o conflito com outro direito fundamental que nesse caso
a liberdade de informao do jornal dever ser solucionado por ponderao de interesses buscando justo peso
de cada interesse para que a restrio se d de forma legitima.
Aula 15
Questo objetiva:
Analise as assertivas abaixo: I - O fenmeno da constitucionalizao do Direito infraconstitucional o processo
pelo qual se interpreta os Cdigos luz dos princpios constitucionais. II No contexto da atual fase da
constitucionalizao, as relaes jurdicas entre particulares tm por verdadeira Constituio o prprio Cdigo
Civil. III O constitucionalismo do Estado Liberal caracteriza-se pela fase de dois mundo apartados, ou seja,
um que impe limites ao poder estatal, atravs de Constituies escritas, outro que visa proteger a autonomia da
vontade, por meio dos Cdigos Civis. Somente CORRETO o que se afirma em: a) I e III b) II e III c) I e II d)
I e III e) I, II e III
Questo discursiva
: Leia o trecho abaixo: A despeito do acendrado movimento neoliberal e dos ventos da globalizao que
estremeceram o ocaso do sculo XX, os pilares do Estado Social no foram abalados, mantendo-se ainda mais
acentuada a necessidade da ordem econmica e social, consubstanciando direitos e garantias de um novo perfil
da cidadania atravs de normas reguladoras das relaes de consumo. Enquanto a Constituio assumia
evidente identidade social no plano jurdico-econmico, permanecia o Cdigo Civil, em descompasso com esta
realidade, conservando suas feies de tradio liberal-patrimonialista, e como necessria realizao da
pessoa, propriedade como elemento central dos demais interesses privados. A partir da leitura acima, analise
os principais efeitos do fenmeno da constitucionalizao do direito civil no Brasil.
R: Os efeitos da Constitucionalizao do Direito Civil so uma consequncia da repersonalizao do direito em
razo da valorizao da dignidade da pessoa humana, pois hoje todo o ordenamento jurdico deve voltar-se a
proteo da pessoa em primeiro lugar e no mais ao patrimnio como era antes.
Resenha do Livro " O CASO DOS EXPLORADORES DE CAVERNA"
O Caso dos exploradores de caverna..
A obra fictcia narra a histria de cinco desafortunados exploradores amadores que ao entrarem em uma caverna
ficam soterrados, depois de passados vinte dias incomunicveis com o mundo exterior, conseguiram atravs de
uma mquina sem fio, levada pelos prprios exploradores, estabelecer comunicao com o mundo exterior,
foram ento informados pela equipe de resgate que seriam necessrios no menos que dez dias para serem
resgatados, por no terem provises suficientes para esperar tal prazo perguntaram a um mdico presente na
equipe de resgate se conseguiriam sobreviver sem alimentos por dez dias, o mdico lhes informou que nesse
prazo poderiam morrer por inanio, aps oito horas novamente sem comunicao; conseguiram finalmente
falar com o mdico da equipe e ento Wethmore falando por todo o grupo perguntou se eles poderiam
sobreviver se consumissem a carne do corpo de um deles. O mdico ainda que relutante disse que sim.

Wethmore buscando conselho junto ao mdico quis saber se era aconselhvel tirar a sorte para saber qual deles
deveria ser sacrificado, o mdico se escusou de responder tal pergunta, foi ento questionado se havia alguma
autoridade presente, como um Juiz ou outro oficial do governo que pudesse responder tal questo, Ningum se
manifestou, foi ainda solicitado saber se havia algum sacerdote ou ministro para ajudar a resolver tal imbrglio,
e nenhuma pessoa foi achada para ajudar na soluo. A bateria do comunicador exauriu-se e encerraram-se as
comunicaes.
Decidiram ento que a nica maneira de sobreviverem seria sacrificar algum integrante do grupo para que
servisse de alimento para os outros. Discutiram a ideia e de comum acordo, decidiram que a sorte seria decidida
pelos dados, levados pelo autor da ideia Whetmore. Quem sugeriu a ideia, infortunadamente tornou-se a vitima,
contudo, antes de chegarem a dar cabo do famigerado plano, o prprio autor da ideia, renunciou a sua
participao do macabro intento, o que no foi aceito pelos outros integrantes, alegando j haverem celebrado
verbalmente um contrato; e a sorte ou falta dela poderia cair sobre quaisquer um dos integrantes. Dessa
forma lanaram-se os dados por um terceiro, e tendo menor sorte Whetmore, foi ento sacrificado para a
sobrevivncia do grupo no vigsimo terceiro dia dentro da caverna.
Trinta e dois dias aps o desastre, os exploradores foram ento resgatados e aps terem sido tratados com a
devida ateno em funo do desastre ocorrido, foram ento indiciados pelo assassinato de Roger Whetmore.
Esta historia fictcia se passa no condado de Stowfield em 4300 e serve como pano de fundo para debater dois
pontos fundamentais do Direito, o Direito Natural e o Direito Positivo. Apesar de terem sido condenados
forca em primeira instncia, os quatro acusados recorrem dessa deciso Suprema Corte de Newgarth, e,
dentro desse contexto surgem todas as dvidas e conflitos hermenuticos para interpretar as leis. Os juzes
escolhidos para votarem pela Corte do presidente Truepenny, o fazem cada um segundo a sua tica a sua
interpretao da letra da lei, e o caso em si, em que esto inseridas quatro vidas.
Parece-me que, em se tratando de um caso to extraordinrio, o jri e o juiz seguiram o curso que no foi
simplesmente justo e criterioso, mas o nico curso a ser tomado sob a lei vigente. A linguagem do estatuto
bem conhecida: Qualquer um que, de prpria vontade, retira a vida de outrem, dever ser punido com a
morte10. Esse estatuto no permite exceo aplicvel a este caso, muito embora nossas simpatias possam nos
inclinar a fazer concesses, devido trgica situao na qual essas pessoas estavam envolvidas. Truepenny,
C.J. - Presidente
O Presidente do tribunal Truepenny, C.J., orienta os outros quatro juzes pela manuteno da deciso do tribunal
de primeira instncia acreditando que o chefe do executivo atenderia as solicitaes de peties endereadas a
este, demonstrado claramente sua posio positivista.
Do meu entendimento, no acredito que nossa lei nos compele a concluses monstruosas, que tais pessoas
sejam assassinos. Acredito, muito pelo contrrio, que ela declara que eles devam ser inocentados de qualquer
crime. Apresento minha concluso baseada em duas bases independentes, ambas as quais so, sozinhas,
suficientes para justificar a absolvio de tais rus.
A primeira repousa na premissa que poder levantar oposio at ser examinada imparcialmente. Tomo a
posio de que a lei positiva e promulgada deste Commonwealth, incluindo todos os seus estatutos e
precedentes, so inaplicveis a este caso, e que o caso governado por escrituras antigas da Europa e Amrica,
chamadas de lei naturalFoster, J. - Ministro
Segundo a tica o Juiz Foster a lei serve para pessoas naturais e que vivem em sociedade em comum acordo
com as leis por elas estabelecida, dessa forma to importante quanto respeitar uma lei, ainda que natural no
atentar contra a vida, tambm importante defender a vida, nesse caso a vida dos quatro indivduos restantes.
Tambm observa que os cinco estavam numa realidade diferente a nossa, e viviam numa sociedade onde eles

criaram as leis. Portanto o Juiz Foster, absolveu os quatro integrantes da equipe, dentro da sua viso de Direito
Natural.
No desempenho das minhas funes como ministro deste tribunal, normalmente sou capaz de dissociar os
lados emocional e racional das minhas reaes, e decidir o caso apresentado, unicamente, com base na
racionalidade. No lado emocional, acho-me dividido entre a simpatia por essas pessoas e um sentimento de
aborrecimento e repugnncia para com o ato monstruoso que elas cometeram. Tenho esperana de que seria
capaz de colocar estas emoes contraditrias de lado, como irrelevantes, e decidir o caso com base em uma
demonstrao lgica e convincente como resultado requerido pela nossa lei. Infelizmente, essa possibilidade
no me foi concedida Tatting, J. - Ministro
Pode-se perceber claramente que o Juiz Tatting, decidiu seu voto observando a lei, e a condio natural de cada
integrante que infortuitamente no teve alternativa a no ser manter-se vivo, demonstra claramente neutralidade
em seu voto. Absteve-se do julgamento. Embora seja positivista, suas emoes orientadas pelo Direito Natural
no permitiram um julgamento imparcial.
Gostaria de afirmar que se fosse o Chefe do Executivo, iria alm, no sentido da direo da clemncia, do que
as peties endereadas a ele. Perdoaria todas essas pessoas conjuntamente, porque acredito que elas j
sofreram o bastante para pagar por qualquer ofensa que possam ter cometido. Gostaria, tambm, que essa
afirmao fosse entendida como feita na minha capacidade de cidado, que por acidente de seu ofcio, tornou-se
familiarizado, intimamente, com os fatos deste caso. No cumprimento das minhas funes como juiz, nunca
seria minha funo enderear instrues para o Chefe do Executivo, nem tomar em considerao o que ele
poder ou no fazer, para chegar a minha concluso, que dever ser controlada, unicamente, pela lei deste
Commonwealth.
A segunda questo que gostaria de colocar a de que decidindo se os atos dessas pessoas foram certos ou
errados, inquos ou bons. Tambm uma questo irrelevante para o cumprimento do meu ofcio como
juiz, que fez juramento para aplicar, no os meus conceitos de moralidade, mas a lei do pas. Em se colocando
essa questo de uma s maneira, penso que posso, tambm, seguramente rejeitar, sem comentrios, a primeira e
mais potica poro da opinio do meu colega Foster Keen, J. -Ministro
O Voto do Juiz Keen, J, inicialmente aponta que quem deveria tomar a deciso no caso apresentado deveria ser
o chefe do executivo, o qual teria o poder da clemncia, no entanto, discorda do juiz foster, convico
humana de que o assassinato injusto e que algo deve ser feito ao homem que o comete, e vota pela
condenao dos quatro acusados. Baseado a na sua funo como Juiz fundamentado no Direito Positivo.
O que voc pensa que a Suprema Corte deveria fazer com os espelelogos?. Mais ou menos 90%
expressaram sua opinio de que os rus deveriam ser perdoados ou liberados com uma punio simblica. Est
perfeitamente claro como o pblico se sente sobre este caso. Ns poderamos saber sem esta pesquisa de
opinio, naturalmente, somente baseados no senso comum, ou mesmo, em observando este Tribunal que est,
aparentemente, quatro juzes e meio, ou seja, noventa por cento a favor da opinio pblica.
Torna-se bvio no somente o que deveramos fazer, mas o que devemos fazer se pretendemos preservar entre a
opinio pblica e esta Corte um razovel e decente acordo. Ou seja, declarar essas pessoas inocentes no
envolver, necessariamente, qualquer sofisma ou truque indigno. Nenhum princpio de hermenutica das leis
necessrio para que no seja consistente com as prticas jurisdicionais deste Tribunal. Certamente, nenhum
leigo pensaria que, deixando estas pessoas livres, ns estaramos esticando o estatuto mais do que nossos
antepassados fizeram quando criaram a legtima defesa. Handy, J. - Ministro
O Juiz Handy, defende que sejam observados tambm vrios outros fatores que levaram a fatdica deciso de
sacrificar o amigo em funo de preservar a vida de outros quatro integrantes, e cita ainda o contrato firmado

por eles, as lacunas que a lei apresenta, e o forte clamor popular que o caso gerou, sugerindo que a lei serve
acima de tudo para atender a sociedade que a criou, vota pela absolvio dos quatro. O Juiz Handy a favor da
reforma da sentena, temendo pela opinio dos outros juzes, uma vez que, para Handy a opinio pblica
relevante e que converge para a inocncia.
Aps anlise do caso pelos cinco juzes, em que um absteve-se de votar o Juiz Tatting, duas decises foram por
absolvio Juiz Foster, e Juiz Handy, J , e duas condenaes Juiz Truepenny e Keen. Tendo em vista o empate
na deciso foi confirmada a deciso de primeira instncia e os quatro acusados foram condenados a forca.
O Direito est em funo da vida social. A sua finalidade a de favorecer o amplo relacionamento entre as
pessoas e os grupos sociais, ao separar o ilcito do ilcito, segundo valores de convivncia que a prpria
sociedade elege, o ordenamento jurdico torna possvel os nexos de cooperao e disciplina a competio,
estabelecendo as limitaes necessrias ao equilbrio e justia nas relaes Nader, Paulo Introduo ao
estudo do Direito 31 edio/2009
Alguns questionamentos so relevantes no Caso dos Exploradores de Caverna, - Estando eles em uma
sociedade paralela, e formulando suas prprias leis, estariam eles infligindo algum Direito estranho realidade
em que eles se encontravam? Segundo o Juiz Foster as leis estabelecidas dentro da caverna estavam de acordo
com o principio de Direito Natural, onde o homem segue o principio natural das coisas, no havia alternativa,
se no seguir adiante tentando preservar a vida de acordo com as possibilidades presente.
Direito e Sociedade so entidades congnitas que em que se pressupem: O Direito no tem existncia em si
prprio. Ele existe na sociedade. A sua causa material est nas relaes de vida. A sociedade, ao mesmo tempo,
fonte criadora e rea de atuao do Direito, seu foco de convergncia. Existindo em funo da sociedade
Nader, Paulo Introduo ao estudo do Direito 31 edio/2009
Segundo Paulo Nader o Direito nasce na sociedade para atend-la e no existiria um sem o outro.
Os votos dos Juzes, Truepenny, C. J. e Keen J, baseados em conceitos positivistas, mostram claramente como o
homem precisa de apoiar em normas escritas, codificadas para tomar decises difceis de julgamento, embora
houvesse entendimento da condio natural em que se apresentavam os atores do caso concreto, ambos
preferiram seguir a letra da lei e decidir pelo cdigo estabelecido, opinando pela manuteno a sentena
prolatada na 1 Instncia, condenando os quatro acusados pela norma agendi (norma de agir) e facultas agendi
(faculdade de agir).
Os votos dos juzes Foster J. e Handy J., demonstraram que, embora afirmem que sua condio de juzes os
obriga a primarem pelo Direito Positivo, baseiam suas decises, fortemente influenciados pelas regras do
Direito Natural, quando decidem pela reforma da sentena da 1 Instncia.
O fato do juiz Tatting, J., ter se recusado a participar da deciso do caso apresentado, levou ao empate das
decises, motivo pelo qual foi confirmada a sentena condenatria do Tribunal de primeira instncia, sendo
determinado hora e data para a execuo, quando o verdugo pblico procederia com toda a diligncia at que os
acusados morressem na forca.
Ressalta-se ainda, que o autor nada informou a respeito das solicitaes de clemncia feitas ao chefe do
executivo pelo juzo de primeira instncia, uma vez que o texto deixa claro que existia um forte clamor popular
pela reforma da sentena, uma vez que o Estado ceifou a vida de outras dez pessoas na inteno de salvar o
grupo que estava na caverna, ou seja, quem ser condenado por estas mortes. Afinal: justo a morte de dez
pessoas para salvar a vida de outras quatro? Porque ento condenar estes quatro em razo da morte de um?