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Acadmico do Curso de Graduao em Direito da Universidade Federal do Rio Grande do Norte UFRN.
Servidor Pblico Federal. Natal Rio Grande do Norte Brasil.
Revista Direito e Liberdade - ESMARN - v. 13, n. 1, p. 157 172 jan/jun 2011.
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1 INTRODUO
Logo nos primeiros contatos do operador da cincia jurdica com
seu objeto de trabalho apreende-se a concepo de que o Direito um
instrumento de tutela dos interesses da coletividade, por meio do qual se
busca um estado de pacicao social, fato que consubstancia seu m precpuo. Essa situao ideal de plena harmonia entre os indivduos situa-se,
no entanto, inegavelmente, no que se convencionou denominar mundo do
dever-ser, uma vez que diante das particularidades inerentes a cada pessoa
nunca se observou - e nem se observar - um patamar de relaes sociais
irrepreensveis, no qual cada ser aja estritamente dentro de sua esfera de
liberdade pessoal, de modo a no se imiscuir na individualidade do outro.
Desde tempos imemoriais, antigos pensadores1 j preconizavam que
o homem um ser social, e em face dessa impossibilidade de sobreviver
sozinho, no h como imaginar que todas as relaes cotidianas possam ser
dotadas de plena convergncia de interesses. Veja-se que as interaes sociais so interpessoais e que seus sujeitos, muitas vezes, possuem aspiraes,
conceitos e padres comportamentais totalmente distintos uns dos outros,
fato que culmina em uma total incompatibilidade de nalidades e suscita o
conito. , pois, esse conito que o Direito se presta a regular.
inegvel, tambm, que para assegurar ecazmente a tutela dos interesses da sociedade, o Direito necessita acompanhar as modicaes vericadas em sua dinmica.
Com relao a essa questo, imperioso, ainda, observar que a velocidade com que acontecem as modicaes na dinmica da sociedade
em muito superior a do desenvolvimento jurdico, restando evidente, desse
modo, a necessidade de o Estado se munir de instrumentos que possibilitem essa atualizao, sob pena de negar efetividade plena defesa dos
interesses da coletividade almejada pelo Direito.
Nas seguintes linhas, sero apresentados alguns importantes mecanismos de atuao comissiva que tm sido adotados pelo Poder Judicirio,
com o escopo de melhor assegurar a tutela dos interesses coletivos submetidos a sua apreciao. E nesse sentido, importante perceber que a partici1 Aristteles, em sua obra intitulada Poltica, concebia o homem como ser social, o qual s seria capaz de sobreviver em comunho com indivduos semelhantes.
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pao ativa do Judicirio nas polticas estatais tem, muitas vezes, possibilitado a concretizao casustica de direitos fundamentais constitucionalmente
consagrados no ordenamento jurdico ptrio.
2 UMA REAVALIAO DA TRIPARTIO FUNCIONAL DOS PODERES
No incio da organizao do Estado moderno vigorava o modelo absolutista de acordo com o qual determinado ente o prncipe detinha
plena soberania para o desempenho das atividades governamentais, sendo o
encarregado de todas as funes estatais. Ele era responsvel por administrar
o Estado, editar as normas regulamentadoras das relaes interpessoais e aplicar ao caso concreto cada uma delas, na medida de suas convices pessoais.
Havia um exacerbado grau de liberdade para a atuao do soberano, de modo
que ele nem mesmo se vinculava s normas editadas. No existia, sequer, um
sistema de controle desses atos tal como o que se conhece, hodiernamente.
Alm disso, tinha-se um Estado extremamente interventor, que no
conferia qualquer espcie de liberdades pessoais aos indivduos, tentando
manter todo o funcionamento estatal e as relaes pessoais sob o manto de
um poder soberano.
O contnuo desenvolvimento da sociedade, entretanto, no foi capaz de tolerar a manuteno de tal sistemtica estatal. Surge, ento, nesse
contexto, o Estado de Direito, inaugurando um modelo no qual o poder
do prncipe2 deveria, tambm, ser objeto de regulao pelo prprio sistema
vigente, no comportando mais todo e qualquer tipo de arbitrariedade, de
modo a assegurar o mnimo de liberdades negativas3 aos indivduos, frente
soberania do Estado.
Imperioso ressaltar, nesse ponto, a importncia do modelo de tripartio dos poderes estatais preconizado por Montesquieu4, o qual se pautava
em um pressuposto baseado em uma ideia de dividir para melhor organizar.
Estabelecendo trs funes estatais bsicas a administrativa; a legislativa e
2 Tal terminologia deve ser aqui entendida sob uma perspectiva ampliativa, de modo a se conformar s particularidades de todo e qualquer Estado que, porventura, no tenha empregado essa exata denominao a seus soberanos.
3 Denominao utilizada na teoria dos quatro status proposta por Jellinek.
4 Alm de Montesquieu, em sua obra O Esprito das Leis, Aristteles (em obra j mencionada denominada Poltica) tambm tratava da diviso dos poderes estatais como forma de melhor organizar as funes do Estado.
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[...]
Se o Poder Pblico insiste em desconsiderar a norma, fazendo
dessa previso letra morta, caber controle e interveno do
Judicirio, uma vez que, nestes casos, deixa-se o critrio da
razoabilidade para adentrar-se a seara da arbitrariedade, fato
que, em ltimo grau, caracteriza a omisso como ilegal.
[...]
A partir do momento em que opta pela inrcia no autorizada legalmente, a Administrao Pblica se sujeita ao controle do Judicirio da mesma forma que esto sujeitas todas as
demais omisses ilegais do poder Pblico, tais como aquelas
que dizem respeito consecuo de polticas pblicas26.
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direitos h muito assegurados pelo texto constitucional, mas que at ento no eram concretizados em virtude da adoo de posturas omissivas
inadmissveis por parte dos entes dotados de competncia para proceder
aguardada regulamentao.
Embora criticada por parte dos operadores do Direito e, principalmente, pelos integrantes dos outros dois poderes da Unio, a conduta prativa do Judicirio na concretizao dos direitos fundamentais louvvel,
no havendo que se falar em usurpao das funes do Legislativo ou da
Administrao.
bem verdade que os magistrados no foram sufragados pelo povo,
no sendo, portanto, efetivos representantes eleitos pela soberania popular.
Entretanto, por outro lado, no h como negar a existncia de seu mister
pblico, consubstanciado pela investidura de tais agentes como titulares
efetivos de poder estatal. Perceba-se que, reexamente, o modo legal de
investidura dos magistrados - por decorrer de procedimento legiferante regular - legitima a atuao pblica desses indivduos, suprindo, por consequncia, a outorga popular direta.
Observe-se, alm disso, que ao agir comissivamente, os membros
do Poder Judicirio esto cumprindo razoavelmente com suas atribuies
funcionais, primando por resguardar a nalidade precpua do Direito, assegurando, ainda, aos jurisdicionados, o pleno gozo dos direitos e garantias
previstos constitucionalmente, de modo a conferir a necessria fora normativa da Constituio.
Saliente-se, por oportuno, que as leis regulamentares at ento inexistentes podem perfeitamente - mediante iniciativa legtima e trmite procedimental regular - ser elaboradas e aprovadas pelos entes competentes,
passando a produzir seus efeitos devidos, evitando-se, assim, as decises
judiciais reputadas como ativistas, as quais, na verdade, apenas suprem lacunas provocadas pela inrcia do Poder Legislativo.
Os juzes, antes de tudo, devem ser considerados como agentes estatais e, sendo o Estado uno, congurada est a legitimidade do Judicirio
para a tomada de tais atos comissivos e atestada a possibilidade de tais mecanismos de atuao para a efetiva tutela dos interesses da coletividade.
O adendo veemente consiste, contudo, na anlise responsvel do caso
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concreto, uma vez que todo o arcabouo dogmtico que permite tal modus
operandi desconstitudo diante de um excesso de judicializao capaz de
efetivamente prejudicar a harmonia entre os poderes da Unio.
REFERNCIAS
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