0

UNIVERSIDADE FEDERAL DA BAHIA

FACULDADE DE DIREITO
PROGRAMA DE PS-GRADUAO EM DIREITO TRIBUTRIO

NEILA KARINA FRANCA LIMA

AS SANES POLTICAS COMO MEIO COERCITIVO INDIRETO DE

COBRANA DO CRDITO TRIBUTRIO

Salvador
2013

NEILA KARINA FRANCA LIMA

AS SANES POLTICAS COMO MEIO COERCITIVO INDIRETO DE

COBRANA DO CRDITO TRIBUTRIO

Monografia apresentada Ps-Graduao em

Direito

Tributrio,

Faculdade

Universidade Federal da Bahia.

Salvador
2013

de

Direito,

RESUMO
A presente monografia tem como objeto central a inconstitucionalidade da conduta do ente
pblico em coagir o contribuinte ao pagamento de tributos, mediante a adoo de sanes
polticas artificiosas. Atravs da conceituao do termo sanes polticas desenvolve-se uma
analise critica acerca da inconstitucionalidade da aplicao de tais medidas. identificado no
momento atual que h uma arbitrariedade do Fisco que cobe os direitos inalienveis dos
contribuintes, inclusive, clusulas ptreas, utilizando-se de sanes polticas o como
instrumento de manobra arbitrria para cobrar tributos, em parelha, ou at mesmo, em total
desprezo ou distanciamento dos meios processuais de contrio patrimonial previstos no
ordenamento jurdico ptrio. Assim, prope-se um estudo desse tema As Sanes Polticas
Como Meio Coercitivo Indireto De Cobrana Do Crdito Tributrio, estimulando, portanto, a
reflexo sobre tais prticas ardilosas, para que o ente pblico, diante da existncia de meios
judiciais prprios sua disposio para cobrar o dbito, possa deixar de utilizar o seu suposto
super poder para fazer jus s exigncias fiscais. Para tanto, apresenta-se princpios e bens
jurdicos protegidos para evitar ou expurgar a prtica de tais atos na busca da justia
tributria. Questiona-se: o ordenamento jurdico ptrio permite a utilizao de sanes
polticas aos contribuintes como medida de cobrana de crdito tributrio? Quais os limites
para tanto? H direitos passveis de limitao com utilizao de tais mecanismos? Onde
entram as limitaes constitucionais ao poder de tributar? Nesse contexto, apontamos para a
inconstitucionalidade em se utilizar de expedientes artificiais e ardilosos, como meio de
cobrar tributos.
Palavras-chave: Sanes Polticas, tributos, cobrana, limitaes, arbitrariedade,
coao.

ABSTRACT

This monograph has as its main object the unconstitutionality of the conduct of the public
entity to coerce taxpayers to pay taxes, through the adoption of artful political sanctions. By
definition of the term political sanctions is developed a critical analysis of the
unconstitutionality of such measures. It is identified at the present time there is an
arbitrariness of Fisco that deters the inalienable rights of taxpayers, including "entrenchment
clauses", using the policy of sanctions as an instrument of arbitrary maneuver to collect taxes
in team, or even in contempt or detachment of the procedural means of contrition sheet
provided for in national legal system. Thus, it is proposed that a study on "The Coercive
Sanctions Policies As Half Of Collection Of Indirect Tax Credit", encouraging, therefore, to
reflect on such devious practices, so that the public entity before the existence of legal means
to their own willingness to collect the debt, can no longer use his supposed "super power" to
do justice to tax requirements. Therefore, we present principles and legal interests protected to
avoid or purge the commission of such acts in the pursuit of tax justice. Wonders: the national
legal system allows the use of sanctions policies to taxpayers as a measure of collection of tax
credit? What are the limits for so long? Rights are subject to limitation with the use of such
mechanisms? Where do constitutional limitations to the power to tax? In this context, we
point to the constitutionality of using of artificial arrangements and cunning, as a means to
collect taxes.
Keywords: political sanctions, taxes, charges, limitations, arbitrariness, coercion.

SUMRIO
INTRODUO
1. SANES POLTICAS TRIBUTRIAS
1.1 SURGIMENTO DA SANO POLTICA NO DIREITO TRIBUTRIO
1.2 CONCEITO DE SANO POLTICA
1.3 NATUREZA JURIDICA DA SANO POLTICA
2. ESPCIES DE SANES POLTICAS
2.1 APREENSO DE MERCADORIAS
2.2 INTERDIO DE ESTABELECIMENTO
2.3 NEGATIVA DE REGIME ESPECIAIAL DE TRIBUTAO - EXCLUSO
DO SIMPLES
2.4 CASSAO DE INCENTIVOS FISCAIS
2.5 PROIBIO DE SCIO DE EMPRESA INADIMPLENTE CONSTITUIR
OU PARTICIPAR DE OUTRA EMPRESA
2.6 SUSPENSO DA INSCRIO ESTADUAL E/OU DO CNPJ
2.7 NEGATIVA DE EMISSO DE NOTAS FISCAIS
2.8 INSCRIAO NO CADASTRO DE INADIMPLENSTES - CADIN
2.9 INCRIO DO CONTRIBUINTE NO SPC E SERASA
3. A JURISPRUDNCIA PTRIA EM OPOSIO PERSISTNCIA DA FAZENDA
PBLICA
3.1 SMULAS
3.2 DECISES JUDICIAIS
3.3 DO CARATR CONFISCATRIO DAS MULTAS E O STF
CONCLUSO
REFERNCIAS

INTRODUO
No campo do Direito Tributrio h que se ter em mente que os atos administrativos so
absolutamente vinculados moldura legal. Fora destes estreitos parmetros jurdicos, o ato
inequivocamente arbitrrio.
evidncia, as Autoridades Fiscais Fazendrias continuam utilizando as j to decantadas, e
coibidas judicialmente, medidas de coao indireta, com o fito de cobrar tributo, as quais
carecem de qualquer fundamento constitucional, em razo do inquestionvel prejuzo que
causam livre atividade econmica (art. 170), e ferem os princpios do devido processo legal
(art. 5, LIV), da liberdade de exerccio profissional (art. 5, XIII) e da isonomia (art. 5,
caput), dentre outros.
Neste diapaso, ao invs da utilizao pelo Estado dos mecanismos previstos no sistema
jurdico para apurao e exigncia de tributos, o Fisco tem optado pelo caminho da coero e
da arbitrariedade, sem qualquer respaldo legal e constitucional, aplicando medidas de
constrio, tais como apreenso de mercadorias, cassao de incentivos fiscais, interdio de
estabelecimento, etc.
Sob um enfoque mais centrado, constitui o cerne desse trabalho realizar um estudo especfico
capaz de delinear o instituto da sano poltica, ante o Sistema Constitucional Tributrio, bem
como demonstrar a inconstitucionalidade na aplicao de tais medidas, as quais deveriam ser
substitudas pela cobrana regular do crdito pelos entes polticos com a adequada
observncia dos limites constitucionais dentro do Estado Constitucional de Direito.
Nesse nterim, preciso uma anlise profunda do instituto com o fim de apresentar uma
crtica fundamentada acerca das medidas coercitivas comumente empregadas pelo Fisco em
oposio aos limites ao poder de tributar, constitucionalmente definidos.
Diante dessa problemtica, imperioso demonstrar que a aplicao das sanes indiretas e o
desrespeito da fora normativa dos princpios constitucionais, revelam-se constantes, sendo
necessrio impor limites nsia arrecadatria do fisco e assegurar o direito do contribuinte a
uma cobrana justa de eventual crdito tributrio.

Nota-se, nos dias de hoje, uma fria estatal em procurar garantir suas receitas, mormente as
tributrias, a qualquer custo, utilizando-se, para tanto de instrumentos arbitrrios, que
possibilitem a rpida realizao dos resultados em total afronta Constituio e a Ordem
Jurdica vigente.
A anlise dos meios empregados pelo fisco na busca dessa arrecadao tributria ser
abordada sem, contudo, se pretender realizar uma exposio exaustiva do assunto. Isso
porque, trata-se de matria demasiadamente vasta, em que existe uma gama de possibilidades
de emprego de medidas de coao pela Administrao Fiscal.
Por razes metodolgicas, o contedo foi dividido em quatro captulos com o fim de
disponibilizar elementos conceituais que possam proporcionar uma anlise e compreenso
mais aprimorada problemtica a ser estudada.
Dessa forma, o primeiro captulo da monografia trs uma incurso perfunccial da histria e
surgimento das sanes polticas e em sequencia dedica-se a sua conceituao e definio.
O segundo captulo, lastreado pelos conhecimentos focados no seu antecedente, apresenta
algumas das aes polticas comumente utilizadas pela Administrao Pblica, demonstrando
a forma com que so empregadas, estorvando a atividade econmica do contribuinte, ao ponto
de tornar-lhe mais interessante pagar o tributo, para depois discuti-lo, do que utilizar-se das
faculdades reconhecidas pelo Ordenamento Jurdico Ptrio o famigerado solve et repete.
Nesse sentido, releva apontar que o Estado prefere valer-se desses meios coercitivos e
exacerbados, desvirtuando o verdadeiro papel da fiscalizao em um Estado Democrtico de
Direito.
Aps termos avaliado em que medida as sanes polticas so utilizadas em nosso sistema
tributrio, em cada caso, demonstraremos a sua contradio com os princpios constitucionais
e sua incompatibilidade com o Estado Democrtico de Direito.
Apontamos, para tanto, os princpios legais que limitam esse suposto poder do Estado,
demonstrando que e preciso ter no Direito um instrumento eficaz frente s implicaes das
polticas fiscais adotadas, no permitindo os abusos decorrentes dela.

sabido que o Estado possui limitaes constitucionais e legais que o impedem de agir
arbitrariamente a ponto de comprometer a liberdade de trabalho, de comrcio e de indstria do
contribuinte.
Foge razoabilidade e proporcionalidade qualquer medida que resulte na obstaculizao
comercial do contribuinte, se este age regularmente diante de suas obrigaes fiscais, exerce
atividade licita e, principalmente (em que pese ser polmico este tema) no est envolvido em
qualquer conduta que possa ser tipificada como crime contra a ordem tributria.
Nesse contexto que sero expostas as razoes pelas quais deve ser coibida a prtica das
referidas sanes utilizadas pelo fisco como forma de exigir o credito tributrio frente aos
princpios constitucionais estudados.
No terceiro captulo apontamos para a jurisprudncia consolidada em que j se pacificou o
entendimento de que a cobrana de tributos deve ser promovida atravs do meio prprio, sem
impedir direta ou indiretamente a atividade profissional do contribuinte.
Primeiramente, chamamos ateno para as questes j sumuladas pelo Supremo Tribunal
Federal, que afastam qualquer coero no sentido de aplicao das referidas sanes
tributrias.
Posteriormente, demonstramos que as decises judiciais inclinam-se cada dia mais no sentido
de coibir a prtica de tais atos, porm, o Judicirio ainda parece tmido quando instado a
resolver tais tipos de causas.
Apontaremos tambm para a utilizao desmedida e desproporcional das multas
administrativas, as quais representam verdadeiras sanes polticas que desencadeiam no
confisco, vedado pela Constituio Federal.
A incluso de tpico relativo aplicao das multas com carter confiscatrio tem relevncia
em razo das mesmas constiturem-se em imposio de obrigaes, restries e sanes em
medida superior quelas estritamente necessrias ao atendimento do interesse pblico, sendo
tambm aplicadas em afronta ao ordenamento jurdico vigente.

Com efeito, ousaremos concluir que as sanes polticas representam atos nitidamente ilegais
e inconstitucionais na medida em que a Fazenda Pblica dispe de instrumentos efetivos para
a cobrana do tributo eventualmente devido, sendo-lhe defeso faz-lo por via oblqua.
Em vista do grande mercado competitivo no qual sobrevive o empreendedor no Brasil, ao
impingir medida tais como a cassao de incentivos, apreenso de mercadorias, etc., o Estado
o estaria obrigando a encerrar suas atividades, em confronto direto com a Constituio
Federal e os objetivos ali delineados.
Deste modo, deve-se obstar a continuidade danosa dos atos arbitrrios utilizados para exigir o
pagamento de tributo que o contribuinte entenda ser indevido, no restando dvidas de que
inconstitucional a utilizao de sanes polticas, como meio de cobrana indireta de crdito
tributrio, seja este devido, ou no, esteja inscrito em dvida ou no.
A prtica de tais atos, de fato, ameaa frontalmente a viabilidade e descontinuao das
atividades dos contribuintes contra a qual so aplicadas, inclinando, em muitos casos, para o
encerramento das atividades e consequente fechamento da empresa.
Fazenda Pblica deferido to somente que se proceda a cobrana de ofcio do referido
tributo pelos meios lcitos previstos no ordenamento jurdico ptrio, isto , promovendo a
inscrio do dbito em dvida ativa e, consequentemente, promovendo a execuo fiscal, nos
termos da Lei 6830/80.
As sanes polticas devem ser rechaadas uma vez que nosso ordenamento jurdico prev a
execuo fiscal como o meio legal de exigncia do credito tributrio, onde e possibilitada a
defesa do contribuinte em juzo, afim de afastar qualquer ilegalidade ou inconstitucionalidade
porventura existente.
Enfim, o que se espera do presente estudo e que apresente uma anlise profunda, crtica e
fundamentada das medidas coercitivas comumente empregadas pelo Fisco em oposio aos
limites ao poder de tributar, constitucionalmente definidos, colaborando para a prtica
tributria.

Diante da relevncia social da presente pesquisa, com a escolha de um tema pouco abordado e
com insuficiente ponderao, pretende ainda que o trabalho contribua para afastar a aplicao
das sanes indiretas empregadas em total desrespeito a fora normativa dos princpios
constitucionais.

10

1. SANES POLTICAS TRIBUTRIAS

Antes de adentrarmos no assunto e no designo de esposar melhor o tema proposto, atravs de
um adequado prisma jurdico, e necessrio tecer alguns comentrios acerca do conceito e
natureza jurdica de sanes polticas, bem como de sinteticamente apontar sua origem na
histria.
1.4 SURGIMENTO DA SANO POLTICA NO DIREITO TRIBUTRIO
A ideia de sano remete-nos relao entre o homem e a sociedade em que se faz necessria
a aplicao de penalidades a fim de remediar as desordens porventura existentes e que se
oponham ao bem universal e segurana social.
Nessa conjuntura que se pode falar em sano administrativa e penal, sendo possvel ainda
subdividi-las em sanes pessoais e patrimoniais.
Em Direito Tributrio apontamos inicialmente para dois tipos de sanes: a administrativa,
correspondente s multas por descumprimento de obrigaes, principais ou acessrias, e a
sano penal, aplicada quando verificada a inteno do responsvel tributrio em ocultar o
fato gerador do tributo.
Curiosamente, com origem que aponta para Idade Mdia, mais especificamente para a guerra
dos cem anos entre Inglaterra e Frana, observamos a aplicao de um terceiro tipo de sano
na seara tributria, qual seja a sano denominada poltica.
Com o objetivo de auferir recursos para custear a apontada guerra, o rei ingls Joo Sem
Terra, na tentativa de reorganizar as finanas de seu pas, instituiu um novo imposto devido
pelos nobres que no forneciam material militar coroa.
O ento rei da Inglaterra tambm confiscou bens eclesisticos com o fim de obter recursos
para o reinado.

11

Acerca dessa poltica arrecadatria, Maria Luiza Jansen S Freire de Souza 1, ao tratar das
Sanes Politicas no Direito Tributrio Brasileiro, certifica:
A histria assevera que o valor dos impostos foi excessivamente majorado, entre
vrias aes destacou-se a obrigatoriedade de todos os navios que atracavam nos
portos da ilhas britnicas pagarem um alto valor em impostos sob pena de confisco
da mercadoria em favor da coroa inglesa.

No Brasil, Hugo de Britto Machado2 aponta para poca da ditadura Vargas como marco de
surgimento das denominadas sanes polticas. Foi quando o governo, ao transacionar com os
contribuintes, exigia para tanto a quitao de todos os supostos dbitos tributrios.
O que nota-se que os Estados, h muito, j utilizam as medidas de coao indireta, com o
fito de cobrar tributo. Porm, ao invs de serem coibidas, tais medidas veem sendo cada vez
mais utilizadas.
1.5 CONCEITO DE SANO POLTICA
Aps situado o arcabouo histrico do surgimento das denominadas Sanes Polticas, cabe
agora apresentar os conceitos elaborados pela doutrina triunfante de nosso pas.
Primeiramente, tomemos como parmetro o conceito de sano tributria. Nesse sentido,
leciona Ives Granda da Silva Martins3, verbis:
Assim sendo, a sano no direito tributrio visa criar um meio de presso maior no
recebimento e no controle do crdito pblico, de menor relevncia, sendo todos os
demais aspectos considerados de importncia no campo do direito penal.

Especificamente sobre as sanes polticas, Hugo de Brito Machado dispe que estas
consistem nas mais diversas formas de restries a direitos do contribuinte como forma
oblqua de obriga-lo ao pagamento de tributos. Para o autor, alm de constituir uma cobrana
indireta de tributos, tambm pressupe retaliao contra o contribuinte empreendedor que vai
a juzo a fim de afastar cobrana ilegal, por vezes tambm inconstitucional.

Direito Econmico, Tributrio, Financeiro e Previdencirio, Sanes Politicas no Direito Tributrio Brasileiro:
Precedentes e Atualidades, 2010, p. 118.
2
Direito Tributrio Aplicado, Rio de Janeiro: Forense, 2008, p. 511
3
Da Sano Tributria. So Paulo: Saraiva, 1980, p. 15

12

Ainda sobre a doutrina de Hugo de Brito Machado4 vale transcrever os seu pontual
entendimento:
Qualquer que seja a restrio que implique cerceamento da liberdade de exercer
atividade lcita inconstitucional, porque contraria o disposto nos artigos 5., inciso
XIII, e 170, pargrafo nico, do Estatuto Maior do Pas.
(...)
No obstante inconstitucionais, as sanes polticas - que no Brasil remontam aos
tempos da Ditadura Vargas - vm se tornando a cada dia mais numerosas e
arbitrrias, consubstanciando as mais diversas formas de restries a direitos do
contribuinte, como forma oblqua de obrig-lo ao pagamento de tributos, ou as
vezes, como forma de retaliao contra aquele que vai a Juzo pedir resguardo
jurisdicional contra cobranas ilegais.
(...)
Todas essas prticas so flagrantemente inconstitucionais, entre outras razes,
porque: a) implicam indevida restrio ao direito de exercer atividade econmica,
independentemente de autorizao de rgos pblicos, assegurado pelo art. 170,
pargrafo nico, da vigente Constituio Federal; e b) configuram cobrana sem o
devido processo legal, com grave violao do direito de defesa do contribuinte,
porque a autoridade que a este impe a restrio no a autoridade competente para
apreciar se a exigncia ou no legal.

Com bastante propriedade, Cleide Previtalli5 tambm dispe:

Sano Poltica constitui qualquer restrio ou proibio imposta ao contribuinte,
que, indiretamente, foram-no ao recolhimento do tributo.
A interdio de estabelecimento, a apreenso de mercadorias e o protesto da certido
da Dvida Ativa da Fazenda Pblica constituem modalidades de sanes polticas.
Tal figura se caracteriza sempre que imposta determinada obrigao ou vedado
especfico ato em face do contribuinte que cerceie a liberdade de exerccio de suas
atividades lcitas.

No mesmo sentido temos a definio dada por dison Freitas de Siqueira6, in verbis:
Sano poltica aquele constrangimento, aquela ameaa feita a um cidado
pessoa fsica ou jurdica para que, submetido coao ou processo psicolgico que
lhe leve a sentimento de fragilidade e falta de opo tempestiva e / ou
economicamente vivel, concorde com tudo o que o agente do Poder Executivo
deseje, independentemente de um exame de seus prprios direitos.

Por ltimo, tomemos o conceito de Ruy Barbosa Nogueira 7 que, aduzindo que as sanes
polticas no passam de resqucios ditatoriais, as conceitua como injunes oblquas que
coagem o contribuinte antes da prpria manifestao judicial, o que corresponde a
sancionar o direito da Fazenda, apenas presumido e ainda no reconhecido em Juzo.
4

Sanes Polticas no Direito Tributrio, in Revista Dialtica de Direito Tributrio n. 30, p. 46-49.
O Processo Tributrio, 7 Ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011, p. 294
6
Dbito Fiscal. Anlise crtica e sanes polticas. Tomo 1, 3 edio, Ed. Sulista, Porto Alegre, 2005, p. 47
7
Curso de Direito Tributrio, 14 edio. So Paulo: Saraiva, 1995, p. 205 e 206.
5

13

H que se notar que tais sanes correspondem forma com que o ente pblico coage o
contribuinte ao pagamento de tributos, mediante a adoo polticas artificiosas.
Constituem tais prticas, inequvocas cobranas oblquas de tributo, e sem direito de defesa,
condenando, as empresas insupervel descontinuidade de suas atividades econmicas.
Sem sombra de dvidas, essas medidas fogem ao razovel, sendo, por isso, caracterizadas
como sanes polticas.
1.6 NATUREZA JURIDICA DA SANO POLTICA
Ao apontar diversos conceitos propostos pelos tributaristas citados acima, podemos concluir
que sano poltica e uma penalidade extralegal, aplicada pela Administrao Tributria, na
busca da satisfao de seus supostos crditos tributrios. Trata-se de uma sano de cunho
coercitivo, que extrapola as margens de discrionariedade legalmente admitidas, constituindo
verdadeiro exerccio arbitrrio de poder.
Como bem aponta Juliana Ferreira Pinto Rocha8, a natureza jurdica da sano poltica a
deformao do exerccio administrativo de fiscalizao ou arrecadao do Poder Pblico.
Trata-se de forma de satisfao do credito fiscal mediante a utilizao de mecanismos
ilegtimos e abusivos empregados pelo Estado. Distancia-se da sano tributria legalmente
admitida no sistema tributrio ptrio.
Nesse sentido, Cleide Previtalli Cais 9 esclarece que as sanes polticas no tm qualquer
semelhana com as sanes administrativas tributarias, que se caracterizam como
consequncia da pratica de ato ilcito, tendo a finalidade de desestimular tal conduta.
Para Hugo de Brito Machado10, as sanes polticas seriam uma forma indireta de execuo
fiscal.
8

As Obrigaes Acessrias e as Sanes Polticas, Dilogo

http://www.faccrei.edu.br/dialogoeinteracao. Acesso em: 15 jan. 2012.
9
Op. Cit. p. 295
10
Op. Cit, p. 795

Interao,

Disponvel

em:

14

Parece-nos, todavia, que a sano poltica foge a prpria ideia de sano existente num
ordenamento jurdico, mas caracteriza-se pelo exerccio arbitrrio do poder da Administrao
Pblica. Ultrapassa os limites de atuao conferidos ao Executivo, fere o prprio Estado
Democrtico de Direito.

2. ESPCIES DE SANES POLTICAS

15

Devidamente discorrido acerca da delimitao do termo sano poltica, objeto do presente

estudo, passemos a analisar as formas de interveno estatal na empresa como pena pelo no
pagamento de tributo.
2.1 APREENSO DE MERCADORIAS
Prtica fiscal verificada h muito tempo, especialmente pelas Fazendas Estaduais, a
apreenso de Mercadorias cuja liberao fica subordinada ao pagamento do tributo exigido.
Ocorre que, segundo entendimento j sumulado do Supremo Tribunal Federal - Smula 323 inadmissvel a apreenso de mercadorias como meio coercitivo para pagamento de tributos.
As Smulas so fontes de direito de aplicao imediata porque recaem sobre questes j
firmadas. Refletem a modernizao jurisprudencial dos nossos Tribunais, bem como atualiza
as normas jurdicas defasadas. Deste modo, tem-se que suprimir eficcia Smula n 323 do
STF ir de encontro aos ditames esculpidos pelos nossos mais graduados Ministros;
infringir superior preceito de economia processual.
Embora seja questo que dispensa maiores comentrios, uma vez verificada a Smula
supracitada, as Autoridades Fiscais procedem constantemente apreenso de mercadorias,
exigindo o imediato pagamento do imposto como condio de liberao dos bens.
A Constituio Brasileira clara, em seu artigo 150, inciso IV, quanto ilegalidade de
apreenso de mercadorias em virtude de tributo, da seguinte forma, in verbis:
Art. 150 - Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado
Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios:
(...)
IV - utilizar tributo com efeito de confisco;
(...)

Ainda, a Magna Carta brasileira, em seu artigo 5, inciso LIV, dispe de forma clara e
evidente:
Art. 5
(...)
LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo
legal;

16

(...)

Ainda, no inciso XXII, do mesmo artigo, ratifica-se mais uma vez o direito de propriedade,
bem como o fato de que ningum ser privado de seus bens sem o devido processo legal.
Art. 5
(...)
XXII garantido o direito de propriedade;
(...)

Trata-se de norma constitucional ptrea (art. 5), princpio fundamental, pelo que, no pode
ser simplesmente ignorado pela autoridade pblica. Deve, esta, conhecer e subordinar-se aos
princpios constitucionais, que representam a prpria moral e tica do Estado de Direito
democrtico.
O que se depreende que no tem o Estado o condo de apreender as mercadorias como meio
coercitivo do pagamento do alegado dbito.
O Estado tem o direito subjetivo de requerer o pagamento de seus crditos, porm, deste que se
obedea ao devido processo legal. Tal preceito constitucional impe Fazenda Estadual a
cobrana amigvel do dbito, se vencido e no atendido, a inscrio do dbito em Dvida Ativa e
to somente a posterior adoo da ao judicial cabvel satisfao do crdito tributrio.
Assim, a Lei n 6.830/80 veio a instituir o procedimento legal para a cobrana de crdito
tributrio:
Art. 1: A execuo judicial para a cobrana da Dvida Ativa da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal, dos Municpios e respectivas autarquias ser regida por esta lei e,
subsidiariamente, pelo Cdigo de Processo Civil.

Ora, nos termos do artigo 142 Cdigo Tributrio Nacional (Lei n 5.172/66), o crdito tributrio
constitui-se atravs do lanamento:
(...) assim entendido o procedimento administrativo tendente a verificar a ocorrncia
do fato gerador da obrigao correspondente, determinar a matria tributvel,
calcular o montante do tributo devido, identificar o sujeito passivo e, sendo o caso,
propor a aplicao da penalidade cabvel.

17

Isto significa que para a constituio do crdito tributrio imprescindvel formalizao de

processo administrativo fiscal. Entretanto, para a sua cobrana imprescindvel a ao prpria,
qual seja a ao executiva fiscal, sob pena de nulidade por infringncia da legalidade.
Lembrando que o ato administrativo vinculado, Sasha Calmon 11 dispe que o ato
administrativo sancionatrio, como todo ato administrativo, esta sujeito aos princpios da
legalidade, responsabilidade e deve, pois, ter motivo, forma e finalidade.
Trata-se de medida discriminatria, arbitrria imposta por via oblqua de cobrana de tributos,
e que desgua, sistematicamente, na desptica apreenso descabida das mercadorias em
trnsito, enquanto os crditos tributrios no forem quitados sem direito de defesa.
A operao padro da fiscalizao de apreender, sorrateiramente, as mercadorias dos
contribuintes, viola princpios bsicos constitucionais, em especial os Princpios da Livre
Concorrncia art. 170, pargrafo nico, da Liberdade de Exerccio Profissional (art. 5,
XIII), da Isonomia - do art. 5, caput, e do Devido Processo Legal - LIV - art. 5, todos da
Carta Magna.
Aqui, vale a pena transcrever os ensinamentos de Jaime Marins12 acerca da necessidade de
observncia ao principio do devido processo legal, vejamos:
O direito impugnao administrativa, enquanto concreo do devido processo
legal, deve ser apto a impedir que o contribuinte seja "privado de seus bens" sem o
devido processo legal ( material e processual), o que somente se realiza plenamente
quando a soluo do litgio atender aos imperativos decorrentes da ampla defesa no
contexto do processo administrativo tributrio.

Acerca da interveno do Estado na economia, tambm h que se ponderar at que ponto isso
seria possvel. Nesse sentido, Jos Afonso da Silva13 verbis:
A Constituio declara que a ordem econmica fundada na valorizao
do trabalho humano e na iniciativa privada. Que significa isso? Em primeiro lugar
quer dizer precisamente que a Constituio consagra uma economia de mercado, de
natureza capitalista, pois a iniciativa provada um princpio bsico da ordem
capitalista. Em segundo lugar significa que, embora capitalista, a ordem econmica
d prioridade aos valores do trabalho humano sobre todos os demais valores da
economia de mercado. Conquanto se trate de declarao de princpio, essa
11

Op. Cit. p. 53
Direito Processual Tributrio Brasileiro. So Paulo: Dialtica. 2001, p. 189.
13
Curso de Direito Constitucional Positivo. So Paulo: Malheiros Editores, 2002, p.764.
12

18

prioridade tem o sentido de orientar a interveno do Estado, na economia, a fim de

fazer valer os valores sociais do trabalho que, ao lado da iniciativa privada,
constituem o fundamento no s da ordem econmica, mas da prpria Repblica
Federativa do Brasil ( art.1., IV).

Nesse contexto h que se ressaltar que os princpios constitucionais possuem atuao

determinante na efetivao de todo o ordenamento jurdico, uma vez que atuam como ponto
de partida para a interpretao das normas constitucionais e infraconstitucionais.
A aplicao do princpio da proporcionalidade, por exemplo, repousa, portanto, na
necessidade de construir-se o Direito pela utilizao da norma positivada de forma coerente,
harmonizando, sempre que possvel, os vrios interesses antagnicos que coadjuvam uma
mesma relao jurdica.
Ao discorrer sobre a proporcionalidade das sanes tributrias, afirma Regis Fernandes de
Oliveira14 que as sanes administrativas que comprometem a atividade profissional do
contribuinte, ainda que em dbito com o Estado, so inconstitucionais.
Acrescenta ainda o autor que a dosagem da penalidade a ser imposta atender finalidade
objetivada pela lei. Ser discricionria dentro dos limites legais, mas vinculada finalidade
a ser alcanada15.
Nos casos de apreenso de mercadorias, verifica-se, tambm, grave ofensa a tal princpio,
dado o fato de que, ao invs da utilizao pelo ente pblico dos mecanismos previstos no
sistema jurdico para apurao e exigncia de tributos, preferiu optar pela coero e da
arbitrariedade, configurando, a apreenso de mercadorias, uma inequvoca cobrana obliqua
do tributo, e sem direito de defesa, condenando a empresa insupervel descontinuidade de
sua atividade econmica.
E, extreme de dvidas, que o ato de apreenso tem como estmulo a coao ao pagamento
de supostos crditos tributrios, pois, se o contribuinte recolher os dbitos em aberto, sem
direito ao devido processo legal, suas mercadorias so liberadas.

14
15

Infraes e Sanes Administrativas. 2 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, p. 95

Op. Cit. p. 96.

19

No se entende, por qualquer caminho de lgica jurdica, e de bom senso, quanto motivao
de forar o contribuinte a recolher sem se defender no Judicirio mediante apreenso de seus
bens.
Ora , ainda que o contribuinte esteja com dbito inscrito em dvida, no se justifica que a
Fazenda obrigue a contribuinte a realizar o pagamento como meio de liberar as mercadorias
apreendidas, mas to-somente, proceda a cobrana de ofcio do referido tributo pelos meios
lcitos previstos no ordenamento jurdico ptrio.
Em hiptese alguma pode ser permitido fazer uso de sanes indiretas, tais como apreender a
mercadoria comercializada, com o fito de obrigar a empresa a recolher o imposto, consoante o
entendimento pacfico dos Tribunais Superiores, bem como da Smulas transcrita acima.
Acerca da apreenso de mercadorias, Sasha Calmon Navarro Coelho16 aduz:
H de ser combatida esta autuao por duas razes. A uma, porque dada a extenso
territorial do pais, as apreenses, pelos prejuzos potenciais que podem causar e
pelas despesas para elidi-las, funcionam como autenticas constries obliquas,
induzindo os contribuintes, as vezes, a satisfazerem multas escorchantes e tributos
indevidos (as vezes mais barato pagar do que discutir) A duas, porque a apreenso
que no sano mas cautela administrativa, s deveria ocorrer nos casos de
desacorbetamento absoluto. Somente quando as mercadorias transitassem sem
documentao, deveria a administrao recorrer a apreenso. Erros formais,
sanveis, e prazo de validade vencido jamais deveriam gerar apreenso e novo
pagamento de tributo como ocorre, com frequncia.

H que se concluir, portanto, que essa constitui imposio fiscal ilegal por se estar privando
o contribuinte dos seus bens sem respeito ao devido processo legal, ampla defesa e
contraditrio, legalidade, direito de propriedade e da liberdade de profisso, sendo
considerada uma sano poltica, amplamente repudiada.
2.2 INTERDIO DE ESTABELECIMENTO
A exigncia de regularidade fiscal, para a manuteno e funcionamento de estabelecimento
comercial corresponde a uma espcie de sano poltica bastante utilizada nos dias atuais,

16

Teoria e Prtica das multas tributrias. Infraes Tributrias, Sanes Tributrias. 2 ed., Rio de Janeiro:
Forense, 1993, p. 60

20

especialmente na esfera municipal, onde o alvar de funcionamento do estabelecimento,

normalmente, est sujeito comprovao da regularidade fiscal perante a Fazenda Pblica.
Em que pese o STF j ter se pronunciado a respeito da ilegalidade e inconstitucionalidade de
tal exigncia, inclusive sumulando a questo (Smula 70), dispondo que inadmissvel a
interdio de estabelecimento como meio coercitivo para cobrana de tributo, a
Administrao continua a utilizar-se de tal sancao como forma de exigir o pagamento de
tributos.
Ocorre que a exigncia de comprovao de regularidade fiscal para autorizao,
reconhecimento, renovao ou reconhecimento de determinada atividade extrapola os limites
legais ptrios.
Por bvio, a interdio de um estabelecimento em atividade redundar na inevitvel cessao
das atividades do contribuinte.
Em resumo, a empresa fica obstada de exercer suas atividades enquanto no resolver seu
dbito tributrio em aberto (sem exigibilidade suspensa).
Neste esteio, o que pretende a autoridade fiscal obrigar o contribuinte ao pagamento de
tributos, mediante o fechamento (interdio) de seu estabelecimento, sob o fundamento de
existncia de dbito sem exigibilidade suspensa, impossibilitando que ela exera livremente
sua atividade.
Diante deste cenrio, deve-se afastar tal ato que impede a continuidade das atividades da
empresa sob o argumento de necessidade de apresentao da Certido Negativa de Dbitos,
ou seja, prova de quitao dos dbitos fiscais.
Esse tipo de procedimento, adotado pela autoridade fazendria, tambm corresponde
cobrana forada do dbito pelo vis da sano poltica, plenamente defeso em nosso
Ordenamento, eis que levada s ltimas consequncias, viola, frontalmente, o Princpio da
Livre Concorrncia, entre outros.

21

Sacha Calmon Navarro Colho17 acerca das interdies dos estabelecimentos, dipos, verbis:
So um resqucio de tributao regaliana. Em nosso Direito so proibidos atos de
interdio de estabelecimento industrial, comercial ou de prestao de servios, em
virtude de descumprimento de obrigao tributria principal ou acessria. A
cconstituio assegura a todos o exerccio dos ofcios e das profisses nos termos da
lei. Mas esta lei, comum, requerida pela prpria carta, para explicitar a regulao
do ofcio ou da profisso e nunca para restringi-la em favor do prncipe e de seus
tributos.
Pois bem, o dispositivo sob foco assegura aos brasileiros o livre exerccio dos
ofcios e das profisses, obedecidas as condies de capacidade para o exerccio das
mesmas. Isto sendo satisfeito, tudo o mais que o legislador ordinrio fizer visando
direta ou indiretamente impedir ou restringir o exerccio dos ofcios e das profisses
ser inconstitucional. O dispositivo de eficcia contida quanto aos requisitos de
capacidade.
No pode o legislador, portanto, a ttulo de sancionar descumprimento de obrigao
tributria principal ou acessria, impedir ou mesmo restringir as atividades dos
contribuintes, interditando estabelecimentos, negcios ou instrumentos de trabalho.
Tais atos s sero possveis e legtimos, se exercidos com base no poder de polcia
da administrao pblica, havendo motivo real para a interferncia estatal e o poder
seja exercitado regularmente, sem excesso, abuso ou desvio, conforme o direito
administrativo.

Diante destes fatos concretos, inconteste a manifesta ilegalidade, inconstitucionalidade e

abuso de poder da Autoridade Fiscal, que, interdita um estabelecimento como ntida forma de
cobrana obliqua de tributo.
2.3 NEGATIVA DE REGIME ESPECIAIAL DE TRIBUTAO - EXCLUSO DO
SIMPLES
Outra sano indireta bastante comum nos dias atuais refere-se excluso, pela Autoridade
Fazendria, de empresa com regime de tributao do Sistema Integrado de Pagamento de
Impostos e Contribuies das Microempresas e Empresas de Pequeno Porte (Simples), em
vista da existncia de crdito tributrio vencido, em que pese, tambm nesses casos, a
ausncia de execuo forada.
Diante desta situao, arbitrariamente, por meio de Ato Declaratrio Executivo exclui a
empresa do Regime Especial de Tributao, impedindo que a mesma continue recolhendo os
tributos devidos nos moldes de tal Regime Simplificado.

17

Op. Cit. p. 63

22

Registre-se tambm que, tal excluso decorre da Lei Complementar 123/06, que veda o
ingresso ou permanncia, no Simples Nacional, das micro e pequenas empresas que tenham
dbitos tributrios, conforme se verifica do art. 17, V, in verbis:
Art. 17. No podero recolher os impostos e contribuies na forma do Simples
Nacional a microempresa ou a empresa de pequeno porte:
(...)
V - que possua dbito com o Instituto Nacional do Seguro Social - INSS, ou com as
Fazendas Pblicas Federal, Estadual ou Municipal, cuja exigibilidade no esteja
suspensa;
(...)

Essa regra visivelmente inconstitucional na medida em que viola o direito das

microempresas e das empresas de pequeno porte a um sistema tributrio simplificado, onde a
Constituio da Repblica determina que se outorgue "tratamento favorecido" a tais empresas
(arts. 170 e 179), sem fazer qualquer restrio.
Desta forma, apontamos para a inconstitucionalidade da conduta da Receita Federal, ao coagir
a contribuinte ao pagamento de tributos, mediante a excluso da empresa do Simples,
sufocando e inviabilizando a continuidade de suas atividades.
Conforme j dito em tpicos anteriores, se existe dbito pendente de quitao, h meios
judiciais prprios, inclusive privilegiados execuo fiscal que a Fazenda tem sua
disposio, para cobr-lo, no devendo utilizar-se da para excluir o contribuinte do Regime
Especial de Arrecadao, cuja opo objetiva, nos termos dos art.s 170, IX, e 179, ambos da
Constituio Federal, cuja outorga administrativa mero procedimento de constatao da
condio de micro e pequena empresa.
Ademais, apenas para reforar a questo, o direito ao Regime Simplificado no tem sua
gnese no Ato Administrativo que os outorga, mas, acima de tudo, na Constituio Federal.
Autoridade Fiscal cabe to somente a constatao das exigncias constantes na Constituio
Federal de 1988, que, ao determinar tratamento jurdico diferenciado s microempresas e
empresas de pequeno porte, visou incentiv-las pelo vis da simplificao de suas obrigaes
administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias, substancialmente de natureza
acessria, isto , meramente instrumental do cumprimento da obrigao principal.

23

Portanto, objetivou, o Constituinte, acima de tudo, positivar a funo social das empresas,
estimulando o desenvolvimento das mesmas e promovendo um equilbrio ordem econmica.
Nesse sentido, o nico requisito previsto na Carta Constitucional refere-se condio de
microempresa ou empresa de pequeno porte , verbis:
Art. 146. Cabe lei complementar:
(...)
III - estabelecer normas gerais em matria de legislao tributria, especialmente
sobre:
(...)
d) definio de tratamento diferenciado e favorecido para as microempresas e para
as empresas de pequeno porte, inclusive regimes especiais ou simplificados no caso
do imposto previsto no art. 155, II, das contribuies previstas no art. 195, I e 12
e 13, e da contribuio a que se refere o art. 239.
Pargrafo nico. A lei complementar de que trata o inciso III, d, tambm poder
instituir um regime nico de arrecadao dos impostos e contribuies da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, observado que:
(...)
Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre
iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da
justia social, observados os seguintes princpios:
(...)
IX - tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob as
leis brasileiras e que tenham sua sede e administrao no Pas.
(...)
Art. 179. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios dispensaro s
microempresas e s empresas de pequeno porte, assim definidas em lei, tratamento
jurdico diferenciado, visando a incentiv-las pela simplificao de suas obrigaes
administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias, ou pela eliminao ou
reduo destas por meio de lei.

Quando a norma constitucional refere-se a tratamento diferenciado e favorecido para as

microempresas e para as empresas de pequeno porte, fica evidente que o tal tratamento
depende nica e exclusivamente da condio de se tratar de microempresa ou empresa de
pequeno porte, e no da existncia ou no de dbitos.
Observe-se assim que, no exige a Carta Poltica o reconhecimento de qualquer outra
condio especial, no cabendo, desta forma, a lei infraconstitucional o fazer.
O que fez a Lei Complementar n 123/2006 foi criar um suposto critrio de adimplemento
de tributos, como requisito para incluso e manuteno no regime simplificado, sem qualquer
previso na Constituio de 1988, ainda que decorrente de interpretao teleolgica.

24

Nos termos da Carta Magna, tratando-se de microempresa ou empresa de pequeno porte, o

contribuinte fica apto a utilizar um sistema diferenciado de tributao, com regime nico de
arrecadao dos impostos e contribuies, o que significa menos complexidade se comparado
ao regime normal.
Feitas tais consideraes, resta evidente que a vedao ao ingresso ou a excluso do Simples
Nacional, das micro e pequenas empresas em dbito com o Instituto Nacional do Seguro
Social - INSS, ou com as Fazendas Pblicas Federal, Estadual ou Municipal, nos termos do
artigo 17, inciso V, da Lei Complementar n 123/2006, constitui conduta inconstitucional,
uma vez que vai de encontro s determinaes dos artigos 170 e 179 da Carta Magna.
Ora, tendo em vista que no caso do Simples, qualquer ato administrativo estar absolutamente
vinculado moldura constitucional, evidente que, fora destes estreitos parmetros jurdicos,
o ato inequivocamente arbitrrio.
Desta feita, ao excluir unilateralmente o contribuinte do regime jurdico constitucional
outorgado s micro e pequenas empresas, sob o frgil argumento de dbitos pendentes perante
o INSS, ou qualquer Fazenda Pblica, a autoridade fazendria cobe os direitos e garantiais
constitucionais asseguradas ao contribuinte, utilizando-o como instrumento de manobra
arbitrria para cobrar tributos, em parelha, ou at mesmo, em total desprezo dos meios
processuais, de contrio patrimonial previstos no ordenamento jurdico ptrio.
Nesse sentido, o tributarista Nelson Caiado citado por Marcos Chagas18 discorre:
Embora a Lei Complementar 123, de 2006, diga que no poder recolher os
impostos e contribuies na forma do Simples Nacional a microempresa ou a
empresa de pequeno porte que possua dbito com o Instituto Nacional do Seguro
Social INSS, ou com as Fazendas Pblicas Federal, Estadual ou Municipal, cuja
exigibilidade no esteja suspensa, o inciso III-D do artigo 146 da Constituio, que
est acima de todas as outras leis, no fala que o regime simplificado est
subordinado condio financeira das empresas.

notrio que a situao criada comumente pela Fazenda Pblica inviabilizaria a empresa
sancionada.

18

Excluso do Simples. Disponvel em: <http://www.artigos.com/artigos/sociais/direito/exclusao-do-simples27590/artigo/#.UUIfTtY3uuI>. Acesso em: 20 nov. 2012.

25

Alis, esta tem sido uma tnica dos pequenos negcios originados, muitas vezes, pela falta de
oportunidade no mercado de trabalho com vnculo empregatcio, que obriga parte
significativa da sociedade a buscar alternativas de subsistncia econmica.
Cria uma impossibilidade fatal de a contribuinte fazer frente aos seus concorrentes, pois estes
estaro atuando em condies absolutamente desiguais, isto , com o usufruto de um sistema
simplificado de arrecadao, significativamente menos oneroso que o regime normal das
pessoas jurdicas, inviabilizando a disputa de mercado, vez que as margens, nestes dias, cada
vez mais tem sido reduzidas em funo da maturidade do sistema econmico brasileiro, a
exemplo das ditas Naes de Primeiro Mundo.
Ora, a exigncia de quitao de crdito fiscal como condio para fruio de Regime
Simplificado de recolhimento de tributos, est em total afronta Constituio e ao
Ordenamento Jurdico vigente.
evidncia, em decorrncia da excluso do referido sistema, consuma-se uma translcida
violao dos princpios do devido processo legal (art. 5, LIV), do contraditrio e ampla
defesa (art. 5, LV), da livre concorrncia (art. 170, pargrafo nico), da liberdade de
exerccio profissional (art. 5, XIII), da isonomia (art. 5, caput) e da capacidade contributiva
( 1, art. 145), todos da Carta Magna.
inconteste que h manifesta ilegalidade e inconstitucionalidade na referida excluso do
Simples Nacional, uma vez que tal medida carece de qualquer fundamento constitucional, em
razo do inquestionvel prejuzo que causam livre atividade econmica (art. 170), e ferem
de morte os supracitados princpios constitucionais.
Neste diapaso, ao invs da utilizao, pelo Estado, dos mecanismos previstos no sistema
jurdico para exigncia de tributos, opta pela excluso do Simples, uma inequvoca cobrana
oblqua do tributo, e sem direito de defesa, condenando a empresa insupervel
descontinuidade de sua atividade econmica.

26

Deve-se o Estado utilizar do procedimento de execuo fiscal previsto no ordenamento

jurdico conforme discorre Kiyoshi Harada19, in verbis:
A Lei especfica de execuo fiscal Lei n 6.830/80 uma lei boa do ponto de
vista tcnico, apta a cumprir sua misso com a observncia dos princpios do devido
processo legal e do contraditrio e ampla defesa, desde que bem aplicada pelos
operadores do Direito.

Em vista do grande mercado competitivo no qual sobrevive o empreendedor no Brasil, ao

excluir do regime jurdico constitucional outorgado s micro e pequenas empresas, e,
portanto, negar ao contribuinte a simplificao, eliminao ou reduo de suas obrigaes
administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias, o Estado o estaria obrigando a
encerrar suas atividades, em confronto direto com a Constituio Federal e os objetivos ali
delineados.
Importante, por ltimo, ressaltar que, o critrio de excluso em razo de inadimplemento de
tributos, corresponde a uma forma peculiar de penalizar o contribuinte com a cobrana
forada de tributos em total arredio aos princpios mencionados ut supra.
2.4 CASSAO DE INCENTIVOS FISCAIS
Outra prtica bastante comum, principalmente perpetrada pela Autoridade Fazendria
Estadual, a cassao de incentivo fiscal, em vista da existncia de crdito tributrio inscrito
em dvida ativa. Isto , possuindo o contribuinte um debito fiscal inscrito em dvida, cuja a
exigibilidade no esteja suspensa, em que pese a possibilidade de improcedncia do
lanamento tributrio que lhe deu suporte, e a ausncia de execuo forada, o Fisco exclui
unilateralmente a empresa do incentivo o qual a mesma esteja usufruindo.
Esta situao, comumente e arbitrariamente causada pelas Autoridades Fiscais, impede que
determinada empresa em dbito possa gozar dos incentivos outorgados por norma legal, seja
incentivo de reduo da base de clculo, de diferimento de imposto, etc.

19

Ineficcia de execuo fiscal e o recrudescimento das sanes polticas.

http://www.haradaadvogados.com.br/publicacoes/Artigos/853.pdf. Acesso em: 15 jan. 2012.

Disponvel

em:

27

Desta forma, termina o Estado coagindo o contribuinte ao pagamento de tributos, mediante a

adoo de um tipo de sano poltica artificiosa, principalmente inviabilizando a prpria
atividade empresarial.
De outro passo, se existe dbito, seja de ICMS, ISS ou qualquer outro tributo pendente de
quitao, independente da legalidade ou ilegalidade que motivou o lanamento de ofcio
(Auto de Infrao ou Notificao Fiscal de Lanamento) h meios judiciais prprios que o
Estado tem sua disposio, para cobr-lo, no devendo utilizar-se de seu suposto super
poder para suprimir incentivos, especialmente os de natureza genrica e objetiva, cuja
outorga administrativa mero procedimento de constatao dos requisitos mnimos de
controle ordinrio das atividades dos contribuintes.
Ademais, o direito ao incentivo no tem sua gnese no Ato Administrativo que os outorga,
mas, acima de tudo, na lei. Autoridade Fiscal cabe to somente a constatao dos requisitos
mnimos dos requerentes prprios de cada incentivo.
Ressalte-se que, operaes ou atividades incentivadas independem do reconhecimento de
qualquer condio especial das empresas envolvidas nas operaes mercantis, mas to
somente ao cumprimento dos requisitos objetivos de enquadramento, no tendo qualquer
relao com a existncia de debito fiscal.
Ora, no campo da tributao, principalmente em se tratando de incentivos fiscais, os atos
administrativos so absolutamente vinculados moldura legal. Fora destes estreitos
parmetros jurdicos, o ato inequivocamente arbitrrio.
Nesses casos de cassao de incentivos, a autoridade fazendria cria, por via de injustificvel
de discrimen, em relao concorrncia, que necessariamente vai causar grave e irreparvel
leso ao contribuinte.
Ademais, some-se que tal discrimen poderia ser estancado se a empresa vier a pagar o dbito
em aberto. Portanto, este o entrave ao gozo do benefcio fiscal, a cassao do incentivo, em
funo deste obstculo, parece no permitir outra interpretao que no a da sano poltica
para cobrar tributos. Como imaginar outra interpretao?

28

Desta feita, ao afastar um incentivo fiscal concedido genericamente a certos tipos de

empresas, ou atividades, o Administrador Pblico termina coibindo direitos inalienveis do
contribuintes, inclusive, clusulas ptreas, utilizando-o como instrumento de manobra
arbitrria para cobrar tributos, em parelha, ou at mesmo, em total desprezo ou
distanciamento dos meios processuais de contrio patrimonial previstos no ordenamento
jurdico ptrio.
Some-se o fato de que, no raras as vezes, tais medidas decorrem de processos internos da
administrao pblica norteados pelo Princpio Inquisitrio, e no pelo Principio Dispositivo,
no sendo franqueado ao contribuinte direito fundamental do art5, LV da Carta
Constitucional, ampla defesa e ao contraditrio. Em realidade, trata-se, normalmente, de um
procedimento unilateral do ente pblico, sem direito de defesa.
de bom alvitre frisar, que, muitas vezes, o incentivo fiscal substancial instrumento de
sobrevivncia do empreendimento, em face da acirrada concorrncia nesse mercado de
produtos de bens de consumo e servios. Sendo assim, as empresas, ao terem seus incentivos
cancelados, ficam impossibilitados de continuar operando, fazendo frente aos concorrentes
que usufruem dessas vantagens competitivas de cunho meramente fiscal. Negado tal
isonomia, s referidas empresas, estar-se-, fatalmente, condenando-as ao insucesso
empresarial.
Como dito, esse tipo de atuao fiscal, termina por inviabilizar o empreendimento da empresa
submetida a tal gravame, exceto se a mesma ao injusto pagamento do dbito que entender
ilegal, ou a garantir, antecipadamente, via medida cautelar ou depsito integral, a futura
execuo fiscal que a Fazenda Estadual dever ajuizar, caso no venha anular o lanamento
ou cancelar o dbito por ventura ilegal.
E notrio que esse tipo de sano fere de morte a subsistncia das empresas no mercado. Cria
uma impossibilidade fatal do contribuinte cuja pratica tenha se imprimido, de fazer frente aos
seus correntes, pois estes estaro atuando em condies absolutamente desiguais, isto , com
o usufruto de reduo da tributao ou mesmo de usufruto do diferimento, inviabilizando
qualquer de disputa de mercado, vez que as margens, nestes dias, cada vez mais tem-se
reduzido em funo da maturidade do sistema econmico brasileiro, a exemplo das ditas
Grandes Naes.

29

E, reitere-se, tudo isto pautado no nico trao desigualador, que a existncia de dbito
fiscal, constitudo, muitas vezes, sob uma frgil presuno de legalidade, sem que seja
utilizada a ao de execuo para cobrar a suposta dvida.
Sacha Calmon Navarro Coelho20, ao falar sobre a teoria da tipicidade e o princpio da
legalidade tributria, lembra que no direito brasileiro vigora o principio do nullum tributum
nulla poema sine lege.
Por outro lado, evidncia, em decorrncia da aplicao de tal sano, consuma-se tambm
uma translcida violao dos Princpios da Livre Concorrncia art. 170, pargrafo nico, da
Liberdade de Exerccio Profissional (art. 5, XIII), da Isonomia - do art. 5, caput, e do Devido
Processo Legal - LIV - art. 5, todos da Carta Magna.
H que se frisar, tambm, que a clusula ptrea do Art. 5o, XXXV, da Lei Fundamental,
repugna qualquer medida que, mesmo que forma indireta ou subjacente, redunde em
impedimento ou cerceamento do acesso ao Poder Judicirio.
Reforce-se que os incisos LIV e LV do art. 5 o, impem incondicional respeito aos Princpios
do Contraditrio e da Ampla Defesa, em processo judicial ou administrativo, e o devido
processo legal para a aplicao da pena de privao de liberdade ou de patrimnio.
incondicional o direito de acesso ao Poder Judicirio. A constrio a pagar tributos por vias
oblquas configura o cerceamento da contribuinte ao direito de se defender no Judicirio do
dbito que lhe est sendo imputado injustamente.
inconteste que h manifesta ilegalidade e inconstitucionalidade na referida medida de
excluso de incentivos.
Nesses casos, a autoridade fiscal constri seu ato de constrio poltica, fundamentado na
existncia de crdito tributrio, normalmente indevidamente lanado, ignorando os vcios de
ilegalidade do lanamento de ofcio, bem como deixando de utilizar-se do privilgio da
execuo fiscal.

20

Op. Cit. p. 21

30

Melhor explicando, ao invs da utilizao pelo Estado dos mecanismos previstos no sistema
jurdico para apurao e exigncia de tributos, qual seja, proceder a execuo do crdito
tributrio, vem optando pelo canhestro

e repugnvel instrumento da coero e da

arbitrariedade, sem qualquer respaldo legal e constitucional, configurando, com a cassao do

incentivo fiscal, uma inequvoca cobrana obliqua do tributo, e sem direito de defesa,
condenando a empresa insupervel descontinuidade de sua atividade econmica.
Sem sombra de dvidas, tais medidas fogem ao razovel, sendo, por isso, caracterizada como
uma sano poltica.
Nesse sentido, citemos a doutrina de Ruy Barbosa Nogueira21:
Parece que dispondo o fisco o privilgio da execuo fiscal, que desde logo se inicia
pela penhora de bens do devedor, as chamadas sanes polticas no passam de
resqucios ditatoriais, que deveriam desaparecer de nossa legislao, pois no Estado
Democrtico de Direito, no nos parece que seja justo administrao fazer uma
verdadeira execuo da dvida por suas prprias mos e, nesse caso, ele
efetivamente a faz, pois no convoca o Poder Judicirio e muitas vezes corresponde,
mutatis mutandis, verdadeira pena de morte, ou seja, runa econmica das
empresas, antes do julgamento pelo Poder Judicirio (...).

Acrescenta ainda, o nobre e respeitado autor que tais sanes, cada vez mais habituais no
nosso pas, no se coadunam com as garantias constitucionais outorgadas pelo estado
democrtico de Direito, a liberdade de trabalho, de comrcio, e ao direito do devido processo
legal (due processo f low)22.
Nota-se, portanto, o exerccio abusivo e arbitrrio do Estado, que utiliza de uma sano de
natureza claramente poltica, excluindo um incentivo fiscal j concedido, apenas com o fim
de estorvar a atividade econmica do contribuinte, ao ponto de tornar-lhe mais interessante
pagar o tributo, para depois discuti-lo (solve et repete).
O Estado, por meio do ato pessoal da autoridade fazendria, prefere valer-se desses meios
coercitivos e exacerbados, desvirtuando o verdadeiro papel da fiscalizao em um Estado
Democrtico de Direito, ignorando o entendimento j consolidado do Supremo Tribunal
Federal acerca das sanes indiretas.

21
22

Curso de Direito Tributrio, 14 ed. So Paulo: Saraiva, 1995, p. 206.

Op. Cit. p. 206

31

fcil perceber que tais medidas fogem ao razovel na medida em que a Fazenda Pblica
dispe de instrumentos efetivos para a cobrana do tributo eventualmente devido, sendo-lhe
defeso faz-lo por via oblqua, condicionando a fruio do benefcio fiscal apresentao de
quitao de dbitos fiscais.
Num Estado Democrtico de Direito como o nosso, existem limitaes que o impedem o
Administrador de agir arbitrariamente a ponto de comprometer a liberdade de trabalho, de
comrcio e de indstria do contribuinte. Foge razoabilidade e proporcionalidade qualquer
medida que resulte na obstaculizao comercial do contribuinte, se este age regularmente
diante de suas obrigaes fiscais, exerce atividade licita.
No justo forar a empresa a pagar o dbito por via oblqua de cobrana, a cassao de
incentivos, se o estado tem, sua disposio, os meios lcitos e regulares da execuo judicial,
recheada de privilgios exclusivos, tal como a presuno iuris tamtum, de legalidade,
liquidez, certeza e exigibilidade da exao, entre outros.
Portanto, parece irrazovel colocar o contribuinte numa via de bifurcao entre o solve et
repet ou feche suas portas, pois no h como atuar no seu segmento de mercado,
concorrendo com um plus de custos adicionais em relao aos seus concorrentes
axiomtico que a empresa cujo incentivo lhe caado, sofre restries de suas atividades
empresariais, na medida em que o estado lhe suprime incentivos fiscais que seus concorrentes
usufruem e os utiliza com vantagem competitiva.
Em vista do grande mercado competitivo no qual sobrevive o empreendedor no Brasil, como
j dito, ao impossibilitar a fruio de um benefcio fiscal, impedindo que determinado
contribuinte se iguale com seus concorrentes, o Estado o estaria obrigando a encerrar suas
atividades, em confronto direto com a Constituio Federal e os objetivos ali delineados.
Nesse contexto, e ante a reiterada pratica desse tipo de sano que termina sendo necessrio
que o contribuinte busque o amparo do Poder Judicirio para impedir os danos causados por
tais medidas, a tempo de evitar a insupervel descontinuidade de suas atividades.

32

A aplicao de medida de cobrana obliqua de tributo, fundada no suposto descumprimento

pela empresa de suas obrigaes fiscais pressupe clara arbitrariedade, uma vez que o
contribuinte fica impossibilitado de desenvolver suas atividades operacionais e cumprir seu
objeto social e desgua na inviabilizao de suas atividades.
De outro giro, como j sobredito, a Fazenda Pblica pode prosseguir ou promover
normalmente com a execuo do crdito tributrio pelos meios que a lei lhe disponibiliza,
alis, com privilgios em relao aos contribuintes. O que no se pode admitir que vincule
liberao de funcionamento de um estabelecimento quitao do suposto dbito, construindo
um vis que caracteriza a sano poltica, repugnada no Estado de Direito destes dias.
Sendo assim, imprimir uma restrio como essa, como forma de exigir a cobrana de credito
tributrio, corresponde a um ato arbitrrio e violador do direito lquido e certo da contribuinte.
Acerca da arbitrariedade dos atos administrativos, bem pontua Samuel Monteiro23, verbis:
O ato administrativo-fiscal ou previdencirio, que caracterize o abuso de autoridade,
no pode merecer a guarida do direito, que no alberga, nem placita delitos, nem
ilcitos, nem muito menos violncia, abuso, arbtrio, desvio, abuso de poder,
exerccio irregular do direito ou a prepotncia.
E assim, por consequncia, so ineficazes todos os atos que caracterizem abuso de
autoridade, devendo serem retirados do campo de produo quaisquer efeitos
jurdicos, pela prpria administrao pblica ou pelo Poder Judicirio provocado,
exercer o controle da legalidade do ato administrativo, de modo geral, amplo e
irrestrito, sem peias, porque tal poder decorre da funo jurisdicional que no se
submete administrao pblica, ates, se sobrepe a esta.

evidncia, tributao e autorizao para atuar no mercado no se comunicam, muito menos

pode servir de suporte para o Fisco vedar tal autorizao, que tem o cunho de to somente
verificar as condies das instalaes e demais exigncias para atuar, bem assim, da
continuidade das atividades da empresa.
Sendo assim, o contribuinte tem o ldimo direito de exercer suas atividades legais, mediante
prvia autorizao da administrao das condies do local em vai exerc-la, e como vai
exerc-la, mas sem ser impedido pela simples existncia de dbito tributrio, para o qual o
ente pblico tem instrumentos legais hbeis para cobr-las, seja atravs da execuo forada,
seja atravs de outras ferramentas que lhe so judicialmente disponibilizadas.
23

Crimes Fiscais e Abuso de Autoridade, 2 ed. So Paulo: Hemos, 1994 p. 13

33

O que no deve se admitir uma atuao arbitrria e restritiva cujo efeito uma verdadeira
interdio do estabelecimento da empresa, na medida em que ela no consegue mais operar
em funo da existncia de um dbito, mormente se ela preenche todos os requisitos legais
para poder exercer livremente suas atividades.
Oscarino Arantes24, nesse sentido, expressa:
A preservao da empresa um princpio constitucional positivado e disperso no
texto de nossa Carta Poltica de 1988, consagrado no princpio fundamental do valor
social da livre iniciativa, (Art. 1, inciso IV) e como derivao direta da garantia do
direito de propriedade privada e sua imprescindvel funo social (Art. 5, XXII e
XXIII), expressamente conjugados no Art. 170, relativo aos fundamentos da ordem
econmica.

Deste modo, o contribuinte deve insurgir-se contra o ato concreto da Administrao em

condicionar a liberao de funcionamento quitao de dbitos tributrios, buscando o
amparo do Poder Judicirio para impedir os danos causados pelos referidos atos, a tempo,
tambm, de evitar a insupervel descontinuidade de suas atividades.
2.5 PROIBIO DE SCIO DE EMPRESA INADIMPLENTE CONSTITUIR OU
PARTICIPAR DE OUTRA EMPRESA
O Fisco vem obstaculizando a concesso de inscrio cadastral de empresa que, no exerccio
da livre iniciativa, constitucionalmente assegurada, tenta se constituir, quando algum dos
scios, responsveis legais, possuam com dbito inscrito em dvida ativa sem exigibilidade
suspensa.
Ocorre que este um completo abuso e um ato altamente arbitrrio, que se reveste de
verdadeira coao, qual seja a de condicionar a existncia de uma pessoa jurdica ao
pagamento de tributos de outra pessoa (fsica ou jurdica), s porque possui em comum uma
parte de seus scios.
Ora, nosso ordenamento no permite que uma empresa tenha suas atividades obstacularizadas
por conta de um dbito fiscal de um de seus scios.
24

Princpio da preservao da empresa como norma de direito tributrio.

<http://www.normaslegais.com.br/trib/2tributario280806.htm>, acesso em 30.ago.2012.

Disponvel

em:

34

Nenhum dbito de pessoa fsica ou jurdica poder ser motivo para impedir os scios de
participarem e constiturem novas empresas, sob pena de arbitrariedade e o abuso do direito.
A inscrio cadastral obrigao do contribuinte previsto em lei para regularizao de suas
atividades. O impedimento de scio ou titular da empresa requerente participar de outra
empresa com estabelecimentos com as mesmas irregularidades cadastrais ou com dbitos
inscritos em dvida ativa sem suspenso de exigibilidade completamente inconstitucional.
inadmissvel que uma empresa, tenha cerceado o seu direito de atuar no comrcio por
suposta pendncia de terceiros, ou seja, de uma pessoa jurdica ou fsica com quem no possui
relaes, mas que to somente, possuem em comum os scios.
No h que se confundir tambm, a pessoa jurdica das pessoas fsicas, seus scios. A pessoa
jurdica possui personalidade prpria, independente da dos seus scios.
ntida a distino entre as pessoas fsicas e jurdicas, sendo que a irregularidade de uma das
empresas dos scios, de objeto social e patrimnio completamente diverso, no se comunica
com a de outra pessoa jurdica, nem tem o condo de afast-la e mant-la margem das
relaes comerciais.
As pessoas jurdicas, apesar de possurem existncia prpria, sendo uma criao do direito,
no podem manifestar sua vontade seno atravs de uma ou mais pessoas naturais investidas
de poderes para tanto, que so seus representantes legais., todavia, em momento algum se
confunde a pessoa jurdica ficcional, criao do direito, com as pessoas naturais de seus
scios, gerentes, administradores, diretores, representantes legais, apesar destes agirem em
nome daquela, no havendo controvrsia na doutrina e nem tampouco na jurisprudncia
quanto s consideraes dantes expostas.
Nenhuma razo existe para impedir a inscrio cadastral, uma vez que se a Fazenda Pblica
possui direitos em relao aos scios, ou entidade da qual estes scios faam parte, que o
exera pelos meios prprios que lhe so postos disposio por legislao especial e pelo seu
aparato de fiscalizao, e no obrigando uma nova empresa que nada tem contra si, que

35

ainda tenta existir, a se submeter uma situao irregular, forando-a a assumir uma situao
no criada por ela.
Ocorre que, ao invs de exercer o seu direito de fiscalizar e autuar, prefere a Autoridade
Coatora valer-se de meios coercitivos e exacerbados at que comprovem os scios a
regularizao das supostas pendncias.
Deve, sem dvida, a Administrao Pblica, investigar e controlar as operaes de comrcio
visando coibir a ao fraudulenta de interpostas pessoas, como meio de ocultar a origem dos
recursos financeiros aplicados e os responsveis por crimes tributrios e financeiros,
entretanto, os meios por ela utilizados devem estar em conformidade com a Constituio
Federal, no sendo legtimo, nem tampouco razovel, sob o argumento de existirem
pendncias relativas ao CPF de determinado scio da Contribuinte, impedir o cadastro de
empresa a ser constituda
As sanes polticas utilizadas pela Autoridade Fazendria, quais sejam a de impedir que os
Contribuintes exeram o direito livre iniciativa, impedindo que constituam novas empresas,
geradoras de empregos e mais recursos para o prprio errio pblico, devem ser afastadas
pelo Judicirio.
A cobrana de tributos, assim como os procedimentos de fiscalizao realizados pelo Fisco,
devem ser promovidos atravs do meio prprio, sem impedir direta ou indiretamente a
atividade profissional do contribuinte.
Nesse sentido, transcrevemos a lio de Kiyoshi Harada25:
Os tributos devem ser institudos pelas entidades polticas nos estreitos limites da
competncia impositiva outorgada pela Carta Magna. E devem ser cobrados pelos
meios legais competentes, isto , com a observncia das leis de regncia da matria.
No plano administrativo, o tributo deve ser exigido por meio de notificao de
lanamento que assegure ao sujeito passivo da obrigao tributria o exerccio do
contraditrio e ampla defesa, observado, ainda, o princpio constitucional do devido
processo legal. O processo administrativo tributrio regulado por lei de cada
entidade poltica, observadas as normas gerais aplicveis no mbito nacional.
Na esfera do Judicirio, o crdito tributrio deve ser cobrado por meio de uma ao,
cuja inicial dever indicar apenas o juiz a quem dirigida a petio, o pedido e o
requerimento para a citao do devedor, instruda com a certido de inscrio na
25

Sanes polticas como meio coercitivo indireto de cobrana do crdito tributrio.

http://www.haradaadvogados.com.br/publicacoes/Artigos/600.pdf Acesso em: 15 jan. 2012.

Disponvel em:

36

dvida ativa, tudo nos termos do art. 6 da Lei n 6.830/80, que rege o processo de
execuo fiscal com a aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil somente na
hiptese de omisso do estatuto especfico. Da a ilegalidade das peties
fazendrias padronizadas onde consta indicao de bens a serem apenhados, sem
observncia da gradao estabelecida em lei.

A proibio de constituio de sociedade medida, pela gravidade das limitaes que impem
livre iniciativa econmica, que conduz completa impossibilidade do exerccio desta
liberdade, negligencia, por completo, o verdadeiro papel da fiscalizao em um Estado
Democrtico de Direito e ignora o entendimento j consolidado do Supremo Tribunal Federal
acerca das sanes indiretas, que se chocam frontalmente com outros princpios
constitucionais, notadamente com a liberdade de iniciativa econmica.
Observe-se ainda, que conforme o art. 1 da Constituio, a Repblica Federativa do Brasil
constitui-se em Estado Democrtico de Direito, tendo como fundamento, dentre outros, os
valores sociais do trabalho e da livre iniciativa.
J o art. 170, no seu Pargrafo nico, dispe que assegurado a todos os livre exerccio de
qualquer atividade econmica, independentemente de autorizao de rgos pblicos, salvo
nos casos previstos em lei.
O Executivo pode controlar o fluxo de bens, fiscalizar quanto entra e quanto sai das empresas,
instaurar procedimentos de fiscalizao, lavrar autos de infrao contra a empresa ou seus
scios, etc., mas no pode proibi-las de existir, de serem constitudas, em decorrncia de
suposto dbito de outra pessoa jurdica de que participam seus scios.
Tal abuso reflete uma violao ao prprio CTN, quando em seu art. 135, estabelece que a
responsabilidade por dbito tributrio somente ultrapassar a pessoa jurdica supostamente
devedora, quando comprovadamente os scios, enquanto administradores, tiverem praticado
atos com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos, o que no se
reflete no presente caso.
Defronte de um direito fundamental, certificado por Smulas do mais alto Tribunal Superior,
cai por terra qualquer outra justificativa de natureza tcnica ou burocrtica do Poder Pblico.
2.6 SUSPENSO DA INSCRIO ESTADUAL E/OU DO CNPJ

37

Mais uma prtica abusiva comumente verificada no mbito empresarial a suspenso do

Cadastro Nacional da Pessoa Jurdica quando da verificao de dvida tributria cuja
exigibilidade no esteja suspensa.
Ora, sabe-se que sem o CNPJ a empresa no existe juridicamente, sendo impossvel manter-se
seu funcionamento, inclusive emitir os prprios documentos fiscais legalmente exigidos.
A inaptido do CNPJ de uma empresa, sem qualquer processo administrativo prvio, onde se
possa exercer a ampla defesa e o contraditrio medida visivelmente arbitrria, que macula o
princpio da preservao da empresa e, que conduz, sem sombra de dvidas, falncia da
mesma.
Conforme dispe Aliomar Baleeiro26, o Fisco j goza de todas as prerrogativas e privilgios
razoveis, isto , tambm nesses casos, cabe Administrao Fazendria apenas a execuo
fiscal do dbito, sendo incabvel a adoo de medidas que fogem ao razovel como tornar
inapto o CNPJ de uma empresa.
E, em se tratando de utilizao de instrumento truculento, para constranger o contribuinte, por
via oblqua, a pagar o dbito tributrio, a interveno do Estado, repita-se, viola, frontalmente,
os direitos fundamentais do at. 5o da CF, especialmente os incisos LIV - devido processo
legal, LV ampla defesa e contraditrio, XIII - Liberdade de Exerccio Profissional, e do
caput - da isonomia.
2.7 NEGATIVA DE EMISSO DE NOTAS FISCAIS
Diante da existncia de dbito pendente de quitao, observa-se outra prtica ardilosa do
Fisco em que resta impedido ao contribuinte o cumprimento de suas obrigaes tributrias
acessrias, em especial no que tange a emisso de nota fiscal eletrnica.
Pontue-se que anteriormente o bice se perfazia na negativa de autorizao para a emisso de
talonrios fiscais, sendo hoje, mais comumente observado, o impedimento de emisso de NF
eletrnica.
26

Direito Tributrio Brasileiro. 11. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010, p. 880.

38

Nesse caso, tal bice decorre, muitas vezes, da impossibilidade proveniente do prprio sitio
da Sefaz/Receita Federal que no permite a emisso da NFS-e (Nota Fiscal eletrnica) quando
o contribuinte estiver com dbito em aberto.
Nesta senda, as Autoridades Fazendrias, condicionam a liberao e autorizao de emisso
de NFS-e ao pagamento de dbitos fiscais que porventura tenha o contribuinte.
Tal impedimento, ilegal e ilegtimo, consubstancia-se na busca incessante do ente pblico, em
recolher a seus cofres, valores que entenda devido, em flagrante violao legislao ptria,
em especial aos princpios constitucionais j citados em tpicos anteriores.
Ademais, cumpre ressaltar que muitas empresas prestadoras de servio ficam impossibilitadas
de receber de receber de seus clientes o pagamento referente s prestaes dos servios
contratados, em razo da falta de apresentao das Notas Fiscais correspondentes.
Destarte, diante da impossibilidade de emitir NF-e, o contribuinte ainda fica passvel de sofrer
outras futuras sanes por parte do ente pblico, alm de ficar impossibilitado de perceber
seus proventos das empresas ou pessoas fsicas contratantes.
evidente que impedir a emisso da NFS-e ou a impresso de talonrios fiscais quando o
contribuinte estiver com dbito em aberto um meio coercitivo indireto que onfende as
garantias do contribuinte, uma vez que constitui medida restritiva atividade da empresa,
totalmente vedada pelo ordenamento jurdico vigente.
Nesse sentido, imperiosos os apontamentos de Raul Haidar27:
Bloquear a emisso da nota fiscal eletrnica medida de extrema violncia, pois no
abre ao contribuinte a possibilidade de defesa. Como se sabe erros so muito
comuns no controle da arrecadao e invariavelmente so atribudos ao tal
sistema.
Quando o erro cometido pelo fisco, a culpa do sistema e o contribuinte que
tente provar o erro, levando ao fisco todos os documentos, gastando horas em filas e
no trnsito. Se o erro do contribuinte, h multas e at mesmo calnias. Autoridades
fiscais costumam chamar de sonegadores os contribuintes e quando estes provam
sua inocncia nem sequer recebem um pedido de desculpas. O caluniador oficial
27

O fisco paulistano quer interditar as empresas. Disponvel em: http://www.conjur.com.br/2011-dez-26/justicatributaria-fisco-paulistano-interditar-empresas#autores Acesso em: 20 nov. 2012.

39

est isento de pena e ainda so rarssimas no pas as aes pleiteando indenizaes

por dados morais diante dessa espcie de ofensa.

Assim, a estratgia utilizada pelo fisco de condicionar a emisso de NFS-e ou a impresso de

talonrios fiscais ao pagamento dos dbitos tributrios pendentes medida que foge ao
razovel e que deve ser tambm afastada, pois obstaculiza diretamente as atividades habituais
do contribuinte.
2.8 INSCRIO DO CONTRIBUINTE NO SPC E SERASA
Mais uma medida adotada pelo Fisco que constitui meio oblquo, abusivo e desproporcional
de cobrana do crdito tributrio a incluso do nome do contribuinte inadimplente perante o
Fisco nos cadastros restritivos de crdito, notadamente, diante do Servio de Proteo ao
crdito (SPC) e Serasa.
A respeito do assunto, citemos Carlos de Souza Gomes28:
Conclusivo dizer, portanto, que a utilizao dos cadastros de proteo ao crdito,
fomentado pela idia de protesto da Certido de Dvida Ativa pela Fazenda Pblica,
como veculo de cobrana de tributos, totalmente arbitrria e afronta o Estado
Democrtico de Direito. Isso porque, como ficou consignado linhas acima, o crdito
tributrio deve ser cobrado via Execuo Fiscal, observado o rito da Lei n 6830/80.
Assim, enquanto passvel de discusso o crdito tributrio, impossvel de taxar o
contribuinte de mau pagador com a consequente inscrio de seu nome no SPC ou
SERASA. Pelo contrrio. Ao agir assim, a Fazenda Pblica estaria agindo em
afronta ao exerccio regular de direito, utilizando de meios coercitivos indiretos para
compelir os devedores a submeterem-se a suas pretenses, privando-os da utilizao
do sistema de crdito. Sem falar que essa restrio ao sistema de crdito acabar por
obstruir o livre exerccio da profisso dos contribuintes, medida essa que contraria a
orientao jurisprudencial do Pretrio Excelso, o que de todo descabido.

evidente que tal medida, totalmente desproporcional, alm de imprimir negativos nas
relaes comerciais e de crdito do contribuinte, fere diretamente o princpio da legalidade,
uma vez que inexiste previso constitucional que autorize cadastrar o contribuinte em
entidade consumerista ante a existncia de dbitos fiscais.
O que se percebe mais uma tentativa da Administrao Pblica em embaraar os negcios
jurdicos dos contribuintes que sejam devedores de tributos, inscrevendo-as no SPC ou
SERASA.
28

A inscrio no SPC e Serasa como forma de cobrana fiscal. Disponvel

<http://www.portaltributario.com.br/artigos/2tributaria090506.htm>. Acesso em: 15 jan. 2013.

em:

40

Nesse sentido, dispe Alusio Pires de Oliveira29:

A inscrio do contribuinte devedor no SERASA tem ainda o demrito de cercear o
exerccio da atividade econmica e social defendido pela Constituio Federal.
Ou seja, se antes de ser inscrito o contribuinte j no consegue pagar o crdito
tributrio, depois da inscrio a dificuldade aumentar ainda mais, a ponto de se
esquecer que na viso da Constituio Federal a empresa promove a reduo das
desigualdades regionais e sociais, alm de proporcionar o pleno emprego.

Ora, resta claro que esta constitui mais uma forma arbitrria, ilegal e inconstitucional de
compelir o contribuinte inadimplente ao pagamento, ao invs de utilizar os meios corretos
para a sua cobrana, como bem enfatizado nos tpicos anteriores.

3. A JURISPRUDNCIA PTRIA EM OPOSIO PERSISTENCIA DA FAZENDA

PBLICA
3.1 SMULAS
Reprimindo as prticas ilegais e arbitrrias acima discorridas, o Excelso Pretrio j pacificou
o entendimento de que a cobrana de tributos deve ser promovida atravs do meio prprio,
sem impedir direta ou indiretamente a atividade profissional do contribuinte, conforme se
infere das Smulas abaixo reproduzidas:
29

Inscrio de Contribuintes no SERASA E SCPC. Disponvel em: <http://piresadvogados.adv.br/wp/?p=413>.

Acesso em 05 jun. 2013.

41

Smula 70
inadmissvel a interdio de estabelecimento como meio coercitivo para cobrana
de tributo.
Smula 323
inadmissvel a apreenso de mercadorias como meio coercitivo para pagamento de
tributos.
Smula 547
No licito a autoridade proibir que o contribuinte em dbito adquira estampilhas,
despache mercadorias nas alfndegas e exera suas atividades profissionais.

Todas tm como ponto comum a inadmissibilidade de a Fazenda manejar instrumentos de

coao que impeam o exerccio pleno de atividade econmica lcita. Nesses casos, tipifica-se
a sano poltica para cobrar tributos, ao arredio da CF e das normas adjetivas que
disponibilizam ao estado os meios prprios judiciais para forar o contribuinte a pagar dvidas
tributrias. A sano poltica se aproxima da vetusta autotutela, ao arredio do Ordenamento
Jurdico, prpria dos estados autocrticos de outrora.
Assim como nos casos descritos nos Verbetes acima reproduzidos, a exigncia de prova de
quitao de crditos tributrios lanados, como condio de manuteno do benefcio fiscal
anteriormente concedido, interdio de estabelecimento, apreenso de mercadoria, excluso
do Simples, etc., representa, nitidamente, verdadeira sano poltica contra o contribuinte, que
se v coagido, de forma ilegtima e inconstitucional, a quitar o suposto dbito, sob pena de ter
inviabilizada a sua atividade. So condutas repugnveis pelo Judicirio e pela sociedade.
Nessa senda, o STF h muito rechaou tais medidas arbitrrias, que cumulou com a edio
das referidas smulas.
Para Araken de Assis30 a noo de smula objetiva, motivo por que bastar ao relator
indicar, na motivao do provimento, o numero do verbete a transcrio do texto
suprflua - assinalando a adequao e a compatibilidade com a espcie sob julgamento.
3.2 DECISES JUDICIAIS
Alm do direito sumular acima reproduzido, o Supremo Tribunal Federal j reiterou este
entendimento em duas Aes Diretas de Inconstitucionalidade, tipificando de sanes
polticas da Administrao Pblica quando o ato administrativo fiscal tende a frustrar o
30

Manual dos Recursos, 3a Ed., Revista dos Tribunais, SP, 201, pg. 289.

42

exerccio de atividade econmica, como instrumento de constrangimento do contribuinte

adimplir dbitos tributrios.
Nesse sentido, na Adin n 173-DF, DJe 25.09.2008, da relatoria do Ministro Joaquim Barbosa,
a Corte Maior se manifestou, in verbis:
(...) A sano poltica coloca desafios de duas ordens ao controle da restrio. A
primeira ordem de desafios se refere ao controle da validade da prpria restrio.
Como as restries ao exerccio profissional e atividade econmica podem
comprometer a prpria existncia da empresa ou o desempenho empresarial, a
sano poltica pode por um fim abrupto ao processo administrativo ou judicial de
controle da validade da prpria sano poltica. No difcil conceber que uma
empresa, acossada pelo risco de fechamento, opte por se submeter exigncia que
asseguraria seu funcionamento, dado o carter capital da pena aplicada.
(...)
Na segunda ordem de desafios, a sano poltica desestimula, pelo mesmo modo, o
controle da validade da constituio de crditos tributrios. A interdio de
estabelecimento ou a submisso do contribuinte a regime mais gravoso de apurao
tributria pode impedir a discusso administrativa ou judicial sobre matria
tributria, pois incontestvel que uma empresa fechada ter menos recursos para
manter um processo administrativo ou judicial.
Dito de outro modo, a sano poltica viola o direito de acesso ao Estado, seja no
exerccio de suas funes Administrativa ou Judicial, para que ele examine tanto a
aplicao da penalidade como a validade de tributo. A sano poltica tambm viola
o substantive due process of law na medida em que implica o abandono dos
mecanismos previstos no sistema jurdico para apurao e cobrana de crditos
tributrios (e. g., ao de execuo fiscal), em favor de instrumentos oblquos de
coao e induo.
(...)

Outrossim, por ocasio do julgamento da ADIN 394, DJe 20.3.2009, o Ministro Joaquim
Barbosa, tambm relator desta, reiterou os fundamentos da ADIN 394, chancelando a
impossibilidade de utilizao da sano poltica como meio de coero para a cobrana de
credito tributrio, expurgando definitivamente os referidos atos administrativos e
fundamentando-se nos tpicos acima aduzidos.
Pina-se, a seguir, pedaggicos trechos do Agravo de Instrumento - 589001/RS, da relatoria
do Ilustre Ministro Celso de Melo, em 24/04/2006, que embora extensos, so de suma
importncia e praticamente esgotam este tema de tamanha importncia, in verbis:
EMENTA:
SANES
POLTICAS
NO
DIREITO
TRIBUTRIO.
INADMISSIBILIDADE DA UTILIZAO, PELO PODER PBLICO, DE
MEIOS GRAVOSOS E INDIRETOS DE COERO ESTATAL DESTINADOS A
COMPELIR O CONTRIBUINTE INADIMPLENTE A PAGAR O TRIBUTO
(SMULAS 70, 323 E 547 DO STF). RESTRIES ESTATAIS, QUE,
FUNDADAS EM EXIGNCIAS QUE TRANSGRIDEM OS POSTULADOS DA
RAZOABILIDADE E DA PROPORCIONALIDADE EM SENTIDO ESTRITO,

43

CULMINAM POR INVIABILIZAR, SEM JUSTO FUNDAMENTO, O

EXERCCIO, PELO SUJEITO PASSIVO DA OBRIGAO TRIBUTRIA, DE
ATIVIDADE ECONMICA OU PROFISSIONAL LCITA. LIMITAES
ARBITRRIAS QUE NO PODEM SER IMPOSTAS PELO ESTADO AO
CONTRIBUINTE EM DBITO, SOB PENA DE OFENSA AO "SUBSTANTIVE
DUE PROCESS OF LAW". IMPOSSIBILIDADE CONSTITUCIONAL DE O
ESTADO LEGISLAR DE MODO ABUSIVO OU IMODERADO (RTJ 160/140141 - RTJ 173/807-808 - RTJ 178/22-24). O PODER DE TRIBUTAR - QUE
ENCONTRA LIMITAES
ESSENCIAIS
NO
PRPRIO
TEXTO
CONSTITUCIONAL, INSTITUDAS EM FAVOR DO CONTRIBUINTE - "NO
PODE CHEGAR DESMEDIDA DO PODER DE DESTRUIR" (MIN.
OROSIMBO NONATO, RDA 34/132). A PRERROGATIVA ESTATAL DE
TRIBUTAR TRADUZ PODER CUJO EXERCCIO NO PODE
COMPROMETER A LIBERDADE DE TRABALHO, DE COMRCIO E DE
INDSTRIA DO CONTRIBUINTE. A SIGNIFICAO TUTELAR, EM NOSSO
SISTEMA JURDICO,
DO
"ESTATUTO
CONSTITUCIONAL
DO
CONTRIBUINTE". DOUTRINA. PRECEDENTES. AGRAVO IMPROVIDO.
(...)
o Supremo Tribunal Federal, tendo presentes os postulados constitucionais que
asseguram a livre prtica de atividades econmicas lcitas (CF, art. 170, pargrafo
nico), de um lado, e a liberdade de exerccio profissional (CF, art. 5, XIII), de
outro - e considerando, ainda, que o Poder Pblico dispe de meios legtimos que
lhe permitem tornar efetivos os crditos tributrios -, firmou orientao
jurisprudencial, hoje consubstanciada em enunciados sumulares (Smulas 70, 323 e
547), no sentido de que a imposio, pela autoridade fiscal, de restries de ndole
punitiva, quando motivada tal limitao pela mera inadimplncia do contribuinte,
revela-se contrria s liberdades pblicas ora referidas (RTJ 125/395, Rel. Min.
OCTAVIO GALLOTTI). Esse entendimento - cumpre enfatizar - tem sido
observado em sucessivos julgamentos proferidos por esta Suprema Corte, quer sob
a gide do anterior regime constitucional, quer em face da vigente Constituio da
Repblica (RTJ 33/99, Rel. Min. EVANDRO LINS - RTJ 45/859, Rel. Min.
THOMPSON FLORES - RTJ 47/327, Rel. Min. ADAUCTO CARDOSO - RTJ
73/821, Rel. Min. LEITO DE ABREU - RTJ 100/1091, Rel. Min. DJACI
FALCO - RTJ 111/1307, Rel. Min. MOREIRA ALVES - RTJ 115/1439, Rel. Min.
OSCAR CORREA - RTJ 138/847, Rel. Min. CARLOS VELLOSO - RTJ 177/961,
Rel. Min. MOREIRA ALVES - RE 111.042/SP, Rel. Min. CARLOS MADEIRA,
v.g.):
(...)
Cumpre assinalar, por oportuno, que essa percepo do tema, prestigiada pelo
saudoso e eminente Ministro ALIOMAR BALEEIRO ("Direito Tributrio
Brasileiro", p. 878/880, item n. 2, 11 ed., atualizado por Misabel Abreu Machado
Derzi, 1999, Forense), tambm compartilhada por autorizado magistrio
doutrinrio que pe em destaque, no exame dessa matria, o direito do contribuinte
ao livre exerccio de sua atividade profissional ou econmica, cuja prtica legtima
- qualificando-se como limitao material ao poder do Estado - inibe a
Administrao Tributria, em face do postulado que consagra a proibio de
excesso (RTJ 176/578-580, Rel. Min. CELSO DE MELLO), de impor, ao
contribuinte inadimplente, restries que configurem meios gravosos e irrazoveis
destinados a constranger, de modo indireto, o devedor a satisfazer o crdito
tributrio (HUMBERTO BERGMANN VILA, "Sistema Constitucional
Tributrio", p. 324 e 326, 2004, Saraiva; SACHA CALMON NAVARRO
COLHO, "Infrao Tributria e Sano", in "Sanes Administrativas
Tributrias", p. 420/444, 432, 2004, Dialtica/ICET; HUGO DE BRITO
MACHADO SEGUNDO, "Processo Tributrio", p. 93/95, item n. 2.7, 2004, Atlas;
RICARDO LOBO TORRES, "Curso de Direito Financeiro e Tributrio", p. 270,
item n. 7.1, 1995, Renovar, (v.g)
(...)
O Estado brasileiro, talvez em exemplo nico em todo o mundo ocidental, exerce,
de forma cada vez mais criativa, o seu poder de estabelecer sanes polticas (ou
indiretas), objetivando compelir o sujeito passivo a cumprir o seu dever tributrio.

44

Tantas foram as sanes tributrias indiretas criadas pelo Estado brasileiro que
deram origem a trs Smulas do Supremo Tribunal Federal.
(...)
O Estado deve responder impontualidade do sujeito passivo com o lanamento e a
execuo cleres dos tributos que entende devidos, jamais com o fechamento da
unidade econmica.
(...)
Cabe relembrar, neste ponto, consideradas as referncias doutrinrias que venho de
expor, a clssica advertncia de OROSIMBO NONATO, consubstanciada em
deciso proferida pelo Supremo Tribunal Federal (RE 18.331/SP), (...) que "o poder
de tributar no pode chegar desmedida do poder de destruir" (RF 145/164 - RDA
34/132).
(...)
Da a necessidade de rememorar, sempre, a funo tutelar do Poder Judicirio,
investido de competncia institucional para neutralizar eventuais abusos das
entidades governamentais, que, muitas vezes deslembradas da existncia, em nosso
sistema jurdico, de um "estatuto constitucional do contribuinte", consubstanciador
de direitos e garantias oponveis ao poder impositivo do Estado (Pet 1.466/PB, Rel.
Min. CELSO DE MELLO, in "Informativo STF" n 125), culminam por asfixiar,
arbitrariamente, o sujeito passivo da obrigao tributria, inviabilizando-lhe,
injustamente, o exerccio de atividades legtimas
(...)
Em suma: a prerrogativa institucional de tributar, que o ordenamento positivo
reconhece ao Estado, no lhe outorga o poder de suprimir (ou de inviabilizar)
direitos de carter fundamental, constitucionalmente assegurados ao contribuinte,
pois este dispe, nos termos da prpria Carta Poltica, de um sistema de proteo
destinado a ampar-lo contra eventuais excessos cometidos pelo poder tributante
ou, ainda, contra exigncias irrazoveis veiculadas em diplomas normativos por
este editados.
(...)

O Supremo Tribunal Federal tambm j se posicionou pela inconstitucionalidade e ilegalidade

das penalidades" especificamente vinculadas cassao de regimes especiais do ICMS, que
tambm pode vir a impedir o exerccio da atividade econmica do contribuinte, por atentar
contra os direitos e garantias enumerados na Constituio, em especial o due process of law e
o livre exerccio empresarial, in verbis:
CONSTITUCIONAL. TRIBUTRIO. ICMS: REGIME ESPECIAL. RESTRIES
DE CARTER PUNITIVO. LIBERDADE DE TRABALHO. CF/67, art. 153, 23;
CF/88, art. 5, XIII.
I. - Regime especial de ICM, autorizado em lei estadual: restries e limitaes, nele
constantes, atividade comercial do contribuinte, ofensivas garantia constitucional
da liberdade de trabalho (CF/67, art. 153, 23; CF/88, art. 5, XIII), constituindo
forma oblqua de cobrana do tributo, assim execuo poltica, que a jurisprudncia
do Supremo Tribunal Federal sempre repeliu (Smulas ns 70, 323 e 547).
II. - Precedente do STF: ERE 115.452-SP, Velloso, Plenrio, 04.l0.90, 'DJ' de
16.11.90. III. - RE no admitido. Agravo no provido."
(RE 216.983-AgR/SP, Rel. Min. CARLOS VELLOSO)

Como se viu, o Judicirio vem inadmitindo as arbitrariedades administrativas das sanes

polticas, principalmente as de carter fiscal.

45

Tambm farta a jurisprudncia da Corte Suprema sobre a necessidade da via direta da

execuo fiscal do estado, para cobrar dbitos em aberto, verbis:
TRIBUTRIO. PROCESSO CIVIL. EXECUO FISCAL. MUNICPIO. VALOR
DIMINUTO. INTERESSE DE AGIR. SENTENA DE EXTINO ANULADA.
APLICAO DA ORIENTAO AOS DEMAIS RECURSOS FUNDADOS EM
IDNTICA CONTROVRSIA.
1. O Municpio ente federado detentor de autonomia tributria, com competncia
legislativa plena tanto para a instituio do tributo, observada o art. 150, I, da
Constituio, como para eventuais desoneraes, nos termos do art. 150, 6, da
Constituio.
2. As normas comuns a todas as esferas restringem-se aos princpios constitucionais
tributrios, s limitaes ao poder de tributar e s normas gerais de direito tributrio
estabelecidas por lei complementar.
3. A Lei n 4.468/84 do Estado de So Paulo - que autoriza a no inscrio em dvida
ativa e o no ajuizamento de dbitos de pequeno valor - no pode ser aplicada a
Municpio, no servindo de fundamento para a extino das execues fiscais que
promova sob pena de violao sua competncia tributria.
4. No dado aos entes polticos valer-se de sanes polticas contra os
contribuintes inadimplentes, cabendo-lhes, isto sim, proceder ao lanamento,
inscrio e cobrana judicial de seus crditos, de modo que o interesse processual
para o ajuizamento de execuo est presente.
5. Negar ao Municpio a possibilidade de executar seus crditos de pequeno valor
sob o fundamento da falta de interesse econmico viola o direito de acesso justia.
6. Sentena de extino anulada.
7. Orientao a ser aplicada aos recursos idnticos, conforme o disposto no art. 543B, 3, do CPC.
(RE 591033 / SP - SO PAULO, Relator(a): Ministra ELLEN GRACIE,
Julgamento: 17/11/2010 - rgo Julgador: Tribunal Pleno)

No Acrdo abaixo, o STF foi mais rigoroso, entendendo caracterizada a sano poltica para
cobrar tributos, a simples penhora de faturamento j em sede de Execuo Fiscal, conforme
texto selecionado do Acrdo, verbis:
CONSTITUCIONAL. TRIBUTRIO. PENHORA DE FATURAMENTO. VINTE
POR CENTO DA RECEITA DE EMPRESA DO RAMO DE DISTRIBUIO DE
COMBUSTVEIS E DERIVADOS. ALEGADA VIOLAO DOS PRINCPIOS
DA LIVRE-INICIATIVA, CONCORRNCIA E ASSOCIAO. ARTS. 1, IV, 5,
XIII, XVI E XVII E 170 DA CONSTITUIO. PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO
REGIMENTAL.
1. Esta Corte firmou uma srie de precedentes fundados, entre outros pontos, no
direito constitucional ao exerccio de atividade econmica lcita e de livre
concorrncia, que impedem a adoo de medidas constritivas desproporcionais e
indiretas destinadas a dar efetividade a arrecadao tributria (sanes polticas).
2. No acrdo-recorrido, o Tribunal de origem condicionou a penhora de
faturamento ao esgotamento de outros meios menos gravosos de satisfazer a
obrigao tributria, mas no examinou argumentao especfica da parte-agravante,
no sentido de que as margens de lucro prprias da indstria da distribuio de
combustveis eram muito pequenas, de modo a tornar a penhora verdadeiramente
confiscatria.
2.1. Contudo, o recurso extraordinrio no discute eventual violao dos princpios
da ampla defesa, do contraditrio, do devido processo legal e do dever de
fundamentao das decises judiciais. Impossibilidade de suprir a deficincia das
razes recursais.

46

3. A constatao do efeito confiscatrio depende da desproporcionalidade da medida

de constrio adotada e, portanto, requer o exame das circunstncias fticas e
jurdicas do caso concreto.
3.1. No caso em exame, embora a constrio tenha ocorrido em 2001, a empresa
continua a funcionar em 2010. A persistncia da atividade econmica embasa a
presuno de que a penhora no tem fora suficiente para absorver parcela da
atividade econmica suficiente para tornar desinteressante o empreendimento. Para
que fosse possvel reverter a presuno, tal como delineada nestes autos, seria
necessrio reabrir a instruo probatria (Smula 279/STF).
Agravo regimental ao qual se nega provimento.
(RE 370212 AgR / RS - AG.REG. NO RE, Relator(a): Min. JOAQUIM
BARBOSA, Julgamento: 19/10/2010 - Segunda Turma)

No STJ a matria tambm assente, v.g. REsp 714751 / MT 1 Turma, em sede de MS,
julgado em 04/08/2005, da relatoria do Min. Luiz Fux, do qual se extrai o texto abaixo,
verbis:
PROCESSUAL CIVIL. TRIBUTRIO. RECURSO ESPECIAL. ICMS.
MANDADO DE SEGURANA. AFERIO DE LIQUIDEZ E CERTEZA DO
DIREITO. SMULA N. 07/STJ. AUTORIZAO PARA EMISSO DE
TALONRIO DE NOTAS FISCAIS. EXISTNCIA DE DBITOS COM A
FAZENDA PBLICA. PRINCPIO DO LIVRE EXERCCIO DE ATIVIDADE
ECONMICA. ARTIGO 170, PARGRAFO NICO, DA CONSTITUIO
FEDERAL. SMULA N. 547 DO STF. MATRIA CONSTITUCIONAL.
NORMA LOCAL. RESSALVA DO ENTENDIMENTO DO RELATOR.
1. A aferio da existncia de direito lquido e certo demanda indispensvel
reapreciao do conjunto probatrio existente no processo, o que vedado em sede
de recurso especial em virtude do preceituado na Smula n. 07/STJ.
2. O Poder Pblico atua com desvio de poder negando ao comerciante em dbito de
tributos a autorizao para impresso de documentos fiscais, necessrios ao livre
exerccio das suas atividades (artigo 170, pargrafo nico, da Carta Magna).
3. A sano que por via oblqua objetive o pagamento de tributo, gerando a restrio
ao direito de livre comrcio, coibida pelos Tribunais Superiores atravs de
inmeros verbetes sumulares, a saber: a) " inadmissvel a interdio de
estabelecimento como meio coercitivo para cobrana de tributo" (Smula n.
70/STF); b) " inadmissvel a apreenso de mercadorias como meio coercitivo para
pagamento de tributos" (Smula n. 323/STF); c) "no lcito a autoridade proibir
que o contribuinte em dbito adquira estampilhas, despache mercadorias nas
alfndegas e exera suas atividades profissionais" (Smula n. 547/STF); e d) "
ilegal condicionar a renovao da licena de veculo ao pagamento de multa, da qual
o infrator no foi notificado" (Smula n. 127/STJ).
4. defeso administrao impedir ou cercear a atividade profissional do
contribuinte, para compeli-lo ao pagamento de dbito, uma vez que este
procedimento redundaria no bloqueio de atividades lcitas, merc de representar
hiptese da autotutela, medida excepcional ante o monoplio da jurisdio nas mos
do Estado-Juiz.
5. Recurso especial conhecido e provido
(REsp 789.781/RS, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em
06.02.2007, DJ 01.03.2007 p. 238)

Aqui a autotutela usada no sentido moderno, como princpio jurdico dos Estados
Democrticos de Direito.

47

De outro quadrante, h que se enfatizar a evoluo do pensamento do prprio STF, desde a

edio das trs sobreditas Smulas, onde se nota uma estreita flexibilizao na tipicidade das
sanes polticas em matria tributria.
Entretanto, como se no bastassem as Smulas do STF e os exemplos de decises supra
elencadas, o Judicirio tambm tem afastando, de forma remansosa, a exigncia de
apresentao de certides negativas de dbitos tributrios para o deferimento de renovao de
alvars de funcionamento da empresa, como reflexo do posicionamento do STF, como no
caso vertente, in verbis:
ADMINISTRATIVO. RENOVAO DE ALVAR DE FUNCIONAMENTO.
EXPEDIO DE CERTIFICADO DE SEGURANA. CONDICIONAMENTO
REGULARIDADE
FISCAL.
IMPOSSIBILIDADE.
PRELIMINARES
AFASTADAS. ORDEM CONCEDIDA.
(...)
III - Afigura-se escorreita a sentena monocrtica, que afastou a exigncia de
apresentao de certides negativas de dbitos tributrios federais e de regularidade
do FGTS para o deferimento de renovao de alvar de funcionamento de servio
orgnico de segurana privada, bem assim para a expedio de certificado de
segurana, tendo em vista a ausncia de qualquer razoabilidade, bem assim a
inexistncia de previso legal da medida indicada na espcie, pelo que no merece
reforma o julgado monocrtico neste particular.
(...)
(2839 PI 2006.40.00.002839-0, Relator: DESEMBARGADOR FEDERAL SOUZA
PRUDENTE, Data de Julgamento: 09/05/2012, QUINTA TURMA, Data de
Publicao: e-DJF1 p.103 de 01/06/2012)
EXECUO FISCAL. EXIGNCIA DE CERTIDES DE REGULARIDADE
FISCAL. ARTIGO 19 DA LEI N 11.033/2004. INCONSTITUCIONALDIADE.
1911.0331.
A Corte Especial deste Tribunal, em 23.03.2006, deu provimento Argio de
Inconstitucionalidade no Agravo de Instrumento n 2005.04.01.017909-2, reputando
o artigo 19 da Lei n 11.033/2004 inconstitucional. 1911.0332.
Agravo provido para afastar a exigncia de apresentao de Certido Negativa ou
Positiva com efeitos de Negativa - de tributos federais, estaduais, municipais, bem
como de dbitos para com a Seguridade Social e o Fundo de Garantia do Tempo de
Servio - como condio expedio de alvar em favor da agravante.
(7338 PR 2006.04.00.007338-8, Relator: MARCOS ROBERTO ARAUJO DOS
SANTOS, Data de Julgamento: 01/08/2006, SEGUNDA TURMA, Data de
Publicao: DJ 09/08/2006 PGINA: 628)

Ora, impor condio de regularidade fiscal para a liberao de estabelecimento

completamente desarrazoada, pois a exigncia de apresentao de certido negativa no tem
respaldo legal.

48

Ademais, a autorizao de funcionamento est vinculada ao poder de polcia administrativa

das condies de funcionamento do estabelecimento fsico do negcio, e no s cobranas
tributrias.
Indaga-se: como associar a natureza da Certido Positiva de Dbitos

s finalidades

vinculadas ao poder de polcia, relativo prestao de servios ou de comercio cuja natureza

absolutamente alheia tributao? Seria transformar poder de polcia em poder de
arbitrariedades, inaceitvel no atual estgio de Estado de Democrtico de Direito.
No que se refere sano indireta de excluso da empresa de Regime Especial de Tributao,
tambm j se manifestou o STJ, cuja ementa do Acrdo reproduzimos abaixo:
RECURSO ESPECIAL. ADMISSIBILIDADE. ACRDO PROFERIDO PRO
MAIORIA EM MANDADO DE SEGURANA. SMULA N. 169/STJ.
TRIBUTRIO. MANDADO DE SEGURANA. HOSPITAL. OPO PELO
SISTEMA
INTEGRADO
DE
PAGAMENTO
DE
IMPOSTOS
E
CONTRIBUIES (SIMPLES). VEDAO LEGAL. LEI 9.317/96. ART. 9, XIII.
ASSEMELHAO A MDICO E ENFERMEIRO. RATIO LEGIS.
INTERPRETAO TELEOLGICA DA LEI, QUE VISOU CONCEDER
TRATAMENTO DIFERENCIADO EM ATENDIMENTO REGRA DO ART. 179
DA CF/88. LISTA EXEMPLIFICATIVA DO REFERIDO INCISO, ACRESCIDA
DA NORMA DE ENCERRAMENTO PELA ADIO DA EXPRESSO
"ASSEMELHADOS" NO AF DE EXCLUIR PESSOAS JURDICAS QUE
DESEMPENHAM ATIVIDADES QUE NO JUSTIFICAM A DIFERENCIAO
DO REGIME.
(...)
3. O escopo da Lei 9.317/96, em consonncia com o art. 179 da CF, foi o de
estimular as pessoas jurdicas mencionadas em seus incisos, com a previso de carga
tributria mais adequada, simplificao dos procedimentos burocrticos, protegendo
as micro-empresas e retirando-as do mercado informal, por isso das ressalvas do
inciso XIII do art. 9 do mencionado diploma, cuja constitucionalidade foi assentada
na ADIn 1.643/DF, excludentes dos profissionais liberais e das empresas prestadoras
dos servios correspectivos e que, pelo cenrio atual, dispensam essa tutela especial
do Estado.
(...)
(REsp 653149 RS 2004/0058285-0, Relator: Ministro LUIZ FUX, Data de
Julgamento: 16/11/2005, T1 - PRIMEIRA TURMA, Data de Publicao: DJ
28.11.2005 p. 199)

No que tange esta questo (excluso do Regime Simplificado de Tributao), em que pese
estar pendente de deciso no STF, vale apontar o Recurso Extraordinrio n 627543, o qual foi
pela existncia de repercusso geral, nos termos abaixo:
EMENTA TRIBUTRIO. MICROEMPRESA E EMPRESA DE PEQUENO
PORTE TRATAMENTO DIFERENCIADO. SIMPLES NACIONAL. ADESO DBITOS FISCAIS PENDENTES LC n 123/06.

49

A controvrsia relativa constitucionalidade das normas contidas no inciso V do

artigo 17 da LC n 123/06 as quais impedem o recolhimento de impostos e
contribuies na forma do Simples Nacional a microempresa ou empresa de
pequeno porte que possua dbito com o Instituto do Seguro Social (INSS) ou com as
fazendas pblicas federal, estadual ou municipal, cuja exigibilidade no esteja
suspensa - possui densidade constitucional e extrapola os limites subjetivos das
partes. Existncia de repercusso geral.
(RE 627543 RG, Relator(a): Min. DIAS TOFFOLI, julgado em 03/02/2011, DJe-117
DIVULG 17-06-2011 PUBLIC 20-06-2011 EMENT VOL-02547-02 PP-00187)

Em caso anlogo relativo inconstitucionalidade do inciso V do artigo 17, da Lei

Complementar Federal n 123/06, segue a jurisprudncia abaixo:
DIREITO TRIBUTRIO. PEDIDO DE OPO PELO SIMPLES NACIONAL.
INDEFERIMENTO, AO ARGUMENTO DE SER O INTERESSADO DEVEDOR
DE TRIBUTO MUNICIPAL: IMPOSSIBILIDADE CONSTITUCIONAL.
1. Ao garantir, mediante reduo da carga tributria, o apoio a ser dado pelas leis
ordinrias ou comuns s microempresas, aos microprodutores rurais, e s empresas
de pequeno porte, em momento algum a Constituio Federal condicionou a
concesso ou a manuteno do estmulo inexistncia de dbitos tributrios. A nica
condio imposta que a empresa beneficiria possua reduzido faturamento
peridico. Alis, nem mesmo a Lei Complementar federal n 123/06, que dispe
sobre a matria, em sentido diverso.
2. Assim, o indeferimento, pelo Municpio de Porto Alegre, de pedido de opo pelo
Simples Nacional, deduzido por microempresa devedora de tributos municipais
quando atendidos os demais requisitos, no passa de legtima coao, sem suporte na
lei maior, em escancarada contrariedade filosofia constitucionalmente adotada pela
Carta Magna, no sentido de fazer com que a pequena empresa efetivamente cresa.
DECISO: Recurso provido. Unnime.
(RS, Apel. Civ. N. 70025002486, Rel. Des. Roque Joaquim Volkweiss, julgado em
17/12/2008, de Porto Alegre.).

Relativamente ao processo cuja ementa resta transcrita acima, do voto do ilustre relator, vale a
pena extrair os seguintes dizeres:
Ao garantir, mediante reduo da carga tributria, o apoio a ser dado pelas leis
ordinrias ou comuns s microempresas, aos microprodutores rurais, e s empresas
de pequeno porte, em momento algum a CONSTITUIO FEDERAL condicionou
a concesso ou a manuteno do estmulo inexistncia de dbitos tributrios. A
nica condio imposta que a empresa beneficiria possua reduzido faturamento
peridico.
(...)
Ora, nenhuma restrio ao direito das pequenas empresas imps a Constituio
Federal
(....).
Ora, o que tem a ver a eventual inadimplncia de uma microempresa (ou empresa de
pequeno porte) com o seu baixo faturamento, nica ratio legis adotada pela
Constituio Federal para a concesso do estmulo de pagar menos tributos? Nada,
absolutamente nada
(...)

50

No mesmo sentido, em Agravo de Instrumento tombado sob o n. 2007.04.00.026732-1, o

Ilustre Relator, o Desembargador lvaro Eduardo Junqueira, do TRF/4, discorreu:
(...) admitir a opo da espcie empresarial na mecnica tributria menos gravosa
somente na hiptese do art. 17, V, da LC 123/06, no mnimo coagir o contribuinte,
diga-se de passagem, em situao desfavorvel, economicamente falando, a pagar
tributos, muitas vezes discutveis, ou aderir a parcelamentos com condies menos
privilegiadas quando, a contrrio senso, a inteno do constituinte originrio
incentivar as suas atividades, nos restritos termos dos arts. 170 e 179 da CF/8.

Em outro caso, idntico ao da autora, o Judicirio deferiu liminar pleiteada nos autos para
determinar autoridade impetrada que proceda reincluso da impetrante no Simples
Nacional, a contar da excluso. Tendo em vista a brilhante lavra da Juza Federal no Rio
Grande do Sul, Elisngela Simon Caureo, nos autos do MS 2009.04.00.026117-0, vale a pena
pinar trechos da r. deciso, verbis:
Quanto ao fundamento da excluso, tenho que ele apenas poderia ser discutido com
base no argumento da inconstitucionalidade da vedao constante no art. 17, V da
LC n. 123/06, que impede a incluso no Simples da microempresa ou empresa de
pequeno porte que possua dbito tributrio cuja exigibilidade no esteja suspensa.
Em relao a tal tema, tenho decidido no seguinte sentido:
A inconstitucionalidade consistiria na ausncia de observncia por essa norma das
determinaes constitucionais que estabelecem a necessidade de um tratamento
diferenciado a estes atores do cenrio econmico.
Relativamente s microempresas e empresas de pequeno porte dispe a Constituio
Federal de 1988
(...)
O exame dos dispositivos constitucionais acima transcritos leva concluso de que a
Constituio pretende, sim, haja efetiva atuao legislativa no sentido de diminuir a
carga tributria das microempresas e das empresas de pequeno porte. verdadeiro
que esse comando no limita a discricionariedade administrativa no que diz respeito
s estratgias de Administrao Tributria. Ora, h liberdade do Administrador para
harmonizar todos os direitos protegidos pela Constituio Federal.
Dentro dessa tica, a norma que determina a simplificao das obrigaes tributrias
das microempresas e empresas de pequeno porte pode ser considerada ferida pela
exigncia de que o contribuinte no tenha dbitos sem a exigibilidade suspensa?
(...)
Embora, inicialmente, tenha resistido inconstitucionalidade do critrio "ausncia
de crditos sem a exigibilidade suspensa", tendo em conta, principalmente, as vrias
possibilidades apresentadas pelo sistema para que seja alcanada, entendo ser
inevitvel convir que a Constituio Federal pretendeu a institucionalizao de um
regime tributrio especial para a microempresas e empresas de pequeno porte e, sem
dvida alguma, no pretendia que ele se limitasse quelas em situao de
regularidade fiscal.
O art. 146, III, d e pargrafo nico determina a definio de tratamento diferenciado
e favorecido para as microempresas e para as empresas de pequeno porte, o qual,
certamente, no poderia excluir as empresas em dbito com o fisco. Tal concluso se
impe porque a condio de devedora parte de uma situao de normalidade, na
qual pode incorrer qualquer empresa e por se tratar de critrio de distino bastante
severo, a sua aplicao no atual sistema s poderia ocorrer se prevista no texto
constitucional. No entanto, a Constituio demonstra que pretendeu a criao de um
regime tributrio especial destitudo de tais amarras especialmente porque, em

51

nenhum momento, qualifica restritivamente as microempresas e as empresas de

pequeno porte.
(...)
Esse critrio revela-se, no s, medida extrema, como tambm, implica tratamento
muito mais rigoroso para as microempresas e empresas de pequeno porte do que
aquele, residual, e destinado s demais empresas.
Assim, uma microempresa que apresenta dbito, seja ele qual for, sofrer alm da
execuo fiscal e negativao do cadastro, uma sano "tributria" que implica ser
excluda de um "regime" constitucionalmente previsto para lhe favorecer.
A CONTRADIO DA REGRA DO ART. 17, INC. V DA CF COM A PREVISO
DE REGIME MAIS FAVORECIDO S MICROEMPRESAS E EPP'S SALTA AOS
OLHOS. Ela se mostra contraditria porque o seu fim implementar a arrecadao e
garantir uma pontualidade religiosa no cumprimento das obrigaes tributrias,
utilizando a previso de um regime diferenciado para coagir a empresa a recolher os
tributos devidos, simplesmente ignorando que o referido regime foi previsto e
deveria ter sido idealizado para, justamente, livrar da informalidade uma gama
imensa de empresas que, por inmeras razes, no logram uma administrao fiscal
bem sucedida e regular perante o Fisco. Esse parece ser o nico sentido para a
utilizao, pela constituio, da palavra "incentivar".
Com efeito, essa uma das razes pelas quais a previso do art. 17, V contraria
totalmente toda a teleologia do Simples Nacional, ou, ao menos, os fins que referido
regime deveria perseguir, caso se harmonizasse efetivamente com a Constituio
Federal.
(...)
Como salientei acima, a restrio estabelecida pelo art. 17, V da LC 123 no
compatvel com a CF, ainda assim, vlido demonstrar que ela se mostra igualmente
desnecessria.
(...)
Se o Fisco pretende haver seus crditos contra os contribuintes, h, no ordenamento,
meio adequado a esta finalidade: a execuo fiscal que fornece Administrao
meios mais expeditos que os postos disposio do cidado comum.
(...)
Criar situaes desnecessrias de excluso implica, sim, negar ao Simples Nacional
a vocao de fomentar a formalizao da atividade econmica das microempresas e
empresas de pequeno porte.
Como demonstramos, a exigncia de inexistncia de dbito sem exigibilidade
suspensa no se mostra necessria. Na escolha entre dois meios, ambos limitadores
de um princpio constitucional (no caso, a existncia de um regime mais favorecido
s microempresas e empresas de pequeno porte), deve-se optar pelo menos gravoso.
H vrios meios para impor ou coagir ao pagamento de crditos fazendrios: a
execuo fiscal, a exigncia de certides, a incluso em cadastros de devedores e,
hoje, a excluso do Simples Nacional. A utilizao do Simples Nacional como forma
de presso excessiva, eis que limita desnecessariamente um princpio
constitucional cujo papel na vida econmica nacional sobremaneira importante.
No presente caso, embora a impetrante no discuta especificamente o contedo do
ato declaratrio, aponta a sua inconstitucionalidade em face da Constituio Federal,
o que justifica a concesso da medida pleiteada.
Isso posto, CONCEDO PARCIALMENTE A LIMINAR para determinar
autoridade impetrada que proceda reincluso da impetrante no Simples Nacional, a
contar da eficcia do ato de excluso.

Ora, fcil perceber que h evidente inconstitucionalidade no ato de autoridade que exclui a
contribuinte do Simples pela falta de pagamento de tributos.
Igualmente, de fcil notoriedade que este no era o esprito constitucional destinado para
esse tipo de empreendimento, uma vez que a finalidade do Regime Especial dar ao

52

contribuinte condies de se desenvolver e crescer, cumprindo com a funo social das

pequenas e mdias empresas, j, naturalmente, desprovidas do poder de concorrncia prprio
das grandes organizaes.
No diversamente, acerca da proibio de impresso de notas fiscais, o STF tambm julgou
inconstitucional a conduta da Fazenda Pblica em aplicar verdadeiras sanes polticas como
forma de exigir o adimplemento dos contribuintes, verbis:
DBITO FISCAL - IMPRESSO DE NOTAS FISCAIS - PROIBIO INSUBSISTNCIA.
Surge conflitante com a Carta da Republica legislao estadual que probe a
impresso de notas fiscais em bloco, subordinando o contribuinte, quando este se
encontra em dbito para com o fisco, ao requerimento de expedio, negcio a
negcio, de nota fiscal avulsa.
(RE 413782 SC, Relator: MARCO AURLIO, Data de Julgamento: 16/03/2005,
Data de Publicao: DJ 03-06-2005)

H que se destacar, no Acrdo supracitado (RE 413782), trecho do voto do Ministro Marco
Aurlio, o qual manifesta a violao ao devido processo legal o ato de punio da fazenda
Pblica:
A Fazenda h de procurar o Judicirio visando a cobrana, via executivo fiscal, do
que devido, mostrando-se impertinente recorrer a mtodo que acabe inviabilizando
a prpria atividade econmica.
(...).
Em Direito, o meio justifica o fim, mas no este, aquele. Recorra a Fazenda aos
meios adequados liquidao dos dbitos que os contribuintes tenham,
abandonando a prtica de fazer justia pelas prprias mos
(...).

No que tange apreenso de mercadorias, o Ministro Sindey Sanches do STF, quando figurava
como relator do Recurso Extraordinrio n 99.219-7/RJ, em seu voto condutor bem frisou que o
entendimento jurisprudencial aplicador da smula 323 do STF continuava em vigor, como bem
se verificava do julgamento do RE n 94.536, onde o Min. Cordeiro Guerra invocava a citao do
ento Procurador Firmino Ferreira Paz no sentido de que no cabe Fazenda Pblica Estadual
apreender mercadorias como meio coercitivo do pagamento uma vez que seria fazer-se justia de
mos prprias, quando a lei estabelece a ao executiva fiscal, para a cobrana de dvida ativa.
Retornando s linhas acolhidas pelo STF, o Min. Sidiney Sanches justifica a apreenso de
mercadorias condicionada a ocorrncia de apenas uma hiptese, veja-se:

53

A apreenso de mercadoria somente se justifica quando a autoridade fiscal se v em

dificuldade para identificar o sujeito passivo da obrigao tributria e comprovar a
infrao fiscal.
No caso dos autos, no mesmo dia, foi lavrado o auto de infrao, com identificao
do responsvel tributrio e determinao da infrao fiscal (fls. 10/11), no mais se
justificando, portanto, a subsistncia da apreenso; sob pena de ofensa smula 323,
que assim dispe:
(...)

O mesmo entendimento jurisprudencial destacado no Superior Tribunal de Justia, a exemplo

do REsp. n 30.774-PR (92/0033266-8), que imprime que a verdade que o mandamus foi
calcado nos arts. 150, I, 6, e 155, II, 1, 150, V, da CF/88 e na interpretao consolidada na
Smula 323 do STF que afirma: (...). Concluindo que a concesso da liminar e o deferimento de
segurana, sob este prisma, indiscitvel.
Tambm, repetidamente afastada pelo Judicirio, temos a proibio de scio inadimplente
constituir nova empresa, sob o argumento aqui defendido de que a personalidade jurdica da
sociedade no se confunde com a personalidade jurdica dos scios e que, portanto, diversos
so tambm os direitos e obrigaes, vejamos:
PROCESSO CIVIL AGRAVO DE INSTRUMENTO PENDNCIAS FISCAIS
RELATIVAS A UM DOS SCIOS DEFERIMENTO DA INSCRIO NO CNPJ
LIVRE EXERCCIO DA ATIVIDADE ECONMICA - SMULAS 70,323 E 547 DO
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
- No admissvel que a empresa fique impossibilitada de praticar os atos elementares
para a sua sobrevivncia econmica por ter um dos seus scios participado de empresa
inadimplente.
- O Supremo Tribunal Federal atravs das Smulas 70, 323 e 547 que, em sntese
admitem serem ilcitos os procedimentos coercitivos para pagamento de tributos,
afastou a prvia liquidao de pendncia de associado como condio para registro de
empresa no Cadastro Nacional de Pessoas Jurdicas.
- Precedentes citados.
Agravo de instrumento desprovido.
A Turma, por unanimidade, negou provimento ao agravo, nos termos do voto do(a)
Relator(a).
(TRF da Segunda Regio. AG - AGRAVO DE INSTRUMENTO Processo:
200202010060897 UF: ES. DJU DATA:29/11/2002. Relatora Juza Vera Lcia Lima
TRIBUTRIO. MANDADO DE SEGURANA. CADASTRAMENTO DE
TRANSFERNCIA DE FILIAL NO CNPJ. INSTRUO NORMATIVA SRF N
54/98. ILEGALIDADE. INCONSTITUCIONALIDADE.
1. ilegal a recusa da autoridade administrativa de registro, no cadastro Nacional de
Pessoa Jurdica - CNPJ, de filial ao argumento de irregularidades fiscais da impetrante.
2. inconstitucional, por violao dos dispostos nos art. 5, II, e 170, pargrafo nico,
da CF/88, assim como das Smula n 70 e 547, do STF, a exigncia, contida nas
instrues Normativas n 82/97, 27/98 e 54/98 da Secretaria da Receita Federal, como
condio para registro de empresa no Cadastro Nacional de Pessoa Jurdicas - CNPJ,
DE PRVIA LIQUIDAO DE PENDNCIA DE SCIOS DA REGISTRANDA.
Precedentes deste Tribunal. AMS 1999.01.00.05046-8/MG, REO 1999.01.00.0456140/GO, REO 1999.01.00.045763-1/TO.
3. Apelao e remessa oficial improvidas.

54

A Turma, por unanimidade, negou provimento apelao e remessa oficial.

(TRF - PRIMEIRA REGIO Processo: 199901001141840 UF: BA rgo Julgador:
SEGUNDA TURMA SUPLEMENTAR, DJ DATA: 29/5/2003; JUIZ CNDIDO
MORAES)
TRIBUTRIO. MANDADO DE SEGURANA. PEDIDO DE INSCRIO NO
CADASTRO GERAL DE CONTRIBUINTES - CGC. REGULARIDADE FISCAL
DOS SCIOS DA EMPRESA. INSTRUO NORMATIVA N 82/97 - SRF.
SANO ADMINISTRATIVA. MEIO COERCITIVO (CF, 170, PAR. NICO).
INCONSTITUCIONALIDADE.
1. Pacificou a jurisprudncia que a autoridade administrativa no pode usar de sanes
indiretas como meio coercitivo para pagamento de tributos, impedindo direta ou
indiretamente a atividade profissional do contribuinte. Smulas ns 70, 323 e 547 do
Supremo Tribunal Federal.
2. Recurso improvido.
Deciso: Por unanimidade, negar provimento ao recurso.
(TRF da Primeira Regio. Apelao em Mandado de Segurana. Processo:
199901000321817 UF: MG. rgo Julgador: quarta turma. DJ DATA: 17/3/2000.
Relator Juiz Mrio Csar Ribeiro).
TRIBUTRIO. DENNCIA ESPONTNEA. ENTREGA COM ATRASO DE
DECLARAO DE RENDIMENTOS DO IMPOSTO DE RENDA. MULTA. ARTS.
84, II, E 88, I E II, DA LEI N 8.981/95. CNPJ/CGC. INEXISTNCIA DE
VINCULAO A DBITOS PERANTE O FISCO. IN/SRF N 02/01. LEI N
5.614/70. EXTRAPOLAO DE LIMITES. BAIXA/CADASTRO. DEFERIMENTO.
PRECEDENTES.
1. A entidade denncia espontnea no alberga a prtica de ato puramente formal do
contribuinte de entregar, com atraso, a Declarao do Imposto de Renda, sendo
pertinente a imposio da multa prevista na Lei n 8.981/95 (arts. 84, II, e 88, II).
2. As responsabilidades acessrias autnomas, sem qualquer vnculo direto com a
existncia do fato gerador do tributo, no esto alcanadas pelo art. 138, do CTN.
Precedentes.
3. A restrio do deferimento de CNPJ/CGC apenas s pessoas jurdicas em dia com
suas obrigaes tributrias, ASSIM COMO A REGULARIDADE DOS
INTEGRANTES DE SEUS QUADROS SOCIETRIOS, imposta pela IN/SRF n
02/01, excedeu os limites estatudos pela Lei n 5.614/70. A negativa do respectivo
cadastro, sob tal assertiva, CONTRARIA O PRINCPIO DA ATIVIDADE
ECONMICA.
4. Recursos no providos.
(RESP - RECURSO ESPECIAL 529311; 1 Turma do STJ; DJ DATA:13/10/2003;
Relator: JOS DELGADO; DJ DATA:13/10/2003).
TRIBUTRIO. INSCRIO NO CADASTRO NACIONAL DE PESSOAS
JURDICAS. CNPJ. DBITO FISCAL DE OUTRAS EMPRESAS COM
PARTICIPAO SOCIETRIA COMUM IMPETRANTE. INDEFERIMENTO.
MEIO COERCITIVO DE COBRANA. ILEGALIDADE.
1. No lcito ao administrador criar restries no previstas em lei, para inscrio no
CNPJ (STF, Smula 547).
2. A negativa de alteraes cadastrais no CNPJ configura meio de cobrana indireto e
inadequado do tributo, dispondo a Fazenda Pblica de meios prprios para efetivar a
sua arrecadao devida. Ilegalidade.
3. Apelao e remessa oficial improvidas.
(Rel. Juiz Federal Miguel Angelo De Alvarenga Lopes; DJ DATA: 30/10/2003;
APELAO EM MANDADO DE SEGURANA 199701000455840; 2 Turma
Suplementar do TRF da 1 Regio.)

55

Toda essa jurisprudncia ora estudada caminha para uma nica concluso possvel, qual seja a
de que contribuinte no pode ser impedido de exercer as suas atividades pelo fato de estar
inadimplente.
Entretanto, por mais que os princpios constitucionais, que fundamentam a proibio da
aplicao das sanes polticas, possam ser sopesados com outros princpios, o STF e os
demais rgos judicantes, s tem adotado sua atipicidade nos casos pontuais em que os atos
administrativos, embora assemelhados s sanes polticas, per se, passam a ser plenamente
adequados para coibir os gritantes abusos de contribuintes inescrupulosos, que se utilizam da
inadimplncia tributria para obter vantagens competitivas no mercado, ou exercem atividade
ilcita.
A, sim, em funo das circunstncias do caso concreto, o STF, por via extremamente estreita,
deixa de caracterizar o ato do estado como sano poltica, eis que justificvel a coibio de
condutas altamente reprovveis pela sociedade, em confronto com o prevalente interesse
pblico. Tais casos, por mais que se esforce o intrprete, em nada se comunica com o caso
vertente.
Naquelas situaes especialssimas, a ponderao de princpios constitucionais, a aplicao
dos postulados da razoabilidade e da proporcionalidade, recomendam a adequao de medidas
mais rigorosas por parte dos entes tributantes, principalmente nas circunstncias concretas em
que fica evidenciado a inteno de os contribuintes utilizam-se das ferramentas artificiosas,
como meio para respaldar condutas sobejamente ilcitas.
bem verdade que a evoluo histrica que tem marcado as ltimas decises do Judicirio,
nestes dias, visou adaptar a anterior aplicao incontinenti das trs sobreditas Smulas do STF
realidade social atual, moldada, por um lado, pela criatividade do estado na diversificao
dos mecanismos de presso poltica para otimizar suas cobranas, e, por outro, pela
contumcia na inadimplncia dos muitos contribuintes, utilizada como vantagem competitiva.
Mas, em que pese tais reservas, em nenhum caso o Judicirio admitiu atos que negligenciem
os princpios basilares da Constituiao Federal o livre exerccio da atividade empresarial, o
devido processo legal, a ampla defesa e o contraditrio, o acesso ao Judicirio, entre outros,

56

sendo, categrica a necessidade de o estado cobrar dbitos pela nica via que lhe permite o
Ordenamento Jurdico, a execuo fiscal.
Jamais admitiu o STF, e os demais Juzos, que prevalecesse a coao ao contribuinte para que
este saldasse seus dbitos, mormente quando esta ao interfere, em grande escala ou no,
direta ou indiretamente, no exerccio regular do direito ao livre exerccio de suas atividades
empresariais e no acesso ao judicirio, com o devido processo legal.
Constate-se nos recentes julgados de 2010 e, principalmente de 2011, do STF e dos tribunais
em geral, que, em funo dos postulados da razoabilidade e da proporcionalidade, stricto
sensu, tem-se permitido a subsistncia de atos com aparncia de sano poltica, cuja
aplicao impe-se justificvel diante das circunstncias dos casos in concreto, verbis:
DECISO: Trata-se de recurso extraordinrio (art. 102, III, a, da Constituio)
interposto de acrdo prolatado pelo Superior Tribunal de Justia, cuja ementa est
vazada nos seguintes termos: TRIBUTRIO. ICMS. REGIME ESPECIAL DE
FISCALIZAO E CONTROLE. ILEGALIDADE. VIOLAO AOS
PRINCPIOS DA LIVRE CONCORRNCIA E DO LIVRE COMRCIO.
PRECEDENTES DO COLENDO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL.
I (...)
(...)
III. (...) inequvoco, contudo, que a orientao firmada pelo Supremo Tribunal
Federal no serve de escusa ao deliberado e temerrio desrespeito legislao
tributria. No h que se falar em sano poltica se as restries prtica de
atividade econmica objetivam combater estruturas empresariais que tm na
inadimplncia tributria sistemtica e consciente sua maior vantagem concorrencial.
Para ser tida como inconstitucional, a restrio ao exerccio de atividade econmica
deve ser desproporcional e no-razovel.
(...)
Porm, o reconhecimento da inconstitucionalidade das sanes polticas no serve
de salvo-conduto prtica pura e simples de sonegao como instrumento para
assegurar vantagens competitivas. Compete ao ente federado identificar com
preciso e com respeito ao devido processo legal os atos ilcitos praticados pelo
contribuinte supostamente insurgente. Segundo tais parmetros, a concesso da
segurana foi demasiadamente ampla, pois afastou, pura e simplesmente, o regime
especial, sem apontar que as restries devidamente motivadas descaracterizam a
sano poltica.
(RE 473970 / MG - MINAS GERAIS - Julgamento: 13/06/201, Relator(a): Ministro
JOAQUIM BARBOSA).
DECISO: Trata-se de recurso extraordinrio (art. 102, III, a da Constituio)
interposto de acrdo prolatado pelo Tribunal Regional Federal da 4 Regio assim
ementado: Ementa: ADMINISTRATIVO. VENDA DE LCOOL CARBURANTE.
CERTIDO DE REGULARIDADE COM O INSS E FGTS. EXIGNCIA.
(...)
2. Hiptese em que se afigura incabvel a exigncia de comprovao de regularidade
para as contribuies do INSS e do FGTS, na medida em que a hiptese no se
subsume quelas em que tal prova se faz necessria.
3 (...) Em uma srie de precedentes, esta Corte tem constantemente reconhecido a
inconstitucionalidade das sanes polticas em matria tributria. Sanes polticas

57

referem-se a quaisquer instrumentos ou expedientes cujo objetivo induzir o sujeito

passivo ao pagamento de tributo, em prejuzo do direito de petio (acesso
administrao e ao Judicirio) e do direito ao exerccio de atividade profissional ou
econmica lcita. Em outras palavras, entende-se por sano poltica as restries
no-razoveis ou desproporcionais ao exerccio de atividade econmica ou
profissional lcita, utilizadas como forma de induo oblqua ou coao indireta ao
pagamento de tributos. (...) v.g. Em momento mais recente, esta Corte reconheceu a
inconstitucionalidade dos incisos I, III e IV do art. 1 da Lei 7.711/1988, na medida
em que ignoravam sumariamente o direito do contribuinte de rever em mbito
judicial ou administrativo a validade de crditos tributrios e a garantia
constitucional do exerccio de atividades profissionais ou econmicas lcitas. Na
mesma oportunidade, ficou definido ser inequvoco, contudo, que a orientao
firmada pelo Supremo Tribunal Federal no serve de escusa ao deliberado e
temerrio desrespeito legislao tributria e que no h que se falar em sano
poltica se as restries prtica de atividade econmica objetivam combater
estruturas empresariais que tm na inadimplncia tributria sistemtica e consciente
sua maior vantagem concorrencial. Para ser tida como inconstitucional, a restrio
ao exerccio de atividade econmica deve ser desproporcional e no-razovel (ADI
173, rel. min. Joaquim Barbosa, DJ de 19.03.2009).
Sempre que a autoridade administrativa ou administrativa-fiscal coligir elementos
suficientes para se convencer, com robustez e alm de dvida razovel, de que o
sujeito passivo tem na inadimplncia contumaz uma de suas maiores vantagens
competitivas ou grande fonte de recursos, deve aplicar o art. 195, 3 da
Constituio.
(RE
496059/PR-PARAN-Relator
Min.
JOAQUIM
BARBOSA
Julgamento: 07/06/2011)

So inmeros acrdos do STF e decises monocrticas que impedem a caracterizao cega

da sano poltica, mas sempre analisadas, tais situaes, pelos extremos. Nos casos
nitidamente justificveis em que o contribuinte utiliza-se da inadimplncia fiscal para obter
vantagens competitivas, o Judicirio tem aquiescido a regimes especiais moderados,
consentneos com a situao ftica, segundo a razoabilidade e a proporcionalidade.
Nesta esteira, a desconsiderao das sanes polticas s tem terreno frtil quando so
sobrejacentes as manobras dos contribuintes, engendradas como verdadeiras engenharias para
fugir de seus compromissos tributrios, obtendo vantagens ilcitas.
Portanto, assente que a plena efetividade dos Princpios da Carta Magna depende de
interpretao que leve em relevante considerao a ponderao da dimenso dos valores
axiolgicos desses Princpios, diante das circunstncias do fato concreto, cuja preponderncia
de um deles ou de parte deles, decorre da aplicao dos postulados em voga, da razoabilidade
e da proporcionalidade.

58

Pergunta-se, ento, mais uma vez, se razovel e proporcional que uma dvida
substancializada em um dbito fiscal ainda no executado, impute um desmedido prejuzo
operacional a empresas que atuam com lisura no atual mercado to competitivo e desleal.
Portanto, apesar de o Judicirio ter evoludo para a anlise casustica da sano poltica, em
funo das circunstncias que podem ou no recomendar o afastamento do Ato
Administrativo constritor, extreme de dvidas que no havendo inteno do contribuinte
locupletar-se ilicitamente de qualquer vantagem, deve poder continuar exercendo suas
atividades com liberdade e em condies de concorrncia, sem a aplicao de qualquer uma
das medidas restritivas acimas apresentadas.
3.3 DO CARATR CONFISCATRIO DAS MULTAS E O STF
No esteio do presente tema, vale ainda advertir para as formas em que esto sendo aplicadas
multas em valores nitidamente confiscatrios, em afronta direta s garantias constitucionais
do cidado contribuinte; configurando-se, tpica violao aos direitos mais bsicos
assegurados pela Constituio Federal.
Volte-se a destacar que as autoridades pblicas brasileiras, durante muito tempo,
acostumaram-se a praticar atos e mais atos em absoluto desacordo com o ordenamento
jurdico vigente, em especial em desrespeito s garantias individuais dos cidados. Esta poca
j findou e a prova cabal disto que com o contencioso administrativo abre-se a oportunidade
para que todos possam defender-se perante aquele que pratica o ato.
Assim, absolutamente explcito e inequvoco o exagero nas multas aplicadas,
caracterizando-as como verdadeiras sanes polticas. Tem-se utilizado ndices absurdamente
elevados e fora da realidade e normalidade prevista pela sistemtica legal vigente em nosso
pas.
Tais multas so to elevadas que assumem o carter confiscatrio, a no ser que se considere
absolutamente normal, multas que ultrapassem os parmetros de uma economia cuja variao
monetria anual no ultrapassa a casa de um nico dgito.

59

Resta evidente que, ao aplicar multas que superam, inclusive, o prprio valor do dbito, a
fiscalizao deixa de observar os princpios constitucionais, impondo ao contribuinte exao
fiscal exorbitante que afronta os mais elementares conceitos dos princpios mencionados, que
foram positivados de forma intrnseca ou extrnseca na nossa Carta Magna.
Ressalte-se que, os princpios so normas, e, como tal, dotados de positividade, que
determinam condutas obrigatrias e impedem a adoo de comportamentos com eles
incompatveis. Servem, tambm, para orientar a correta interpretao das normas isoladas,
indicar, dentre as interpretaes possveis diante do caso concreto, qual deve ser
obrigatoriamente adotada pelo aplicador da norma, em face dos valores consagrados pelo
sistema jurdico.
O princpio da proporcionalidade tem o objetivo de coibir excessos desarrazoados, por meio
da aferio da compatibilidade entre os meios e os fins da atuao administrativa, para evitar
restries desnecessrias ou abusivas.
Por fora deste princpio, no lcito Administrao Pblica valer-se de medidas restritivas
ou formular exigncias aos particulares alm daquilo que for estritamente necessrio para a
realizao da finalidade pblica almejada.
Visa-se, com isso, a adequao entre os meios e os fins, vedando-se a imposio de
obrigaes, restries e sanes em medida superior quelas estritamente necessrias ao
atendimento do interesse pblico.
desarrazoada, desproporcional, foge a qualquer raciocnio lgico a aplicao das referidas
penalidades.
Atualmente, j reconhecida a ilegitimidade de multas absurdamente elevadas e as decises
do Poder Judicirio as tem reduzido, corrigindo esta distoro confiscatria imputadas pela
Administrao.
Assim sendo, para bem entender os absurdos que veem sendo praticados, calha relembrar as
lies de Rui Barbosa Nogueira, que ensina:

60

Acontece, porm, que de um lado est o Estado-Fisco, o possvel credor, dispondo

do poder de tributar, e necessrio que a Constituio no s6 disponha sobre as
normas fundamentais mas sobretudo delimite esse poder.
O item IV veio estatuir, com redao muito clara, que o tributo no pode ser
utilizado com efeito de confisco.
Tanto confisco tributrio a absoro, pelo tributo, da totalidade do valor da
situao ou do bem tributado, como qualquer parcela que exceda medida fixada
legalmente (...).

ntido o carter confiscatrio das multas que veem sendo admitidas nas autuaes, ficando
latente a inconstitucionalidade de tal exigncia, por afronta direta ao artigo 150, inc. IV da
Constituio Federal.
Deve-se, por conseguinte, atentar ao fato de que, por mais que assuma carter punitivo, a
multa no pode gerar a incapacidade de agir economicamente, devendo ela ser antes
proporcional e corresponder a um valor compatvel com a realidade dos fatos, sob pena de
caracterizar como uma sano poltica, arbitrria, que foge os parmetros legais.
Portanto, nossa Carta Magna, em seus artigos 145, 1, e 150, IV, prescreve a vedao do
confisco que, embora dirigidos literalmente aos impostos, se espraiam por todo o sistema
tributrio, atingindo por inteiro o crdito tributrio na sua acepo mais lata, vinculando, por
isso, inclusive a seara previdenciria.
Nesse sentido, o Colendo Supremo Tribunal Federal absolutamente explcito em reconhecer
a muito tempo a auto aplicabilidade do princpio da vedao do confisco em se tratando de
aplicao de multa moratria fiscal. Seno, veja-se:
ICMS. REDUO DE MULTA DE FEIO CONFISCATRIA.
Tem o STF admitido a reduo de multa moratria imposta com base em lei,
Quando assume ela, pelo seu montante desproporcionado, feio confiscatria.
Dissdio de jurisprudncia no demonstrado. Recurso Extraordinrio no conhecido.
Votao unnime."
(RE 91707/MG, Recurso Extraordinrio, Relator: Min. Moreira Alves. Julgamento:
11/12/1979. rgo Julgador: Segunda Turma, DJ 29-02-1980. P. 975.)
ICMS. Cooperativa de consumo. incidncia do tributo desde o advento do decretolei n.o 406/68, consoante orientao ultimamente firmada no supremo tribunal.
multa moratria de feio confiscatria. reduo a nvel compatvel com a utilizao
do instrumento da correo monetria. Recurso extraordinrio conhecido e provido,
em parte. Relator: Xavier De Albuquerque.
(RE N 81.550. Recurso Extraordinrio, Relator: Min. Xavier de Albuquerque.
rgo Julgador: Segunda Turma, 1975)

61

Ademais, mais recentemente o referido entendimento continua mantido no Supremo Tribunal

Federal, verbis:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. 2. E 3. DO ART. 57 DO
ATO DAS DOSPOSIES CONSTITUCIONAIS TRANSITRIAS DA
CONSTITUIO DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO. FIXAO DE
VALORES MNIMOS PARA MULTAS PELO NO-RECOLHIMENTO E
SONEGAO DE TRIBUTOS ESTADUAIS. VIOLAO AO INCISO IV DO
ART. 150 DA CARTA DA REPBLICA.
A desproporo entre o desrespeito norma tributria e sua conseqncia jurdica, a
multa, evidencia o carter confiscatrio desta, atentando contra o patrimnio do
contribuinte, em contrariedade ao mencionado dispositivo do texto constitucional
federal. Ao julgada procedente.
(STF - T. Pleno, ADI n 551/RJ, Rel. Min. Ilmar Galvo, DJ 14.02.2003, p. 58)
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE - LEI N 8.846/94 EDITADA
PELA UNIO FEDERAL - ALEGAO DE OFENSA AOS POSTULADOS
CONSTITUCIONAIS DA FEDERAO E DA SEPARAO DE PODERES INOCORRNCIA - EXERCCIO, PELA UNIO FEDERAL, DE SUA
COMPETNCIA IMPOSITIVA, COM ESTRITA OBSERVNCIA DOS LIMITES
QUE DEFINEM ESSA ATRIBUIO NORMATIVA - DIPLOMA LEGISLATIVO
QUE NO USURPA A ESFERA DE COMPETNCIA TRIBUTRIA DOS
ESTADOS-MEMBROS E DOS MUNICPIOS - LEGITIMIDADE DO PODER
REGULAMENTAR DEFERIDO AOS MINISTROS DE ESTADO -ATRIBUIO
REGULAMENTAR DE SEGUNDO GRAU QUE POSSUI EXTRAO
CONSTITUCIONAL (CF, ART. 87, PARGRAFO NICO, II) - INOCORRNCIA
DE OUTORGA, PELA LEI N 8.846/94, DE DELEGAO LEGISLATIVA AO
MINISTRO DA FAZENDA - PODER REGULAMENTAR SECUNDRIO
DESVESTIDO DE CONTEDO NORMATIVO PRIMRIO - TRANSGRESSO,
NO ENTANTO, PELA LEI N 8.846/94 (ART. 3 E SEU PARGRAFO NICO),
AO PRINCPIO CONSTITUCIONAL DA NO--CONFISCATORIEDADE
TRIBUTRIA - SUSPENSO CAUTELAR DA EFICCIA DE TAL PRECEITO
LEGAL - MEDIDA CAUTELAR DEFERIDA, EM PARTE. A TRIBUTAO
CONFISCATRIA VEDADA PELA CONSTITUIO DA REPBLICA. -
cabvel, em sede de controle normativo abstrato, a possibilidade de o Supremo
Tribunal Federal examinar se determinado tributo ofende, ou no, o princpio
constitucional da no-confiscatoriedade consagrado no art. 150, IV, da Constituio
da Repblica. Hiptese que versa o exame de diploma legislativo (Lei 8.846/94, art.
3 e seu pargrafo nico) que instituiu multa fiscal de 300% (trezentos por cento). A proibio constitucional do confisco em matria tributria - ainda que se trate de
multa fiscal resultante do inadimplemento, pelo contribuinte, de suas obrigaes
tributrias - nada mais representa seno a interdio, pela Carta Poltica, de qualquer
pretenso governamental que possa conduzir, no campo da fiscalidade, injusta
apropriao estatal, no todo ou em parte, do patrimnio ou dos rendimentos dos
contribuintes, comprometendo-lhes, pela insuportabilidade da carga tributria, o
exerccio do direito a uma existncia digna, ou a prtica de atividade profissional
lcita ou, ainda, a regular satisfao de suas necessidades vitais bsicas. - O Poder
Pblico, especialmente em sede de tributao (mesmo tratando-se da definio do
"quantum" pertinente ao valor das multas fiscais), no pode agir imoderadamente,
pois a atividade governamental acha-se essencialmente condicionada pelo princpio
da razoabilidade que se qualifica como verdadeiro parmetro de aferio da
constitucionalidade material dos atos estatais. O PODER REGULAMENTAR
DEFERIDO AOS MINISTROS DE ESTADO, EMBORA DE EXTRAO
CONSTITUCIONAL, NO LEGITIMA A EDIO DE ATOS NORMATIVOS DE
CARTER PRIMRIO, ESTANDO NECESSARIAMENTE SUBORDINADO,
NO QUE CONCERNE AO SEU EXERCCIO, CONTEDO E LIMITES, AO QUE
PRESCREVEM AS LEIS E A CONSTITUIO DA REPBLICA. - A
competncia regulamentar deferida aos Ministros de Estado, mesmo sendo de

62

segundo grau, possui inquestionvel extrao constitucional (CF, art. 87, pargrafo
nico, II), de tal modo que o poder jurdico de expedir instrues para a fiel
execuo das leis compe, no quadro do sistema normativo vigente no Brasil, uma
prerrogativa que tambm assiste, "ope constitutionis", a esses qualificados agentes
auxiliares do Chefe do Poder Executivo da Unio. - As instrues regulamentares,
quando emanarem de Ministro de Estado, qualificar-se-o como regulamentos
executivos, necessariamente subordinados aos limites jurdicos definidos na regra
legal a cuja implementao elas se destinam, pois o exerccio ministerial do poder
regulamentar no pode transgredir a lei, seja para exigir o que esta no exigiu, seja
para estabelecer distines onde a prpria lei no distinguiu, notadamente em tema
de direito tributrio. Doutrina. Jurisprudncia. - Poder regulamentar e delegao
legislativa: institutos de direito pblico que no se confundem. Inocorrncia, no
caso, de outorga, ao Ministro da Fazenda, de delegao legislativa. Reconhecimento
de que lhe assiste a possibilidade de exercer competncia regulamentar de carter
meramente
secundrio.
(STF T. Pleno, ADI-MC n 1075/DF, Rel. Min. Celso de Mello, DJ 24.11.2006, p.
59)

Desta forma, resta clara e explicitamente configurado o carter confiscatrio e abusivo da

aplicao de multas, que chegam a valores exorbitantes, motivo pelo qual devem ser
consideradas como sanes polticas, em que pese no estar diretamente ligada a cobrana
oblqua de tributos.

CONCLUSO
A presente monografia, longe de esgotar o estudo acerca das sanes polticas comumente
empregadas pelo Fisco em oposio aos limites ao poder de tributar, constitucionalmente
definidos, buscou apresentar as mais comuns prticas existentes nos dias atuais. Para tanto,
buscou levantar as prticas habitualmente empregadas como meio de cobrana indireta de
tributo, com o intuito de oferecer uma pequena contribuio para esclarecer o espectro da

63

problemtica decorrente das arbitrariedades fiscais, propiciando, com isto, a absoro de

conhecimento necessrio defesa dos contribuintes acometidos com tais praticas arbitrrias.
A partir dos esclarecimentos abstrados da pesquisa empreendida, bem como de amplo estudo
da jurisprudncia ptria, vincou-se argumentos em defesa da inconstitucionalidade em se
utilizar de expedientes artificiais e ardilosos, como meio de cobrar tributos.
Tendo em vista as diversas arbitrariedades perpetradas pelo Fisco e apontadas ao longo do
presente trabalho, faz-se necessrio buscar amparo no Judicirio para combater essas prticas
Fazendrias, que, ao arredio da lei, vm sendo empregadas, como o objetivo de, por via
oblqua, satisfazer o crdito tributrio que, na maioria das vezes, foi indevidamente
constitudo.
Assim, destacamos inicialmente no presente estudo, a necessidade de conceituar a expresso
sano poltica, apontando para sua natureza jurdica como um exerccio arbitrrio do poder
da Administrao Pblica.
No obstante, importante destacar que a dinmica da pesquisa proposta prescinde no s da
conceituao terminolgica, mas tambm, da exposio dos antecendentes histricos de
surgimento da aplicao de tais prticas tributrias coercitivas. Nesse particular, traamos
resumidamente o surgimento histrico da sano politica no mundo, o qual aponta-se a Idade
Mdia, mais especificamente a Guerra dos Cem Anos e, no Brasil, verificamos sua gnese na
era da ditadura Vargas.
Feitas tais consideraes, adentramos efetivamente no tema e discutimos, enfim, a
problemtica aflorada das pesquisas deste trabalho. A partir de ento foram apresentadas as
principais e mais comuns medidas engrenadas pelo Fisco na busca incessante e sanha
arrecadatria de recursos financeiros, demonstrando, em cada caso, o motivo pelo qual
constitui inconstitucional a sua utilizao.
Apresentamos, por fim, a jurisprudncia ptria, expondo a linha de entendimento dos
Tribunais Superiores, que j pacificou o entendimento de que a autoridade administrativa no
pode usar de sanes polticas como meio coercitivo para pagamento de tributos, impedindo
direta ou indiretamente a atividade profissional do contribuinte, por direta afronta s garantias
constitucionais e legais existentes no ordenamento ptrio.

64

Demonstramos que nos diversos casos apresentados, as sanes oblquas vm vigorosamente

repelidas, sendo inclusive objeto de vrias smulas do STF, uma vez que o no pode ser
impedido de exercer as suas atividades pelo fato de estar inadimplente, especialmente quando
entende ser o tributo.
Aps recapitular, em apertada sntese, ut supra, a matria abordada ao longo desse trabalho,
resta indubitvel a inconstitucionalidade das sanes polticas como meio coercitivo para o
pagamento de tributos.
Sendo assim, conclumos que o contribuinte pode se contrapor a todas as sanes polticas
que embaracem o exerccio da sua atividade ou lhe prejudiquem a ampla defesa e o
contraditrio, a exemplo da apreenso de mercadorias, inscrio no Cadin, obteno do CNPJ,
cassao de incentivo fiscal, de regime especial de tributao etc.
Como forma de acrescer o trabalho, tratamos da arbitrariedade na imposio das multas
administrativas, que chegam a caracterizarem pena de confisco, rechaada pela Constituio
Federal e pelo Supremo Tribunal, conforme decises expostas, podendo tambm serem
chamadas de verdadeiras sanes polticas, eis que desprovidas de qualquer base
constitucional que pudesse ampara-las.
Diante da presente apresentao, restou evidente quanto os contribuintes so prejudicados
pela sanha arrecadadora do Estado, que, por meio de seus Administradores, lesam
incessantemente o desenvolvimento da atividade empresarial com o exerccio irrestrito e
arbitrrio do poder.
Finalizando, vale ressaltar que devem a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios
buscar a satisfao de suas receitas que entendam devidas, em especial a tributria. Porm, o
que no se pode admitir que, num Estado Democrtico de Direito sejam utilizados
instrumentos de coao que extrapolam todos os limites legais existentes, ainda mais quando
existem instrumentos legais para garantir a efetiva arrecadao, como a inscrio em dvida
ativa e consequente execuo fiscal.

65

Assim, todos os atos fiscais tendentes arrecadao tributria, que repugnem a Constituio,
devem ser censurados pelo Judicirio, uma vez que permanecem desvestidos de qualquer
validade.

8 REFERNCIAS
ARANTES, Oscarino. Princpio da preservao da empresa como norma de direito
tributrio. Disponvel em: <http://www.normaslegais.com.br/trib/2tributario280806.htm>,
acesso em 30 ago. 2012.
ASSIS, Araken. Manual dos Recursos, 3a ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001.

66

BRASIL. Constituio (1998). Constituio Federativa do Brasil.

_____. Lei Complementar n 123 de 14 de dezembro de 2006.
BALEEIRO, Aliomar. Direito Tributrio Brasileiro. 11. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010.
CAIS, Cleide Previtalli. O Processo Tributrio, 7 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011.
CHAGAS,

Marcos.

Excluso

do

Simples.

Disponvel

em:

<http://www.artigos.com/artigos/sociais/direito/exclusao-do-simples-27590/artigo/#.
UUIfTtY3uuI>. Acesso em: 20 nov. 2012.
COELHO, Sacha Calmon Navarro. Teoria e Prtica das multas tributrias. Infraes
Tributrias, Sanes Tributrias. 2 ed., Rio de Janeiro: Foresnse, 1993.
GOMES, Carlos de Souza. A inscrio no SPC e Serasa como forma de cobrana fiscal.
Disponvel em: <http://www.portaltributario.com.br/artigos/2tributaria090506.htm>. Acesso
em: 20 nov. 2012.
HAIDAR, Raul. O fisco paulistano quer interditar as empresas. Disponvel em:
<http://www.conjur.com.br/2011-dez-26/justica-tributaria-fisco-paulistano-interditarempresas#autores>. Acesso em: 20 nov. 2012.
HARADA, Kiyoshi. Ineficcia de execuo fiscal e o recrudescimento das sanes polticas.
Disponvel em: <http://www.haradaadvogados.com.br/publicacoes/Artigos/853.pdf>. Acesso
em: 15 jan. 2012.
_____. Sanes polticas como meio coercitivo indireto de cobrana do crdito tributrio.
Disponvel em: <http://www.haradaadvogados.com.br/publicacoes/Artigos/600.pdf> Acesso
em: 15 jan. 2012.
MACHADO, Hugo de Brito. Curso de Direito Tributrio. 24. ed. So Paulo: Malheiros, 2007.

67

_____. Sanes Polticas no Direito Tributrio, in Revista Dialtica de Direito Tributrio n.

30, 1998.
MACHADO, Hugo de Brito e Hugo de Brito Machado Segundo. Direito Tributrio Aplicado,
Rio de Janeiro: Forense, 2008.
MARINS, Jaime. Direito Processual Tributrio Brasileiro. So Paulo: Dialtica. 2001.
MARTINS, Ives Granda da Silva. Da Sano Tributria. So Paulo: Saraiva, 1980.
MONTEIRO, Samuel. Crimes Fiscais e Abuso de Autoridade, 2 ed. So Paulo: Hemos, 1994.
NOGUEIRA, Ruy Barbosa. Curso de Direito Tributrio, 14 ed. So Paulo: Saraiva, 1995.
OLIVEIRA, Alusio Pires de. Inscrio de Contribuintes no SERASA E SCPC. Disponvel
em: <http://piresadvogados.adv.br/wp/?p=413>. Acesso em 05 jun. 2013.
OLIVEIRA, Regis Fernandes de. Infraes e Sanes Administrativas. 2 ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2005.
ROCHA, Juliana Ferreira Pinto. As Obrigaes Acessrias e as Sanes Polticas, Dilogo e
Interao, Disponvel em: <http://www.faccrei.edu.br/dialogoeinteracao. > Acesso em: 15
jan. 2012.
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. So Paulo: Malheiros
Editores, 2002.
SIQUEIRA, dison Freitas de. Dbito Fiscal. Anlise crtica e sanes polticas. Tomo 1, 3
edio, Ed. Sulista, Porto Alegre, 2005.
SOUZA, Maria Luiza Jansen S Freire de. Direito Econmico, Tributrio, Financeiro e
Previdencirio, Sanes Politicas no Direito Tributrio Brasileiro: Precedentes e Atualidades,
2010.

68

SOUZA, Raphael Ferreira de. Da admissibilidade das sanes polticas no Direito Tributrio
brasileiro. Jus

Navigandi,

Teresina, ano

15, n.

2709, 1 dez. 2010.

em: <http://jus.com.br/revista/texto/17972>. Acesso em: 28 ago. 2012.

Disponvel