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EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA 1 VARA CVEL DA COMARCA DA

PALHOA SC

JOS MENDES, nos autos da ao declaratria e


condenatria c/c pedido de tutela antecipada n. 00.00.000002-3, em face da BANCO
DINHEIRUS S/A, vem, por seu procurador infra-signatrio e na forma do artigo 526 do Cdigo
de Processo Civil, requerer a juntada da cpia da petio de agravo de instrumento, interposto
perante o e. Tribunal de Justia do Estado de Santa Catarina com vistas reforma da deciso
interlocutria de fls. 11/11-verso.
Informa, ainda, que o recurso fora instrudo com cpia integral
dos autos.
Nestes termos,
Pede Deferimento.
Florianpolis, 29 de outubro de 2007.

____________________________
Emanuelle Tillmann Biz
OAB/SC 123.456

__________________________________
Gabriella Bresciani Rigo
OAB/SC 424.242

____________________________
Luisa Silva Schmidt
OAB/SC 987.654

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Andr Aldo Pereira
OAB/SC 0001

EXMO. SR. DR. DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA


DE SANTA CATARINA DD. RELATOR.

JOS MENDES, brasileiro, casado, comerciante, inscrito no CPF sob o


n 010.000.000-29, portador do RG n 1/R 00.222-6, residente e domiciliando na Avenida
Central, n 109, bairro Passa Vinte, Palhoa/SC, irresignado com o interlocutrio prolatado pelo
MM. Juiz da 1 Vara Cvel da Comarca de Palhoa/SC, que, nos autos da ao declaratria e
condenatria c/c pedido de tutela antecipada n. 00.00.000002-3, em face da BANCO
DINHEIRUS S/A, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n
02.0246.0001/02, Agncia 0214, com sede na Avenida do Meio, Kobrasol, So Jos/SC vem,
perante V. Excelncia, na forma do artigo 522 e seguintes do Cdigo de Processo Civil,
interpor AGRAVO DE INSTRUMENTO, pelos fatos e fundamentos, em anexo, expostos.
Informa, ainda, que o recurso fora instrudo com cpia integral dos autos, e que
garante a autenticidade das cpias.
Florianpolis, 29 de outubro de 2007.

____________________________
Emanuelle Tillmann Biz
OAB/SC 123.456

__________________________________
Gabriella Bresciani Rigo
OAB/SC 424.242

Autos n 00.00.000002-3
Comarca de Palhoa 1a Vara Cvel
Autor/Agravante: JOS MENDES
Ru/Agravado: BANCO DINHEIRUS S/A

BREVE E NECESSRIO RELATO

____________________________
Luisa Silva Schmidt
OAB/SC 987.654

___________________________
Andr Aldo Pereira
OAB/SC 0001

O agravante comerciante e administra estabelecimento comercial de sua


propriedade h mais de 30 anos, sempre mantendo um bom nome e respeitando as obrigaes
inerentes vida profissional e pessoal. No entanto, no dia 15 de maio de 2007, ao tentar
realizar uma compra mediante parcelamento, foi informado pelo estabelecimento
comercial MMSConfeces de que o seu nome estaria inscrito no SERASA e que tal inscrio
havia sido feita pelo Banco Dinheirus S.A.
Como jamais manteve qualquer relao de consumo com a referida entidade,
ivestigou a origem de tal situao e descobriu que haia sido aberta em seu nome uma conta
corrente na agncia 0214 do banco referido por um terceiro, o qual havia furtado sua pasta de
trabalho, onde carregava diversos documentos pessoais e comerciais importantes, dentre os
quais o CPF, a carteira de identidade e o ttulo de eleitor.
O banco ainda concedeu ao meliante, por meio do contrato n 123.456-7, um
emprstimo de R$ 12.000,00 (doze mil reais), para pagamento em 48 (quarenta e oito)
prestaes mensais de R$ 250,00 (duzentos e cinqenta reais), a serem debitadas diretamente
da conta corrente. Diante do saldo insuficiente da conta corrente para cobrir o pagamento das
prestaes do financiamento, o requerido enviou o nome do autor, suposto titular da conta,
para a inscrio no SERASA, em virtude da qual teve o crdito negado perante a loja MMS
Confeces Ltda., o que gerou uma situao deveras desagradvel, acarretando profundo
constrangimento e mal estar.
Diante de ta situao, o agravante props, no dia 10/10/2007, uma ao que
objetiva declarar a inexistncia de relao jurdica e, principalmente, do dbito entre o mesmo e
Banco Dinheirus S.A., desconstituir o protesto efetuado em nome do mesmo, com a
conseqente baixa de seu nome em todos os rgos de restrio de crdito, a condenao ao
pagamento de indenizao a ttulo de danos morais, e a antecipao dos efeitos da tutela para
ordenar, imediatamente, a excluso nos j mencionados rgos.
Esta ao foi recebida e autuada sob n 00.00.000002-3, perante a 1 Vara
Cvel da comarca de Palhoa. Porm, em deciso interlocutria sobre o pedido de antecipao
dos efeitos da tutela o magistrado a quo indeferiu tal pedido, com base no entendimento de que
no existe nos atos prova inequvoca das alegaes do agravante, ou seja, prova irreftvel de
que o menciondo meliante foi quem abriu a conta corrente no Banco Dinheirus S.A. em nome
do recorrente, bem como quem usou o valor pecunirio financiado.
Assim, no restou outra sada seno interpor agravo de instrumento, diante do
preenchimento dos requisitos do art. 522 e 527, III, ambos do Cdigo de Processo Civil.

DA TEMPESTIVIDADE DO PRESENTE RECURSO


O procurador do agravante foi intimado no dia 19-10-2007, conforme lavrado na
Certido de Intimao de fl. 12 que instrui as razes deste recurso.

Destarte, o prazo de 10 dias para interposio de agravo, gravado no caput do


artigo 522 do Cdigo de Processo Civil, terminar no dia 31-10-2007 (quarta-feira).
Desse modo, tempestivo o recurso.

DO PERICULUM IN MORA AUTORIZADOR DO PROCESSAMENTO DO AGRAVO SOB A


FORMA DE INSTRUMENTO

Com o advento da Lei n 11.187/2005, que alterou o caput do artigo 522 do


Cdigo de Processo Civil, o agravo h de ser, em regra, retido nos autos da ao principal; a
menos que o agravante demonstre o risco de leso grave e de difcil reparao que acomete
sua pretenso justificando, assim, a urgncia na tramitao e julgamento da matria ventilada
nas razes recursais.
In casu, pode-se verificar, nos documentos que compem o instrumento deste
agravo e das razes aduzidas na petio inicial, que a agravante, diante do direito excluso
de seu nmero de CPF dos cadastros dos rgos de restrio de crdito, nos quais foi
indevidamente inscrito, poder sofrer dano de difcil reparao caso no seja concedida a
antecipao da tutela jurisdicional.
Se a anlise do mrito deste recurso for postergada para oportunidade futura
ou seja, se este agravo for retido aos autos da ao principal para ser apreciado como
preliminar de eventual apelao no se excludo liminarmente o nmero de CPF do
agravante dos cadastros de rgo de restrio de crdito, o agravante se encontrar em
situao desfavorvel frente s empresas que atuam no mesmo ramo de atividades, uma
vez que perde capacidade de investimento, coloca sob risco a liquidez e o regular
cumprimento de suas obrigaes pecunirias devido ao abalo em seu crdito.
Isso posto, imperioso que se tenha como demonstrado o periculum in
mora exigido pelo legislador no caput do artigo 522 do Cdigo de Processo Civil, evitando-se,
assim, leso ao direito cuja proteo invoca-se perante esse d. Juzo.

A ANTECIPAO DA PRETENSO RECURSAL


O artigo 527, inciso III, do Cdigo de Processo Civil confere ao Relator do
recurso a possibilidade de deferir, em antecipao, total ou parcialmente, a pretenso recursal.
Cssio Scarpinella Bueno ensina que:
[...] Assim, por exemplo, quando o autor pede a tutela
antecipada e o juiz de primeiro grau de jurisdio nega a ele,
autor, tem de agravar de instrumento. Quando a situao
de urgncia, possvel que esse agravo de instrumento
antecipe os efeitos de seu provimento, dizer, antecipe a

tutela do prprio recurso (do mrito do recurso), que, por


definio, coincide com o pedido negado em primeiro
grau de jurisdio. (In: Tutela Antecipada. So Paulo:
Saraiva, 2004. p. 93). (Destacou-se).
Para que o provimento almejado possa ter seus efeitos imediatamente sentidos
pelo peticionante, faz-se necessria a demonstrao dos mesmos pressupostos gravados no
artigo 273 do Cdigo de Processo Civil; quais sejam, a relevante fundamentao
(verossimilhana das alegaes) e o justificado receio de leso grave ou de difcil reparao.

DA EXPOSIO DOS FATOS E DO DIREITO


No dia 20 de janeiro de 2007 o agravante teve furtada sua pasta de trabalho na
loja Antigus Presentes e Lembranas Ltda., localizada no bairro Estreito, em Florianpolis/SC,
na qual carregava diversos documentos pessoais e comerciais importantes, dentre os quais o
CPF, a carteira de identidade e o ttulo de eleitor.
Como pessoa experiente e acostumada s lides comerciais, o agravante
tomou imediatamente a providncia de registrar ocorrncia na 3 Delegacia de Polcia da
Capital, dando conta do furto dos mencionados documentos.
Inobstante isso, o meliante que efetuou o furto, o qual responde pela alcunha de
Joozinho, dirigiu-se agncia 0214 do banco agravado, cujo endereo foi declinado no
prembulo, e, de posse dos documentos furtados, logrou abrir uma conta corrente em nome do
agravante.
No bastasse a negligncia de permitir que pessoa diversa do verdadeiro titular
dos documentos abrisse uma conta corrente, o agravado ainda concedeu ao meliante, por meio
do contrato n 123.456-7, um emprstimo de R$ 12.000,00 (doze mil reais), para pagamento
em 48 (quarenta e oito) prestaes mensais de R$ 250,00 (duzentos e cinqenta reais), a
serem debitadas diretamente da conta corrente. O emprstimo se deu na modalidade Crdito
Super Fcil, a qual no exige garantias adicionais do mutuante, bem como permite o saque
vista da quantia.
Diante do saldo insuficiente da conta corrente para cobrir o pagamento das
prestaes do financiamento, o agravado enviou o nome do agravante, suposto titular da conta,
para a inscrio no SERASA, em virtude da qual teve o crdito negado perante a loja MMS
Confeces Ltda., ao tentar efetuar compras na modalidade credirio, em 15 de maio de 2007.
Alm do constrangimento gerado pela situao de ter o crdito negado diante
dos presentes, funcionrios e clientes da referida loja, a indevida inscrio apontada pela
agravada vem gerando danos irreparveis ao agravante, que tem de suportar, diariamente, a
mcula do nome construdo em mais de trinta anos de labor honesto no comrcio local, do qual
retira seu sustento e o de sua famlia.

Amparado nas disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC), em


especial nos arts. 6, inc. VIII e 43, bem como no art. 273 do Cdigo de Processo Civil (CPC), o
agravante pleiteia a imediata desconstituio da negativao indevida, a qual, no entanto, foi
injustamente negada pelo nobre Magistrado de 1 Grau, que se valeu, data vnia, de conforme
se demonstrar a seguir.

DAS RAZES DO PEDIDO


Permitir que o requerente permanea com a restrio cadastral manifestamente
indevida at a resoluo definitiva do mrito significa impor gravame desnecessrio parte,
tendo em vista o longo perodo de tempo durante o qual o autor teria que continuar
submetendo-se aos efeitos nefastos da restrio creditcia.
Essa situao foi, inclusive, reconhecida pelo nobre Magistrado de 1 Grau, o
qual reconheceu que o fundado receio de dano, seno irreparvel, de incerta reparao
advm do prprio protesto, pois de todos sabidas as drsticas conseqncias dele advindas,
mormente quando for indevido.
No entanto, laborou com desacerto a deciso agravada ao tomar como
fundamento a inexistncia de prova inequvoca da verossimilhana das alegaes, conforme
exigido pelo art. 273, caput, do CPC.
A verossimilhana das alegaes diz respeito alta probabilidade de que a
pretenso do autor venha a ser julgada procedente, conforme indicam as provas existentes nos
autos. Nelson Nery Jr. e Rosa Maria de Andrade Nery ensinam que como a norma prev
apenas a cognio sumria, como condio para que o juiz conceda a antecipao, o juzo de
probabilidade da afirmao feita pelo autor deve ser exigido em grau compatvel com os
direitos colocados em jogo (ApudWambier (coord.). Curso Avanado de Processo Civil,
Volume 1. 8 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p. 317.).
Disso se infere que s possvel formar um convencimento da verossimilhana
de alegaes pertinentes a matria de direito, ou a questes de fato mais simples, passveis de
comprovao pela via documental.
Presente, no caso, a verossimilhana das alegaes, porquanto a irregularidade
da inscrio ficou demonstrada com a juntada do boletim de ocorrncia dando conta do
furto dos documentos do autor, do comprovante de inscrio no SERASA e da declarao da
loja MMS Confeces Ltda. declinando os motivos pelos quais o agravante foi impedido de
financiar compras realizadas no estabelecimento. Ademais, a pretenso do agravante encontrase amparada pela legislao de proteo ao consumidor.
Segundo o art. 6, inc. VIII, do CDC, lcito ao juiz determinar a inverso do
nus da prova quando o consumidor for parte hipossuficiente ou quando for verossmil a
alegao.

Ainda que no fossem verossmeis as alegaes deduzidas pelo agravante,


entendimento este que colide frontalmente com toda a prova documental carreada aos autos,
ele parte hipossuficiente, tanto sob o aspecto econmico quanto tcnico.
Ora, notria a capacidade financeira do agravado, instituio financeira de
grande porte e atuao nacional. O agravante, por outro lado, comerciante, dono de
estabelecimento prprio, sustentado a duras penas com seu esforo e trabalho.
Tambm do ponto de vista tcnico a situao no outra. Por mais habituado
que esteja o agravante s lides comerciais, porquanto fazem parte de sua rotina profissional,
no caso em apreo o agravado detm todos os registros informatizados das transaes que
originaram a dvida que ensejou a negativao indevida, bem como o prprio contrato que
alegou ter sido firmado pelo agravado, alm de uma estrutura organizacional prpria para a
prtica de operaes financeiras.
gritante a hipossuficincia do agravante frente instituio financeira
agravada, de modo a justificar a inverso do nus da prova requerida no processo principal,
com base no art. 6, inc. VIII do CDC, alm da farta documentao acostada, suficiente para
demonstrar a ocorrncia do furto e a indevida inscrio do agravante em rgos de proteo ao
crdito em razo de dvida que teria sido contrada por ele, alm da declarao comprovando
os inmeros prejuzos que vem sofrendo o agravante em razo do ato arbitrrio do agravado.
Alm disso, o CDC determina que os cadastros e bancos de dados relativos a
consumidores contenham somente informaes verdadeiras (art. 43, 1), o que no o caso,
pois o agravante figura perante a sociedade como inadimplente de contrato ao qual sequer
anuiu e que foi firmado em razo da fraude de terceiro e da imperdovel negligncia do banco
agravado, o qual no hesitou em conceder o financiamento da expressiva quantia de R$
12.000,00 (doze mil reais), para pagamento atravs de dbito em conta corrente, sem cercarse das cautelas mnimas, como a conferncia dos documentos apresentados pelo meliante e a
exigncia de garantias de quitao da obrigao.
O CDC autoriza, tambm, os consumidores que forem lesados pela incluso de
falsas informaes a seu respeito nos referidos cadastros a exigirem a correo (art. 43, 3),
o que foi negado pelo Magistrado de 1 Grau, sob o argumento de que inexistiria prova
inequvoca da verossimilhana das alegaes.
Esse entendimento amparado pelo posicionamento majoritrio do e. Tribunal
de Justia de Santa Catarina, muito bem ementado no seguinte precedente, no qual, a exemplo
do caso vertente, a comprovao da ocorrncia de fraude e da negativao bastaram para
autorizar a retirada imediata da restrio creditcia, em sede de antecipao de tutela:
Justifica-se a antecipao dos efeitos da tutela quando,
existindo prova inequvoca, estiverem presentes a
verossimilhana das alegaes e o risco de dano irreparvel
ou de difcil reparao (art. 273, caput, e inciso I, do CPC).

Desse modo, evidenciada a inscrio do nome da agravada


no cadastro de inadimplentes, bem como a ocorrncia de
furto de cheques que originaram o apontamento, somados a
eventuais danos que possam advir da restrio creditcia
indevida,
encontram-se
configurados
os
requisitos
autorizadores concesso da tutela antecipatria (TJSC
Agravo de Instrumento n 2006.041184-7, de Videira. Relatora
Des. Salete Silva Sommariva. Julgado em 30/01/2007).
Verifica-se, tambm, no caso em tela, a reversibilidade do provimento, pois
caso a pretenso do agravante venha ao fim a ser julgada improcedente, no que no se
acredita, em razo das fortes provas apresentadas, possvel restabelecer a negativao,
retornando as partes situao jurdica atual.
Cumpre trazer baila a valiosa lio de Nelson Nery Jr. e Rosa Maria de
Andrade Nery, segundo a qual o que o sistema no admite o fato de o juiz, convencendo-se
de que necessria a medida e do preenchimento dos pressupostos legais, ainda assim
negue-a (Apud Wambier (coord.). Curso Avanado de Processo Civil, Volume 1. 8 ed. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p. 317.).
Destarte, presentes no caso concreto todos os requisitos elencados no art. 273
do CPC, impe-se a reforma da deciso agravada para conceder ao agravante a antecipao
de tutela, para que seja imediatamente desconstituda a restrio creditcia que pende sobre
seus dados, sob pena de multa diria em valor no inferior a R$ 500,00 (quinhentos reais), a
teor do disposto no art. 461, 4, do CPC.

REQUERIMENTO
Isto posto, requer-se o recebimento do presente agravo, e o seu processamento
sob a forma de instrumento, ante o periculum in mora e o fumus boni iuris demonstrados, bem
como sua tramitao prioritria, nos moldes do art. 71 do Estatuto do Idoso, por ser o
agravante pessoa de idade avanada, conforme documentos acostados presente pea.
Outrossim, pugna-se pela antecipao da pretenso recursal para que seja
determinada a imediata retirada do nome do agravante dos cadastros de proteo ao crdito
(SERASA); e, ao final, o total provimento do presente agravo, nos termos acima formulados,
para reformar a deciso interlocutria hostilizada.

Nesses termos,
Pede deferimento.
Florianpolis, 29 de outubro de 2007.

____________________________
Emanuelle Tillmann Biz
OAB/SC 123.456

__________________________________
Gabriella Bresciani Rigo
OAB/SC 424.242

____________________________
Luisa Silva Schmidt
OAB/SC 987.654

___________________________
Andr Aldo Pereira
OAB/SC 0001

Endereo para intimao do procurador do agravante: Rua do Desespero, n 42,


Centro, Florianpolis/SC.

Endereo para intimao do procurador do agravado: o agravado ainda no foi citado.