UNIVERSIDADE FEDERAL DE PERNAMBUCO

CENTRO DE CINCIAS JURDICAS

FACULDADE DE DIREITO DO RECIFE

O INSTITUTO DA POSSE E SUAS REPERCUSSES JURDICAS

Brunna Danielly Souza Ramos

RECIFE / 2013

Brunna Danielly Souza Ramos

O INSTITUTO DA POSSE E SUAS REPERCUSSES JURDICAS

Trabalho apresentado ao professor Ivanildo

Figueiredo, orientador da disciplina Direito Civil
V (Direitos Reais), do curso de Bacharelado em
Direito da Faculdade de Direito do Recife,
Universidade Federal de Pernambuco, como
requisito parcial para avaliao da disciplina.

RECIFE / 2013

RESUMO

No presente trabalho, desenvolve-se um estudo acerca do instituto da posse

e suas repercusses jurdicas. Traz, ordenadamente, as principais temticas
abordadas pela doutrina: as teorias sobre a posse; o conceito de posse; a
terminologia jus possidendi e jus possessionis; natureza jurdica; classificao;
aquisio, perda e efeitos da posse. Alm disso, apresenta a evoluo histrica da
posse no direito romano, bem como as recentes inovaes da Lei do Programa
Minha Casa, Minha Vida, que possibilitou o registro da posse no Cartrio de
Imveis.
Palavras-chave:
Posse; Deteno; Usucapio; Minha Casa, Minha Vida.

ABSTRACT

In the present work, develops a study of the institute of ownership and legal
repercussions. Brings, neatly, the main issues addressed by the doctrine: the concept
of ownership; the terminology jus possidendi and jus possessionis; legal nature;
classification; acquisition, loss and effects of ownership. Moreover, it traces the
history of ownership in Roman law, as well as the latest innovations of the Law of
"Minha Casa, Minha Vida", which allowed the registration of ownership in the
Property Registry.
Key words:
Ownership; Detention; Usucapion; Minha Casa, Minha Vida.

SUMRIO
1. Introduo........................................................................................

2. A evoluo histrica da posse no direito romano..................................

3. Teorias sobre a posse...........................................................................

3.1 A concepo subjetiva da posse.....................................................

3.2 A concepo objetiva da posse......................................................
3.3 A teoria da apropriao econmica de Saleilles.............................

8
9
10

4. Conceito
de 11
posse.................................................................................
5. Jus possidendi e Jus possessionis....................................................... 12
6. Natureza Jurdica..................................................................................

13

7. Classificao
da
posse..........................................................................
6.1 Posse justa e posse injusta.............................................................
6.2 Posse de boa-f e de m-f............................................................
6.3 Posse direta e indireta. Composse.................................................
6.4 Posse ad interdicta e ad usucapionem

13
13
14
15
15

8. Aquisio
da 16
posse

17
8.1 Aquisio
originria......................................
...................................
8.2 Aquisio derivada.........................................................................

17

9. Perda da posse.....................................................................................

18

10. Efeitos da posse.

20

10.1 Efeitos da posse em geral..........................................................

10.2 Aes possessrias....................................................................

20
21

11. Usucapio e ttulos de legitimao.....

22

10.1 Usucapio.....................................................................................
10.2 Ttulos de legitimao: a usucapio administrativa.......................

22
23

12. Registro da posse no cartrio de imveis.............................................

25

13. Consideraes finais.............................................................................

26

14. Referncias bibliogrficas.....................................................................

27

1. Introduo

O presente trabalho sobre o instituto da posse tem como linha de sustentao

a teoria objetiva de Jhering, adotada pelo ordenamento jurdico brasileiro, assim,
quanto ao regime jurdico, ou seja, suas regras, efeitos, modos de aquisio,
extino e classificao da posse, estaro sempre luz dessa teoria, exceto no que
concerne natureza jurdica da posse, tendo consagrado o ordenamento jurdico
brasileiro a posse como uma situao de fato. Entretanto, sem desconsiderar a
grande contribuio da teoria de Savigny, primordial para se entender a aquisio da
posse por usucapio, e o entendimento de Saleilles, que busca tornar mais
destacvel a funo social da propriedade. Nessa perspectiva, o texto visa abordar
as temticas mais importantes desse instituto, trazendo, tambm, as recentes
mudanas da Lei 11.977/09, sendo possvel falar hodiernamente na possibilidade do
registro da posse.

2. A evoluo histrica da posse no direito romano

A posse, bem como a propriedade, remonta origem da espcie humana.

Todavia, foram os romanos que minuciosamente trataram de disciplinar o instituto da
posse, apesar de no serem propensos a abstraes.
Segundo ARNALDO RIZZARDO1, as terras conquistadas pelo Imprio
Romano, chamadas de arger publicus, eram distribudas da seguinte forma: uma
parte era concedida aos cidados romanos, a ttulo precrio, que se dedicavam
produo agrcola, recebendo o nome de possessiones; e a outra parte era
reservada prpria cidade, atendendo as necessidades pblicas e sociais.

1 Apud TOLEDO, Roberta Cristina Paganini. A Posse-Trabalho. 2006. 252 f. (Mestrado em

Direito das relaes Internacional) Pontifica Universidade Catlica de So Paulo PUC/SP,
2006. P. 19-20.
6

Consoante ROBERTA TOLEDO2 constitua uma tradio romana valorizar a

produo, o trabalho, a funo econmica dos bens, principalmente dos imveis.
Portanto, a posse surgiu com a repartio das terras conquistadas pelo Imprio
Romano. Num primeiro momento, na poca republicana ou pr-clssica (seis
primeiros sculos de Roma), a posse era vista como um poder de fato sobre a
pessoa ou sobre a coisa, isto , tratava-se de um domnio que se apresentava mais
como uma soberania poltica do que como direito de propriedade, e denominava-se
usus fructus e possessio3.
Na poca imperial clssica (quatro sculos e meio subsequentes a poca prclssica at o fim do reinado de Diocleciano), segundo JOS CARLOS MOREIRA
ALVES4, a posse vista como uma relao de fato, atravs da qual se detm uma
coisa com a inteno de possu-la. Assim, ainda nessa poca, distingue-se a posse
da deteno, levando em considerao a vontade do possuidor de ter a coisa como
sua. Ainda consoante o citado autor, durante a poca Justiniana (dois sculos e
meio aps a fase clssica), a posse se aproxima do conceito de propriedade . O
animus domini surge como elemento principal e integrante da possessio, e o
corpus passa a um plano secundrio, podendo ser adquirida sem a entrega
material da coisa. Segundo EBERT CHAMOUN, a verdadeira posse aquela apta a
tornar-se uma senhoria jurdica atravs da usucapio.
Nessa perspectiva, pode-se conceber que, os romanos distinguiram a posse da
mera deteno, a posse que era protegida pelos interditos e, finalmente, a posse
que reunia condies para aquisio da propriedade pela usucapio.

3. Teorias sobre a posse

H, segundo CAIO MRIO5, dois elementos presentes em qualquer posse:

uma coisa e uma vontade, que sobre ela se exerce. Foram duas grandes escolas
2 Op. cit. P. 20
3 ALBERTARIO, EMILIO Apud TOLEDO, Roberta Cristina Paganini. Op. cit. P. 21
4 Apud TOLEDO, Roberta Cristina Paganini. Op. cit. P. 22
7

doutrinrias que trataram sobre a posse e que dividem, ainda hoje, os estudiosos do
direito: a teoria subjetivista de Frederico Carlos de Savigny e a teoria objetivista de
Rudolf Von Jhering. Entretanto, surgiram tambm as chamadas teorias sociolgicas
que buscam aproximar ainda mais a posse do domnio, tendo como fundamento a
funo social da propriedade.
3.1 A Concepo subjetiva da posse
Na obra Tratado da Posse (Das Recht des Besitzes), publicada pela
primeira vez em 1803, Savigny construiu sua teoria. Segundo o consagrado jurista,
adquire-se a posse quando ao elemento material (corpus) se adita o elemento
intelectual (animus). O elemento material seria a faculdade real e imediata de
dispor fisicamente da coisa e defend-la das agresses de quem quer que seja, ou
seja, o corpus no a coisa em si, mas o poder fsico do indivduo sobre a coisa. O
outro elemento, intelectual ou volitivo, animus, a inteno de ter a coisa como
sua, de exercer o direito de propriedade como se fosse o seu titular.
Os dois citados elementos so indispensveis, pois se faltar o corpus, inexiste
posse, e, se faltar o animus, a vontade de ser proprietrio, no existe posse, mas
mera deteno. Nessa perspectiva, a teoria se diz subjetiva em razo deste ltimo
elemento6.

Vale ressaltar que, a convico de ser dono irrelevante para a

configurao da posse jurdica. Basta a vontade de ser o proprietrio, com

deliberada inteno de dono.
de ser ver, portanto, que no constituiriam relaes possessrias aquelas
em que o indivduo tem a coisa em seu poder ainda que fundada juridicamente,
como no comodato, locao, penhor etc., por lhe carecer a inteno de ter a coisa
como dono, o que obstaria sobremodo a defesa dessas situaes jurdicas. Nessa
perspectiva, os opositores de Savigny, apontavam que sua teoria, por exemplo,
protegeria o esbulhador, mas no aquele que detinha a coisa por ser titular de uma
situao jurdica.
Diante disso, Savigny, na sexta edio de sua obra, apresenta o conceito de
posse derivada que enquadraria a situao daqueles que detinham certa coisa
5 PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. V.4. 20 Ed.Rio de Janeiro:
Forense. 2009 P. 13.
6 Op. cit. P. 14
8

sem animus domini, mas que tinham acesso aos interditos. Apesar de ser
conceituado como posse derivada, no se trata aqui de uma posse, por faltar ao
detentor a vontade de ser dono.
A proteo pelos interditos decorreria do fato de ser o possuidor derivado
titular de uma situao jurdica e no propriamente da natureza do vnculo que une o
possuidor derivado e a coisa em seu poder. Assim, quando houver oportunidade em
se conceder os interditos a certos titulares de direito sobre coisas sem animus
domini, no haver posse, mas posse derivada7.
de se destacar que, na teoria subjetivista, possvel analisar a inteno de
exercer o direito de propriedade de duas formas, quais sejam: a de exercer o direito
de propriedade de outra pessoa ou a de exercer o detentor o seu prprio direito de
propriedade. Essa distino importante no que concerne prescrio aquisitiva (
usucapio), pois, como se ver, s se adquire um bem por usucapio se houver a
inteno de ter a coisa como sua. Da, a relevncia da obra de Savigny, que apesar
das crticas a que melhor explica a posse ad usucapionem.
3.2 A concepo objetiva da posse
Atravs da obra Teoria Simplificada da Posse, publicada em 1868, Rudolf Von
Jhering consolidou a sua teoria sobre a posse, chamada teoria objetiva.

indagao inaugural de sua obra diz respeito confuso que os leigos fazem entre
os conceitos de posse e propriedade. Segundo o estudioso, tal confuso reside no
fato de que ambas se exteriorizam de idntica forma. Dessa forma, possuidor seria
aquele que detm um poder de fato sobre a coisa ao passo que o proprietrio detm
um poder de direito sobre a coisa.
Para o doutrinador, o elemento material (corpus) seria a conduta externa da
pessoa, que se apresenta numa relao semelhante ao procedimento normal de
proprietrio, ou seja, a aparncia da propriedade. Para Jhering, no h necessidade
de que exera a pessoa o poder fsico sobre a coisa, pois que nem sempre este
poder presente sem que com isto se destrua a posse. Pelo contrrio, o poder

7 COELHO, Fbio Ulhoa. Dos elementos da posse o Direito Comparado. Revista Justitia,
v. 126. 1984. p. 80
9

fsico sobre a coisa possuda absolutamente irrelevante para dar ou negar a

proteo possessria.
Para a teoria objetivista, a destinao econmica da coisa o critrio para a
definio da existncia ou no de posse. Explique-se melhor: se a coisa est sendo
explorada economicamente, aquele que a explora exerce sobre a coisa posse.
Assim, o elemento material, por conseguinte, a utilizao econmica da coisa
possuda.
FABIO ULHOA COELHO cita um exemplo lembrado por Jhering que elucida
bem a questo8:
Se algum encontra em um bosque tordos presos por um lao e em um
terreno em construo materiais e, nestes mesmos lugares, uma caixa de
charutos, saber que deve deixar os tordos e os materiais de construo
onde se encontram, sob pena de praticar roubo, mas poder levar a caixa
de charutos que nenhum crime estar a cometer. O que difere a situao
dos tordos e dos materiais da situao da caixa de charutos que aqueles
se encontram, sob o aspecto de sua utilizao econmica, em estado de
normalidade e esta se encontra sob o mesmo aspecto, em estado de
anormalidade. Quem encontrou a caixa de charutos pode dizer que achou
algo perdido. O mesmo, no entanto, no poder dizer dos tordos ou dos
materiais de construo.

O elemento volitivo, por sua vez, situa-se na vontade de proceder como

procede habitualmente o proprietrio, independentemente de querer ser dono. A
teoria se diz objetiva, portanto, por ser irrelevante a inteno de dono. Nesse
sentido, possuidor quem procede com a aparncia de proprietrio, sendo, por
conseguinte, a posse a visibilidade do domnio, o uso econmico da coisa.
de se ver, portanto, que a teoria de Jhering caracteriza como relao
possessria a locao, o comodato, o depsito e qualquer outra situao similar
desde que juridicamente fundada. O que retira o carter de posse e transforma-o em
simples deteno a incidncia de obstculo legal. Nessa perspectiva, aponta
FBIO ULHOA COELHO9 que, se um ordenamento jurdico baseado na convico
de que a posse uma deteno especial, este ordenamento ter acolhido a
concepo subjetiva, se, ao contrrio, basear-se na ideia de que a deteno uma
posse especial, haver consagrado a teoria objetiva.
Fica claro, por conseguinte, que o ordenamento jurdico brasileiro, ao
considerar que possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no,
8 Op. cit. P. 86
9 Op. cit. P. 92
10

de algum dos poderes inerentes propriedade (art. 1.196 do Cdigo Civil),

consagrou a teoria objetiva, sendo a posse a visibilidade do domnio.
3.3 A teoria da apropriao econmica de Saleilles
Tendo em vista as teorias subjetiva e objetiva da posse, Raymond Saleilles trouxe a
teoria da apropriao econmica para explicar o fenmeno da posse. Para o citado
estudioso, a posse no protegida apenas pelo direito de propriedade em si, mas
pela necessidade de todos de apropriao e explorao econmica das coisas,
desde que de acordo com os costumes e a opinio pblica. Assim, protege-se a
posse por si mesma, pois ela constitui um verdadeiro vnculo social e econmico ao
passo que permite aos indivduos obterem uma vida digna pelo seu trabalho,
diminuindo, por conseguinte, a desigualdade social.
A posse do ponto de vista de Saleilles, segundo RODRIGO NICOLETTO10,
deve ser vista como a apropriao econmica das
coisas porque todo aquele que utiliza uma coisa de modo pacfico e sem
oposio, preenche uma funo til em si, que traz benefcios para ele, sua
famlia e tambm para a comunidade a que pertence -, sem relao alguma
com um possvel direito j existente sobre a coisa possuda .

Assim, posse relao de fato que estabelece a independncia econmica do

possuidor, isto , possuir utilizar economicamente a coisa para o cumprimento de
um fim individual11.
Fica claro que, a teoria de Saleilles se alia nova concepo do direito de
propriedade, dando nfase ao carter econmico e a funo social da posse. de
se ver, portanto, que em alguns casos e diante de certas circunstncias, a posse
deve preponderar sobre o direito de propriedade. Corolrio disso o art. 1.228, 4
do Cdigo Civil de 200212:
O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado
consistir em extensa rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de
cinco anos, de considervel nmero de pessoas, e estas nela houverem

10 NICOLETTO, Rodrigo Lucietto. Funo Scio-Ambiental e laborativa da posse. 2008. 129 f.

(Mestrado em Direito) Universidade de Caxias do Sul UCS/RS, 2008. P. 60

11 SALEILLES Apud NICOLETTO, Rodrigo Lucietto. Op. cit. P. 57

12 BRASIL, 2002.
11

realizado, em conjunto ou separadamente, obras e servios considerados

pelo juiz de interesse social e econmico relevante

4. Conceito de posse

No entendimento de CAIO MRIO13, a posse se trata de uma situao de fato, em

que uma pessoa exerce sobre uma coisa poderes ostensivos, conservando-a e
defendendo-a, independentemente de ser ou no dona da coisa.
No ordenamento jurdico brasileiro, o conceito de posse nos dado de forma indireta
pelo art. 1.196 do CC, ao considerar possuidor todo aquele que tem de fato o
exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade. Nesse
sentido, a posse nada mais do que a exteriorizao do direito de propriedade,
atravs do exerccio de fato de alguns dos poderes constitutivos do domnio. Do
plano de vista externo, corresponde utilizao econmica da coisa.
Segundo ARNOLD WALD14, constitui, pois, a posse uma situao de fato, na
qual, algum mantm determinada coisa sob a sua guarda e para o seu uso e gozo,
tendo ou no a inteno de consider-la como de sua propriedade.
Assim, se enquadra no conceito de posse, a situao do proprietrio, que
procede em relao ao que seu; do mesmo modo, temos aquele que possui
apenas a fruio juridicamente cedida por outrem, como o caso do usufruturio,
locatrio, comodatrio dentre outros.
de se ver, todavia, que existem outras situaes que se assemelham ao instituto
da posse, mas que por um obstculo legal, no configuram-na. o caso do detentor,
que aquele que mesmo tendo aparncia de possuidor, no goza de proteo
possessria15. o caso do fmulo ou servidor da posse, previsto no art. 1.198 do
Cdigo Civil, tendo como exemplos, o caseiro, o empregado que utiliza as
13 PEREIRA,Caio Mrio da Silva. Op. cit. P. 13.
14 WALD, Arnold. Curso de direito civil brasileiro. Direito das coisas. So Paulo:
Saraiva. 2002, p. 27
15 PILATI, Jos Isaac. Roteiro para estudo da posse. Revista da Esmesc, v.13, n.19,
2006. p. 165
12

ferramentas da empresa; daqueles que se beneficiam de atos de tolerncia ou de

hospedagem e daqueles que se apoderam da coisa pela violncia, clandestinidade
ou precariedade, enquanto no cessar essa condio (art. 1208 do Cdigo Civil).
Outra categoria lembrada por JOS PILATI16 a do desapossado, que aquele que
tendo perdido a posse, tem o direito de t-la de volta ajuizando o interdito cabvel,
enquanto no o fizer no ser considerado possuidor.
5. Jus possidendi e jus possessionis
Se uma pessoa estabelece-se em um imvel e se mantm nele de forma mansa e
pacfica, surge uma situao possessria que protegida pelo ordenamento jurdico.
Tal direito chamado de jus possessionis que derivado de uma posse autnoma,
independente de qualquer ttulo e preexistncia de uma relao. o direito fundado
apenas no fato da posse que protegido contra terceiros e, em certas situaes, at
mesmo contra o proprietrio.
J no caso de ser a pessoa titular de uma situao jurdica, tem-se o ius
possidendi ou direito de possuir, que a faculdade de exercer a posse sobre
determinada coisa em decorrncia de uma situao jurdica. o caso do
proprietrio, do usufruturio, comodatrio, locatrio dentre outras. Nesse caso, a
posse no tem qualquer autonomia, estando atrelada ao direito real.
6. Natureza jurdica
Para a teoria de Rudolf Von Jhering, a posse um direito, sendo um interesse
juridicamente protegido. Sendo um direito, s poderia pertencer categoria dos
direitos reais. Todavia, falta a posse uma das principais caractersticas dos direitos
reais: sua oponibilidade erga omnes. Mesmo que a posse possa ser protegida contra
o prprio dono, ela acaba cedendo propriedade, desde, claro, que o proprietrio
tome as medidas necessrias para isso.
J a teoria de Savigny ver a posse como um fato, considerada em si mesma.
Quanto aos efeitos que produz, a usucapio e os interditos possessrios, seria um
direito. Outra corrente, como a de Jos Carlos Moreira Alves, afirma que no seria
16 Op. cit. P. 166
13

direito real nem pessoal, mas uma categoria especial, sui generis, por no se
encaixar de forma adequada em nenhuma dessas categorias 17.
Na sistemtica adotada pelo direito brasileiro, a posse no considerada
direito real. Sendo regulada pela lei como uma situao de fato, exemplo evidente
disso, que, salvo em casos especiais, a posse no registrvel, e
consequentemente, no possui oponibilidade erga omnes.
7. Classificao da posse
7.1 Posse justa e posse injusta
Segundo Caio Mrio18, posse justa aquela que no lhe pese a marca de
qualquer dos defeitos tpicos, ou seja, que no violenta, clandestina ou precria.
Assim, pode-se dizer que aquela adquirida legitimamente, sem qualquer vcio
jurdico externo. Diz-se injusta, quando marcada de um desses trs defeitos, ou seja,
aquela adquirida viciosamente, de forma violenta, clandestina ou precria.
Vale ressaltar que, a posse injusta no deixa de ser posse. Ela ser injusta
frente ao seu legtimo possuidor. Dessa maneira, mesmo viciada, ser justa e
suscetvel de proteo em relao s demais pessoas estranhas situao.
Portanto,

para

proteo

possessria,

segundo

CARLOS

ROBERTO

GONALVES19, no importa seja justa ou injusta em sentido absoluto, basta que

seja justa em relao ao adversrio.
Posse violenta. a que se adquire pela fora, seja fsica ou moral, mo
armada ou no.
Posse clandestina. a que nasce s obscuras. o caso, por exemplo, de
quem ocupa um imvel s escondidas. Segundo Caio Mrio, se contrape aquela
que exercida pblica e abertamente. Sendo, portanto, defeito relativo: oculta-se da

17 GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. Direito das Coisas. Vol. 5. 6 Ed.
So Paulo: Saraiva. 2011. P. 76
18 PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Op. cit. P. 22.
19 GONALVES, Carlos Roberto. Op. Cit. P. 87
14

pessoa que tem legtimo interesse em recuperar a coisa possuda, no obstante

ostentar-se s escncaras em relao aos demais20.
A violncia e a clandestinidade so, portanto, vcios relativos, s valem com
relao aquele que tem legtimo interesse, pois em relao a qualquer outra pessoa,
a posse produz seus efeitos normais.
Posse precria. a do fmulo na posse, precria quando o agente nega-se a
devolver a coisa tendo em vista um contrato temporrio. No instante em que a
pessoa se recusa a restituir a coisa que se fica caracterizado o abuso de
confiana. Nesse momento, a posse de justa torna-se viciada e injusta, passando
condio de esbulhador.
7.2 Posse de boa-f e posse de m-f
Est de boa-f aquele que possui a convico de que se encontra numa
situao legtima, em conformidade com as normas. de boa-f a posse se o
possuidor ignora o vcio, ou o obstculo que impede a aquisio da coisa (art. 1201
do Cdigo Civil). Considera-se de m-f quem tem cincia da presena de algum
vcio impeditivo da aquisio da coisa, ou seja, na conscincia da ilegitimidade de
seu direito.
7.3 Posse direta e posse indireta. Composse
A diviso da posse em direta e indireta encontra-se definida no art. 1.197: a
posse direta, de pessoa que tem a coisa em seu poder, temporariamente, em virtude
de direito pessoal, ou real, no anula a indireta, de quem aquela foi havida, podendo
o possuidor direto defender a sua posse contra o indireto. Como se observa, a
relao possessria desdobra-se. O proprietrio exerce a posse indireta, como
corolrio de seu domnio. O locatrio, por exemplo, exerce a posse direta em
decorrncia de um contrato formulado com o locador.
Ambas coexistem no tempo e no espao e so posses jurdicas (posses
causais), no autnomas, pois implicam o exerccio de efetivo direito sobre a coisa 21.
No se confunde, portanto, com a composse (art. 1.199 do Cdigo Civil). Na
20 PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Op. Cit. P. 22.
15

composse, dois ou mais indivduos possuem uma coisa em comunho, todos

possuem posse plena e simultnea. Na composse, cada compossuidor titular do
direito de posse, por quota ideal, nenhum deles possui a coisa por inteiro, todavia,
cada um tem-lhe a posse por frao ideal. Com relao a terceiros, atuam como se
fossem um nico sujeito, qualquer deles poder usar os remdios possessrios, tal
como acontece no condomnio (art. 1314 do Cdigo Civil).
J no desdobramento, explica JOS PILATI, o possuidor direto o que
detm a coisa, com direito a interdito, inclusive contra o possuidor indireto; mas,
esse ltimo, no est com a coisa, apenas permanece com o direito de invocar os
interditos em caso de ameaa, turbao ou esbulho de terceiros22.
7.4 Posse ad interdicta e ad usucapionem
Posse ad interdicta a que pode ser defendida pelos interditos ou aes
possessrias, quando molestada, mas no conduz usucapio. o caso, por
exemplo, do locatrio na posse. J a posse ad usucapionem defere ao seu titular a
aquisio do domnio, autorizando a aquisio por usucapio. Trs elementos
compe a posse ad usucapionem: a) animus domini a pessoa deve possuir a coisa
como sua; b) posse mansa e pacfica (sem oposio); e c) posse contnua.
8. Aquisio da posse
Reza o art. 1.204 do Cdigo Civil: Adquire-se a posse desde o momento em
que se torna possvel o exerccio em nome prprio, de qualquer dos poderes
inerentes propriedade. Como o ordenamento jurdico brasileiro adotou a teoria
objetiva, adquire-se a posse quando a pessoa procede em relao coisa da
maneira como o proprietrio habitualmente faz. Existindo visibilidade do domnio
haver aquisio da posse, exceto nos casos legalmente previstos (como o caso,
por exemplo, da situao do detentor).

21 GONALVES, Carlos Roberto. Op. Cit. P. 80

22 PILATI, Jos Isaac. Op. Cit. p. 176
16

Os modos de adquirir a posse classificam-se em originrios e derivados,

segundo CAIO MRIO23:
os primeiros traduzem um estado de fato da
pessoa, em relao coisa, oriundo de assenhoramento autnomo, sem a
participao de um ato de vontade de outro possuidor antecedente. Os
segundos, derivados, pressupem a existncia de uma posse anterior,
transmitida ou transferida ao adquirente, ou, noutros termos, incidem numa
coisa que passa sujeio de outra pessoa, por fora de um ttulo jurdico.

A aquisio da posse poder efetuar-se pela prpria pessoa que a almeja, por seu
representante ou procurador, ou por terceiro sem procurao (art. 1.205 do Cdigo
Civil), observando sempre os requisitos do negcio jurdico: capacidade do agente,
licitude do objeto e adequao da forma.
Vale anotar que, a vontade na aquisio da posse, simplesmente natural,
no aquela exigida para a celebrao de um negcio jurdico. Assim, possvel
tanto ao incapaz realiz-la por si, sem manifestao de vontade negocial, como ao
seu representante adquirir a posse em seu nome 24.
Para que algum adquira a posse por intermdio de outrem no se faz necessrio
que constitua formalmente um procurador, desde que haja incumbncia ou entre
eles exista um vnculo jurdico. o caso, por exemplo, do empregado domstico que
recebe as encomendas do patro.

8.1 Aquisio originria

A posse adquire-se, originariamente pela apreenso da coisa ou pelo
exerccio do direito.
a) Apreenso a apropriao, realizada por ato unilateral do adquirente de
coisa sem dono quando tiver sido abandonada (res derelicta), ou quando no for
de ningum (res nullius), ou, ainda, quando a coisa retirada de outrem sem a sua
permisso. Nesse ltimo caso, embora tenha ocorrido violncia ou clandestinidade,
se o anterior possuidor permanecer inerte, no reagindo em defesa de sua posse, os
23 PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Op. Cit. p. 35-36.
24 PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Op. Cit. P. 37
17

vcios que comprometiam o ato do turbador ou esbulhador desaparecem, e ter ele

obtido a posse.
b) Exerccio de direito tambm se adquire a posse pelo exerccio do direito.
o caso, por exemplo da servido, se constituda pela passagem de um aqueduto
por terreno alheio, adquire a pessoa a posse se o dono do prdio serviente
permanece inerte pelo prazo de ano e dia 25. o que dispe o art. 1379 do Cdigo
Civil, podendo conduzir usucapio: Art. 1.379. O exerccio incontestado e
contnuo de uma servido aparente, por dez anos, nos termos do art. 1.242, autoriza
o interessado a registr-la em seu nome no Registro de Imveis, valendo-lhe como
ttulo a sentena que julgar consumado a usucapio.
8.2 Aquisio derivada
Como se viu, derivada a aquisio quando um indivduo recebe a posse de uma
coisa transmitida por outro possuidor.
a) Tradio. Sendo o ato mais frequente, a tradio a transferncia da
posse de um possuidor a outro, pressupondo um acordo de vontades entre o
tradens e do accipiens, anterior tradio. Ela se manifesta por um ato material de
entrega da coisa ou a sua transferncia de mo a mo.
Pode ocorrer, todavia, o que o direito conhece por tradio simblica, que
aquela representada por ato que traduz a alienao, o que ocorre, por exemplo,
quando o possuidor de uma casa faz a entrega das chaves a outrem para considerar
transmitida a posse do prprio imvel.
Aponta Caio Mrio que, no necessrio, e s vezes nem possvel que o
adquirente ponha a mo na prpria coisa, como no caso de uma fazenda de grande
rea, que no pode percorrer inteira, para considerar-se imitido na sua posse.
Assim, se ningum a detm, efetua-se a tradio de longa mo tradicio longa
manu.
Por outro lado, quando algum j tem a posse da coisa, posse direta em
relao de um vnculo jurdico, como o caso do locatrio, e adquire o seu domnio,
no h necessidade de devolver ao dono, para que este novamente lhe faa a
entrega do mesmo, sendo suficiente a demisso voluntria da posse pelo
25 GONALVES, Carlos Roberto. Op. Cit. P. 110
18

transmitente, para que se repute tradita a coisa; tradio de breve mo (traditio

brevi manu)26.
Equivale a uma tradio, para os imveis, a inscrio do ttulo no respectivo registro,
que tem o mesmo efeito translatcio da posse.
b) Constituto possessrio. Ocorre quando uma pessoa, alienando bem de sua
propriedade, nele remanesce a outro ttulo, como locatrio, por exemplo. Aquele que
adquire s possui a posse indireta, e esta lhe transferida sem entrega material da
coisa, mas pela clusula constituti.
c) Ope legis. Ocorre quando a posse se transmite aos herdeiros no momento
da abertura da sucesso, sem que haja qualquer ato seu.
9. Perda da posse
Sendo a posse a visibilidade do domnio e se possuidor aquele que se
comporta em relao coisa como seu dono, desde o momento em que no se
comporte desse jeito, ou se veja impedido de exercer os poderes inerentes
propriedade, a posse estar perdida.
O Cdigo Civil de 1916 especificava em seu art. 520 as hipteses de perda da
posse. Todavia, o novo Cdigo Civil de 2002, no repetiu a redao proclamando
simplesmente, no seu art. 1.223 que Perde-se a posse quando cessa, embora
contra a vontade do possuidor, o poder sobre o bem, ao qual se refere o art. 1.196.
Vale ressaltar que, o novo Cdigo no pretende desprezar a ocorrncia das
hipteses anteriormente previstas em lei, mas tem o condo de estender a qualquer
situao ftica outra, em que venha a cessar o poder sobre a coisa ou a faculdade
de exercer algum dos direitos inerentes propriedade 27.
Assim, exemplificadamente, podemos citar:
a) Abandono d-se quando o possuidor renuncia posse, manifestando
voluntariamente a inteno de se desfazer de algo que lhe pertence. Caracteriza a
perda da coisa (corpore et animo). H desaparecimento da condio de

26 PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Op. Cit. P. 39.

27 PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Op. Cit. P. 41-42.
19

assenhoramento, acompanhado da inteno contrria situao possessria 28.

necessrio, no abandono, verificar o nimo de renunciar o direito, alm da deixada
da coisa, pois nem sempre fcil comprovar essa vontade quando da ausncia de
declarao expressa.
b) Tradio s acarreta a perda da posse quando envolve a inteno definitiva de
transferi-la a outrem, como ocorre na venda da coisa com transmisso da posse
plena ao adquirente29. perda da posse corpore et animo.
c) Constituto possessrio. Importa na perda da posse solo animo, uma vez que o
possuidor altera a relao jurdica, mudando o elemento volitivo, passa a possuir
nomine alieno, aquilo que possua para si mesmo30.
d) Destruio da coisa perecendo a coisa, extingue-se o direito. Pode ocorrer
quando desaparece na sua substncia, quando perde as caractersticas essenciais
sua utilizao, ou quando da transformao desfigura a coisa, como no caso de
avulso, por exemplo.
e) Colocao fora do comrcio perde-se a posse quando se tornou
inaproveitvel ou inalienvel.
f) Posse de outrem de se ver que da essncia da posse a exclusividade.
Assim, perde-se a posse quando do esbulho, que passa, contra a vontade do antigo
possuidor, a possuir a coisa. Vale ressaltar que, s se considera perdida a posse
para quem no presenciou o esbulho, quando, tendo notcia dele, se abstm de
retornar a coisa, ou tentando recuper-la, violentamente repelido (art. 1.224 do
Cdigo Civil).

10. Efeitos da posse

28 PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Op. Cit. P. 43.

29 GONALVES, Carlos Roberto. Op. Cit. P.122
30 PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Op. Cit. 44
20

Aponta JOS PILATI31, que o efeito por excelncia da posse o direito

tutela interdital. Mas h tambm outros efeitos, como a usucapio, os frutos,
benfeitorias, perda e deteriorao do objeto.
10.1 Efeitos da posse em geral
a) Usucapio um dos modos de aquisio da propriedade, marcada pelo
animus domini, pela posse contnua e prolongada, qualificada pela boa-f e pelo
decurso do tempo.
b) Presuno de propriedade por ser a visibilidade do domnio, o possuidor
tem a presuno de ser dono, at que seja provado o contrrio, presuno, portanto
iuris tantum.
c) Percepo dos frutos confere-se ao possuidor de boa-f, enquanto ela
durar, a faculdade de perceber os frutos da coisa possuda. Cessada a boa-f,
devem ser restitudos os frutos ento pendentes, com deduo das despesas de
manuteno e custeio, bem como os que forem colhidos por antecipao, que esta
se presume maliciosa. O possuidor de m-f responde por todos os frutos, inclusive
aqueles que, de forma culposa, deixou de colher 32.
d) Direito de reteno reconhece o ordenamento jurdico que, devendo o possuidor
devolver coisa alheia, em alguns casos, pode recusar a restituio sob fundamento
da existncia de um crdito contra o que ir receb-la. Assim, permite-se no
devolver a coisa at ser pago.
e) Indenizao pelas benfeitorias dispe o art. 1.219 do Cdigo Civil que O
possuidor de boa-f tem direito indenizao das benfeitorias necessrias e teis,
bem como, quanto s volupturias, se no lhe forem pagas, a levant-las, quando o
puder sem detrimento da coisa, e poder exercer o direito de reteno pelo valor das
benfeitorias necessrias e teis.
f) Autodefesa a autotutela da posse prevista no 1 do art. 1.210: O
possuidor turbado, ou esbulhado, poder manter-se ou restituir-se por sua
prpria fora, contanto que o faa logo; os atos de defesa, ou de desforo,
31 PILATI, Jos Isaac. Op. Cit. P. 183
32 PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Op. Cit. P. 50
21

no podem ir alm do indispensvel manuteno, ou restituio da

posse. Portanto, so requisitos, para que no configure conduta
antijurdica: a) imediatismo repulsa violncia sem retardamento, sem
permitir que flua tempo aps o seu incio, e antes que o invasor ou
turbador consolide a posio; b) proporcionalidade entre a agresso e a
reao, que dever conter-se no limite do indispensvel a repeli-la, sem
que converta em fundamento de violncia reversa, a smile do que ocorre
com a legtima defesa33.
10.2 Aes possessrias
Aes possessrias so aquelas criadas para a heterotutela da posse, visa repelir
as agresses que o possuidor possa sofrer. So elas:

Manuteno da posse
Reintegrao de posse
Interdito proibitrio

a) Manuteno da posse
A ao de manuteno de posse cabvel no caso de turbao, que ocorre
quando o possuidor sofre embarao no exerccio da posse, mas sem perd-la para
terceiro. Pode ser: a) de fato a agresso material contra a posse; b) de direito
quando se realiza por via judicial ou administrativa. Quanto segunda possibilidade,
parte da doutrina acredita que no poderia haver turbao de direito, pois contra
atos judiciais no caberia manuteno, mas embargos e outros meios prprios de
defesa.
o que aponta CARLOS ROBERTO GONALVES34: A turbao h de ser
real, isto , concreta, efetiva, consistente em fatos, mesmo porque ameaa no o
mesmo que turbao; pode dar ensejo propositura do interdito proibitrio, mas no
da ao de manuteno. Turbao efetivo embarao ao exerccio da posse.
b) Reintegrao de posse
a que cabe contra o esbulho, que ocorre quando por ato violento,
clandestino ou precrio, uma pessoa desapossada contra a sua vontade, daquilo
33 PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Op. Cit. P. 51-52
34 GONALVES, Carlos Roberto. Op. Cit. P. 132.
22

que est em sua posse, sem que assista o agressor qualquer direito com que possa
justificar o seu ato.
c) Interdito proibitrio
Segundo CAIO MRIO a defesa preventiva da posse, ante a ameaa de
turbao ou esbulho. preciso que o autor tenha fundado receio de que a violncia
vir, no sendo necessrio que aguarde a turbao ou esbulho. So os seus
requisitos: posse atual, ameaa da molstia e probabilidade de que venha a
verificar-se35.
11. A posse na perspectiva aquisitiva da propriedade: usucapio e ttulos de
legitimao
11.1 Usucapio
A usucapio uma forma originria de aquisio da propriedade imvel ou mvel
pela posse prolongada no tempo. originria porque no h transmisso da posse
de um sujeito para o outro. Seu fundamento jurdico e tico reside na funo social
da propriedade, que prestigia quem trabalha o bem, cumprindo os valores efetivos
de utilidade social.
So pressupostos da usucapio:
a) Bem suscetvel de usucapio. Nem todos os bens se submetem
prescrio aquisitiva. So eles: 1) bens fora do comrcio que se dividem em:
naturalmente indisponveis, como o ar atmosfrico e a gua do mar; e os legalmente
indisponveis, como os direitos da personalidade, bens de incapazes; 2) bens
pblicos; 3) servides no aparentes so as que no se mostram exteriormente
por meio de uma construo, escapando a viso ocular, sendo impossvel
demonstrar a posse e a usucapio.
b) Posse ad usucapionem. Como visto anteriormente, nem toda posse induz
usucapio, sendo requisitos da posse ad usucapionem: a) animus domini a pessoa
deve possuir a coisa como sua; b) posse mansa e pacfica (sem oposio); e c)
posse contnua.

35 PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Op. Cit. P. 59

23

c) Decurso do tempo o prazo comea a fluir no dia seguinte ao da posse,

no contando o dies a quo (porque incompleto), apenas o dies ad quem.
Tm-se quatro espcies de usucapio:
1) Extraordinria (prevista no art. 1238 e pargrafo nico do Cdigo Civil)
podendo ser: comum posse de 15 anos, exercida de forma mansa e pacfica, de
forma contnua e com nimo de dono. Dispensando os requisitos do justo ttulo e da
boa-f; social posse de 10 anos, se o possuidor houver estabelecido no imvel a
sua moradia habitual ou nele realizado obras ou servios de carter produtivo, o
que a doutrina chama posse-trabalho, tambm dispensando os requisitos do justo
ttulo e da boa-f.
2) Ordinria (prevista no art. 1242 e pargrafo nico do Cdigo Civil)
podendo ser: comum posse de 10 anos, com justo ttulo, independentemente de
qualquer registro e boa-f; social posse de 5 anos, com justo ttulo com base em
registro constante do respectivo cartrio, boa-f e ter como sua moradia ou realizado
investimentos de interesse social e econmico.
3) Constitucional ou especial podendo ser: rural ou pro labore, prevista no
art. 191 da Constituio Federal, e no art. 1239 do Cdigo Civil, sendo requisitos a
posse ininterrupta de 5 anos, sem oposio, produtividade (posse-trabalho) e
moradia. Imvel rural no superior a 50 hectares, no podendo o possuidor ser
proprietrio de qualquer outro imvel, rural ou urbano; urbana ou pro misero,
prevista no art. 183 da Constituio Federal e no art. 1240 do Cdigo Civil, sendo
requisitos: posse ininterrupta de 5 anos, sem oposio, utilizar do imvel para a sua
moradia, imvel urbano no superior a 250m, no podendo ser proprietrio de
qualquer outro imvel, seja urbano ou rural e no pode ter sido favorecido por
usucapio especial urbano no passado.
4) Coletiva prevista no art. 1.228, 4. So seus requisitos: posse
ininterrupta por mais de 5 anos, de considervel nmero de pessoas; boa-f e
permanncia na rea sem oposio; extensa rea e realizao, em conjunto ou
separadamente de obras e servios de interesse social e econmico relevante.
11.2 Ttulos de legitimao: a usucapio administrativa

24

No Brasil, comum a existncia de assentamentos populacionais irregulares,

havendo, predominantemente, moradores de baixa renda. Diante disso, foi
necessrio que o Direito criasse instrumentos para a regularizao fundiria destes
assentamentos urbanos consolidados.
Desde o final da dcada de 1970 vigora no Brasil a lei 6.766/1979 que prev
os institutos de desmembramento e loteamento para parcelar o solo urbano de
maneira regular e dar origem a novos ncleos populacionais. Ocorre, contudo, que
no houve de maneira efetiva ou suficiente a utilizao desses institutos,
acarretando, assim, o surgimento de novos assentamentos urbanos sem qualquer
espcie de planejamento ou tutela normativa-jurdica.
Assim, fez-se necessrio a utilizao de outros instrumentos que regulassem
a situao desses assentamentos, como o caso da usucapio administrativa.
GABRIELA LUCENA ANDREAZZA assinala36: Neste norte, a demarcao
urbanstica, a legitimao de posse e a sua posterior converso em propriedade, ou
seja, os institutos envolvidos na chamada usucapio administrativa, inserem-se no
contexto de um sistema registral imobilirio socialmente til e voltado consecuo
dos objetivos constitucionais.
O Art. 182 da Constituio Federal reserva ao Poder Pblico Municipal a
execuo da poltica de desenvolvimento urbano, que tem por objetivo ordenar o
pleno desenvolvimento das funes sociais da cidade e garantir o bem-estar de seus
habitantes. No entanto, foi a Lei do Programa Minha Casa, Minha Vida
(11.977/2009) que passou a ser a referncia sobre regularizao fundiria de
assentamentos urbanos. A lei visa a regularizao de reas ocupadas por famlias
de baixa renda, preocupando-se em fornecer titulao aos possuidores de bens
imveis em reas de ocupao irregular.
Vale ressaltar, entretanto, que essa preocupao no recente se
observarmos os incisos XI e XII, do art. 1.225 do Cdigo Civil que prev os institutos
da concesso de uso especial para fins de moradia e a concesso de direito real de
uso, que apesar de ser um direito real, no se tratando de propriedade, atribui

36 ANDREAZZA, Gabriela Lucena. Usucapio administrativa: converso da legitimao

de posse em propriedade. Disponvel
em:<http://www.meuadvogado.com.br/entenda/usucapiao-administrativa-conversao-dalegitimacao-de-posse-em-propriedade.html>. Acesso em 30 de maro de 2013.
25

alguma segurana jurdica aos titulares do domnio til de bens pblicos no

passveis de aquisio por usucapio.
Gabriela Lucena Andreazza sintetiza as etapas do procedimento de
usucapio administrativa, que so:
a)

Averbao do Auto de Demarcao Urbanstica;

b)

Elaborao do Projeto de Regularizao Fundiria;

c)

Registro do Parcelamento decorrente do Projeto de Regularizao Fundiria;

d)

Registro da Legitimao de Posse;

e)

Registro da converso da legitimao de posse em propriedade; ou

f)

Averbao do cancelamento da Legitimao de Posse.

Na usucapio administrativa, portanto, o Poder Pblico vai conferir aos

possuidores titulares do domnio til um ttulo de legitimao de posse. O mero

detentor do domnio sem titulao passa a se tornar material e formalmente
proprietrio, concretizando, dessa forma, o objetivo constitucional de uma
propriedade que atenda a sua funo social 37.
12. Registro da posse no cartrio de imveis
Como visto, a posse uma situao de fato reconhecida juridicamente, a posse se
adquire pela simples aparncia do estado de proprietrio. Assim, o estado de fato
notabilizado pelo prprio fato. Diferentemente do direito de propriedade 38:
No surge do fato esse direito. Surge, outrossim, da engenharia cientfica e
artificial do jurista que idealizou um mecanismo para que a propriedade
existisse no universo jurdico. Isso se d pela tradio, ou seja, em relao
aos bens mveis, quando o adquirente apreende a coisa consigo de forma
semelhante ao possuidor, ou quando se trata de bem imvel de modo
solene, idealizado pela cincia jurdica, que tem no Cartrio de Registro
Imobilirio, um arquivo para essa representao.

Assim, salvo em casos especficos, no cabe registro ou averbao de posse no

Cartrio de Registro Imobilirio. Todavia, em decorrncia do princpio da funo
social da propriedade, como visto no tpico anterior, a posse aos poucos est sendo
37 Op. Cit.
38 PUBLIESE, Roberto J. Posse, propriedade, ocupao e os registros pblicos.
Disponvel em:< http://www.pugliesegomes.com.br/?p=article&id=702>. Acesso em 30 de
maro de 2013.
26

reconhecida como ttulo registrvel (Lei do Programa Minha Casa, Minha Vida).
Nessa perspectiva, a Lei de Registros Pblicos (6.015/73) prev no seu art. 167, I, o
registro: 41. da legitimao de posse; 42. da converso da legitimao de posse
em propriedade, prevista no art. 60 da Lei no 11.977, de 7 de julho de 2009;
13. Consideraes finais

Procurou-se desenvolver um estudo sistemtico sobre a posse e analisar

suas consequncias jurdicas. Iniciando-se pela evoluo histrica da posse no
direito romano, primordial para compreender as teorias de Savigny e Jhering, bem
como a prpria conceituao de posse. Fez-se referncia tambm, a teoria da
apropriao econmica de Saleilles, enaltecendo o princpio da funo social da
propriedade. Realizou-se a distino entre posse e deteno, e posse e propriedade;
traaram-se as regras do instituto, sua classificao, aquisio, perda e efeitos,
destacando as aes possessrias. E encerrou-se falando sobre as inovaes
trazidas pela Lei do Programa Minha Casa, Minha Vida, que proporcionaram as
populaes de baixa renda o acesso ao efetivo registro da posse no Cartrio de
Imveis.

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REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

ANDREAZZA, Gabriela Lucena. Usucapio administrativa: converso da

legitimao de posse em propriedade. Disponvel
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COELHO, Fbio Ulhoa. Dos elementos da posse o Direito Comparado. Revista
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WALD, Arnold. Curso de direito civil brasileiro. Direito das coisas. So Paulo:
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