TRANSMISSO DO ESTABELECIMENTO.

Aferida a existncia de um verdadeiro

estabelecimento comercial, o mesmo pode ser transmitido no seu todo nos termos seguintes:

Transmisso definitiva: trespasse, regime excepcional

Transmisso temporria: cesso ou locao de estabelecimento, regime geral

A regra geral , contrariamente a estas que aqui observamos, a regra da

especialidade: cada uma das situaes jurdicas distintas a transmitir exigiria, em princpio,
um negcio autnomo.
TRESPASSE.
MC: O trespasse consiste na transmisso definitiva da titularidade do estabelecimento
comercial, no seu todo, sem perda de aptido funcional [do aviamento, enfim]: trata-se de
um nico negcio jurdico, mediante uma nica escritura. Segundo MENEZES CORDEIRO e
OLIVEIRA ASCENSO, a transmisso de um estabelecimento com perda do aviamento,
consiste na transmisso de um estabelecimento incompleto.
PPV: a compra e venda do estabelecimento comercial tem tradicionalmente a designao de
trespasse. um

contrato atpico fora do mbito da compra e venda objetivamente

comercial. Na maior parte dos casos um contrato subjectivamente comercial, sempre que
seja celebrado por um comerciante ou entre comerciantes no exerccio do comercio, e assim
sucede quando tenha por objecto um estabelecimento comercial.
Pode ser celebrado mediante qualquer contrato com eficcia translativa da
titularidade do direito [vg compra e venda, doao, troca ou dao em cumprimento]. O
principal efeito resulta da transmisso da propriedade relativamente a esse estabelecimento,
ou do direito pessoal de gozo do arrendatrio, mais frequentemente. Eis os traos gerais do
regime do trespasse, de natureza excepcional face ao regime geral da cesso de explorao:

Est regulado no CC [art. 1112 CC] mas considerado legislao comercial,

enquanto acto comercial em sentido objectivo (para MC), por razes
histricas e pela sua natureza: proteco do interesse e do desenvolvimento
comercial.

Transmisso, tipicamente, onerosa (tem um preo), e definitva da

titularidade do estabelecimento. Mas, porem, nada impede que se faa um
trespasse gratuito, donatrio.

No h qualquer necessidade de consentimento do senhorio [art. 1112-1a

CC], bastando a mera comunicao [art. 1112-3 CC] pelo locatrio originrio,
no prazo de quinze dias [art. 1038 g) CC]: facto que sustenta a sua natureza
de proteco do interesse comercial.

A violao do dever de comunicao constitui fundamento do direito de

resoluo do contrato [art. 1083-2 e) CC] e de indemnizao por
responsabilidade obrigacional [art. 798 CC].

Forma: escrita [art. 1112-3 CC]. Problema da simplificao formal do

trespasse: essa norma aplica-se tambm ao proprietrio do prdio?

O senhorio tem direito de preferncia no trespasse por venda ou dao em

cumprimento [art. 1112-4 CC], permitindo-lhe uma vantagem potencial. Se
preferir, extingue-se o contrato por confuso de esferas jurdicas: o senhorio
no pode ser simultaneamente senhorio e locatrio.

Dever de no concorrncia do trespassante com o trespassrio: dever que

decorre da boa f, maxime, do dever de lealdade. Quando violado, gera
responsabilidade ps-contratual nos termos dos princpios da culpa post
pactum finitum, segundo MENEZES CORDEIRO. Se as partes afastarem o dever
de

no

concorrncia,

convencionam,

geralmente,

uma

remunerao

proporcional. Evidencia a importncia da clientela enquanto elemento activo

do estabelecimento. Preconiza a observncia de limites (do dever de no
concorrncia):
o

Materiais: a nova actividade do trespassante no pode ser semelhante

Espaciais: com respeito com a circunscrio geogrfica da actividade

Temporais:

observncia

do

prazo

de

consolidao

do

novo

estabelecimento, geralmente de trs ou dois anos [jurisprudncia]

Para PPV entende que se nada for estipulado, deve entender-se que no h
limites h concorrncia. Pois se o adequirente considerar importante para si a
limitao da concorrncia por parte da alienante, deve, em voa f suscitar a
questo logo na negociao (227 CC); se no o tiver feito, no pode vir,

depois, a faze-lo apos o fecho do contratro e muito menos apos a sua

execuo.

A transmissao deve ser global e total, mas no tem de o ser; podem ser
excludos elementos do estabelecimento. No art.1112/1,b) CC esta explicito
que deve ser transmitido. No tem de ser transmitido tudo e algo poder ser
excludo, mas no haver trespasse se no for abrangido, do estabelecimento,
o necessrio para que, pelo menos, continue a funcionar no mesmo ramo de
negcios. No h trespasse de estabelecimentos vazios, porque se assim for
no existe estabelecimento.

O trespasse abrange em princpio, todos os elementos do estabelecimento

(1112/2)) salvo disposio em contraio.

O estabelecimento pode no estar no momento em funcionamento, mas tem

de ter apetncia para funcionar; para iniciar a sua actividade, mesmo que
no esteja completo e que nunca tenha funcionado.

Havendo perda do aviamento do estabelecimento, com o trespasse, aplicarse- o regime geral da locao de explorao infra: o contrato celebrado
transmite meramente o direito pessoal de gozo sobre o prdio, e no o
estabelecimento no seu todo, por desmantelamento, vg. Nestes termos, h
que interpretar restritivamente o disposto no art. 1112-2 a) CC, considerando
que o limite que traa a distino entre trespasse e mera locao de
explorao reside na perda de aviamento, e no na mera transmisso de
utenslios e de mercadorias. Cabe ao senhorio fundamento de resoluo do
contrato pelo exerccio, no prdio, de outro ramo de comrcio sem o seu
consentimento [art. 1112-2 b) CC], norma que pretende obstar simulao
de trespasse, nos casos de transmisso do espao e no do estabelecimento.

Se o estabelecimento estiver instalado em local que seja de propriedade do

comerciante, o trespasse pode incluir a transmisso dessa propriedade.

o trespasse deve ser para o mesmo ramo de negocio (1112/2,b)). No h

trespasse se o estabelecimento transmitido no for transmitido para o mesmo
ramo de negocio.

Se existe verdadeiro trespasse, mas outro destino foi dado ao prdio, h

fundamento do direito de resoluo do contrato nos termos dos arts. 1038 c),
1083-1c) e 1112-5 CC e consequente indemnizao por responsabilidade
obrigacional [art. 798 CC].

5: ELEMENTOS TRANSMITIDOS. Caracterizado o trespasse nos seus traos gerais,

cumpre determinar quais os elementos do estabelecimento que devem considerar-se
transmitidos com o trespasse do mesmo.
OLIVEIRA ASCENSO, neste mbito, estabelece a distino entre:

Situaes jurdicas exploracionais: no fazem sentido sem o estabelecimento

a que respeitam, pelo que se transmitem com este.

Situaes jurdicas comuns

Assim, transmitem-se, num plano interno [entre o trespassante e o trespassrio]:

Elementos activos:

Direito de propriedade sobre mveis e imveis, em princpio [mesmo sem

acordo expresso, por estar implcito na vontade hipottica das partes que
celebram o trespasse].

Direito pessoal de gozo relativo ao arrendamento.

Direito firma, com consentimento escrito do titular [art. 44 RNPC].

O nome do estabelecimento, logtipo e insgnias [art. 31-4 Cdigo de

Propriedade Industrial].

Posies contratuais:
o

Contrato de trabalho: por mero efeito da lei, com vista proteco

do trabalhador, a parte mais fraca as dvidas transmitem-se
segurana social.

Contrato de fornecimento: as situaes jurdicas exploracionais

transmitem-se tacitamente, segundo OLIVEIRA ASCENSO.

Direitos de crdito, sem consentimento do devedor [art. 577 CC].

Aviamento e clientela: factores que influenciam decisivamente o valor do

estabelecimento e que, sendo este transmitido, vo com ele.

Elementos passivos:

Dvidas, com consentimento do credor [art. 595 CC], excepto quando se trate
de dvidas exploracionais, indissociveis do estabelecimento [segundo
OLIVEIRA ASCENSO transmitem-se tacitamente]. A soluo adoptada deve
ser intermdia: nem pela transmisso em bloco das mesmas, pela difcil
especificao de todas, nem pela transmisso das dvidas uma a uma, pela
exigncia que importaria.

Transmitem-se, num plano externo [entre o trespassrio e terceiros]:

Elementos activos:

Cesso da posio contratual [art. 424 CC]: com consentimento

Cesso de crditos [art. 577 CC]: sem consentimento

Elementos passivos:

Dvidas [art. 595 CC]:

o

Com consentimento do credor: exonera o trespassante, o devedor

originrio.

Sem consentimento do credor: no exonera o trespassante, o devedor

originrio, que, pagando a dvida em causa, pode exercer direito de
regresso sobre o trespassrio, o novo devedor.

6: CESSO DE EXPLORAO. A cesso de explorao do estabelecimento consiste na

transmisso temporria do gozo do estabelecimento como um todo, a ttulo oneroso [locao
de estabelecimento] ou gratuito [comodato de estabelecimento]. Trata-se do regime geral
previsto no art. 424 CC, a aplicar quando se considere afastada a possibilidade de trespasse,
a ttulo excepcional, ou quando este, a existir, resulte em perda do aviamento do
estabelecimento: a cesso de explorao afasta o regime restritivo do arrendamento.
Estudaremos a cesso de explorao a ttulo oneroso, dita locao do estabelecimento, com
maior pormenor. Eis os traos gerais do regime da locao do estabelecimento:

Previsto nos artigos 1109 CC

Necessidade de consentimento [art. 424 CC e art. 1059]. No existindo
qualquer consentimento, h fundamento de resoluo do contrato e
indemnizao por responsabilidade obrigacional [arts 1047 e 1083 e 798
CC].

Existncia de um estabelecimento comercial [ou tratar-se- de puro

arrendamento]: a falta de um dos elementos estruturais do estabelecimento,
aquando da cesso, determina a sua converso legal em arrendamento.

Forma: escrita [art. 1112-3, por remisso do art. 1109 CC].

Observncia das obrigaes do locatrio [art. 1038 CC].

O no consentimento do senhorio e a inobservncia das obrigaes do

locatrio constituem fundamento do direito de resoluo do contrato pelo
senhorio: vg pelo exerccio, no prdio, de outro ramo do comrcio sem o seu
consentimento [art. 1112-2 b)]: norma que pretende obstar simulao de
trespasse.

O direito resoluo do contrato e consequente indemnizao por

responsabilidade obrigacional encontra-se consagrado nos arts 1047, 1083 e
798 CC.

Quando o estabelecimento se encontre instalado em local arrendado a

locao no carece de autorizao do senhorio, mas deve ser-lhe comunicada
no prazo de um ms [art. 1109-2 CC].

A locao muito frequente no sector da hotelaria, e sendo um contrato

legalmente atpico rege-se pelo que for convencionado pelas partes.

Este diverge do trespasse na medida em que tem durao temporaira e pelo

caracter cclico do pagamento, mensal ou anual.

A renda a pagar pode ter uma parte fixa e outra varivel, que normalmente,
incide sobrea receita brura ou liquida do estabelecimento.

Quando o locatrio no transmita a titularidade do direito pessoal de gozo sobre o

estabelecimento, mas to-s faculte o seu gozo a um terceiro, deparamo-nos com a
denominada sublocao do estabelecimento, nos termos seguintes [art. 1060 CC]:

No h cesso da posio contratual do locatrio original, a favor do

sublocatrio [o locatrio mantm o seu direito pessoal de gozo, neste caso,
embora faculte o gozo da coisa ao sublocatrio].

O regime da sublocao [art. 1060] caracteriza-se por:

Dever de comunicao [art. 1038 g) e 1061 CC]

Violao do dever de comunicao constitui causa de resoluo do contrato e

de indemnizao por responsabilidade obrigacional [arts 1083 e 798 CC].

Quando a sublocao verse sobre imveis, dispe o regime do subarrendamento [art.

1088 CC]:

Necessidade de autorizao do senhorio, por escrito [art. 1038 f) e 1088 CC]