EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO - AO CAUTELAR -GUARDA
MENOR - BUSCA E APREENSO - GUARDA DE FATO - MELHOR INTERESSE DO MENOR - DECISO MANTIDA - RECURSO DESPROVIDO. - Tratando-se de guarda de menor, deve prevalecer o melhor interesse da criana, de modo que deve ser mantida a deciso agravada. AGRAVO DE INSTRUMENTO CV N 1.0702.13.081848-8/001 - COMARCA DE UBERLNDIA - AGRAVANTE(S): B.O.N. REPRESENTADO(A)(S) P/ ME I.O.N., I.O.N. - AGRAVADO(A)(S): S.B.M. ACRDO (SEGREDO DE JUSTIA) Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 CMARA CVEL do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, em NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. DESA. HILDA MARIA PRTO DE PAULA TEIXEIRA DA COSTA RELATORA. DESA. HILDA MARIA PRTO DE PAULA TEIXEIRA DA COSTA (RELATORA)
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Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de atribuio de
efeito suspensivo, interposto contra a r. deciso proferida pela digna Juza de Direito da 2 Vara de Famlia e Sucesses da Comarca de Uberlndia/MG (reproduzida fl. 57, TJ), nos autos da ao cautelar de busca e apreenso de menor, promovida por I.O.N., em desfavor de S.B.M. Consiste o inconformismo recursal no fato de o douto julgador a quo ter indeferido a liminar de busca e apreenso de menor, tendo em vista os documentos apresentados, bem como parecer Ministerial pelo desprovimento do recurso. Relata a agravante que viveu em unio estvel com o agravado e desta unio nasceu a criana A.L.O.M. Ao romperem o relacionamento o agravado ficou com a guarda de fato da menor e impediu a me de v-la diversas vezes. Aduz a agravante que sua filha fica aos cuidados da av paterna devido jornada de trabalho de 10 horas dirias do agravado (fls.07/45). Ressalta a importncia do convvio entre me e filha atravs de citaes doutrinrias (fls.10/11) e entendimento jurisprudencial (fl.12). Destaca,, tambm que o princpio da proteo integral da criana no vem sendo observado, uma vez que os constantes obstculos impostos pelo pai tm afetado o seu convvio com a criana assim como seu desenvolvimento. Informa que o Laudo Social acerca das condies materiais nas quais vive a agravante foi inferido apenas das entrevistas realizadas nas dependncias do anexo da Vara de Famlia e Sucesses de Uberlndia-MG, mas, embora afirme que a menor se encontra bem inserida no seio da famlia paterna, ressalta a importncia da convivncia da menor com a ora agravante.
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Sustenta que esto presentes o periculum in mora e o fumus boni
iuris, uma vez que o direito de obter a guarda de sua filha se encontra ameaado, e que a atitude do agravado tem gerado criana transtornos de ordem psquica e, por isso, a medida cautelar de busca e apreenso de suma importncia.
Frisa que diante das situaes emergenciais j expostas possvel
que o ru torne a medida cautelar ineficaz, o que justifica a concesso da medida inaudita altera parte. Ao impulso de tais razes, requer seja dado provimento ao agravo de instrumento interposto. O recurso foi recebido s fls.02 a 14, TJ, tendo esta Relatora intimado a parte agravada para, querendo, apresentar defesa. Aps a anlise das razes da agravante, foi indeferido s fls.62-63, TJ, o pedido de efeito suspensivo. Requisitadas as informaes necessrias, estas foram prestadas fl. 70, TJ, noticiando o cumprimento do art.526 do Cdigo de Processo Civil Brasileiro. Intimado, o agravado no apresentou contraminuta. A Procuradoria Geral de Justia deu parecer s fls.75-76, TJ, opinando pelo desprovimento do recurso. o relatrio. Presentes os pressupostos legais, conheo do recurso interposto. No Mrito
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cedio que o exame do agravo de instrumento deve ser procedido
nos termos da deciso agravada. Pois bem, a presente anlise cinge-se em verificar se h fundamento legal para reformar a deciso que negou o pedido de concesso de medida cautelar de busca e apreenso proposta em face de S.B.M., que est com a guarda de fato da menor A.L.O.M. tendo em vista os documentos apresentados, bem como parecer ministerial desfavorvel. Pois bem, tratando-se de guarda de menor, o que deve prevalecer o melhor interesse da criana. Neste sentido, corrobora a jurisprudncia: EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO. DIREITO DE FAMLIA. BUSCA E APREENSO DE MENOR. AUSNCIA DE SITUAO EXCEPCIONAL QUE A JUSTIFIQUE. PREVALNCIA DO MELHOR INTERESSE DO INCAPAZ (ART. 227, CF/88). Consoante preceito constitucional, o melhor interesse do menor incapaz deve sempre primar sobre qualquer outro, devendo ser resguardado, sempre, seu bem-estar fsico e psicolgico. Ausentes os requisitos autorizadores de deferimento da tutela de urgncia e no existindo motivo grave ou excepcional justificando a busca e apreenso, deve-se evitar situao sabidamente to traumtica para a criana. (AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0433.13.011093-8/001 STIMA CMARA CVEL, TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS, RELATOR: PEIXOTO HENRIQUES, JULGADO EM 10/12/2013) Sobre os "requisitos para a cautelar" lecionam Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery: "Para que a parte possa obter a tutela cautelar, no entanto, preciso que comprove a existncia da plausibilidade do direito por ela afirmado (fumus boni iuris) e a irreparabilidade ou difcil reparao desse direito (periculum in mora), caso se tenha de aguardar o trmite
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normal do processo. Assim, a cautela visa assegurar a eficcia do processo
de conhecimento ou do processo de execuo." (Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery, CPC Comentado e Legislao Extravagante, 11 ed., RT, p. 1162 - em comentrio de n. 5 ao art. 798). No caso em tela no vislumbro os requisitos do periculum in mora e o do fumus boni iuris.
A menor, segundo o Laudo Social (fl. 47), tem todas as suas
necessidades atendidas no lar do genitor, de forma que a concluso do Laudo apontou para o potencial do pai para dar continuidade ao processo de educao, criao e sustento da criana.
Logo, no h que se falar em dano potencial para justificar a busca
e apreenso, por no ter sido demonstrado que a criana est sendo mal cuidada, ou sofrendo maus tratos.
Foi alegado pela agravante o perigo de fuga do pai com a criana
(fl.20) devido a uma viagem que ele teria realizado sem avis-la. No entanto, o Laudo Social indicou que esta viagem foi realizada em razo do falecimento de um parente, e que h duas semanas a criana tem visitado a me acompanhada do av.
EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO. DIREITO DE FAMLIA. BUSCA E
APREENSO DE MENOR. AUSNCIA DE SITUAO EXCEPCIONAL QUE A JUSTIFIQUE. PREVALNCIA DO MELHOR INTERESSE DO INCAPAZ (ART. 5
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227, CF/88). Consoante preceito constitucional, o melhor interesse do menor
incapaz deve sempre primar sobre qualquer outro, devendo ser resguardado, sempre, seu bem-estar fsico e psicolgico. Ausentes os requisitos autorizadores de deferimento da tutela de urgncia e no existindo motivo grave ou excepcional justificando a busca e apreenso, deve-se evitar situao sabidamente to traumtica para a criana. Ademais, verifica-se s fls. 75,76 TJ, que o Ilustre Representante do Ministrio Pblico opinou pelo desprovimento do recurso, em razo da agravante no ter apresentado documentos novos capazes de embasar a reforma da deciso recorrida. Dessa forma, no h plausibilidade jurdica suficiente para ser alterada a guarda existente, diante dos fatos narrados. Em face do exposto, nego provimento ao agravo de instrumento interposto, mantendo a deciso agravada. Custas recursais pela agravante, suspensa a exigibilidade em face da justia gratuita deferida fl. 72.
DES. MARCELO RODRIGUES - De acordo com o(a) Relator(a).
DES. CAETANO LEVI LOPES - De acordo com o(a) Relator(a).