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REFERENCIAL TERICO METODOLGICO

Ao se aproximarem de seus objetos de interesse, os seres humanos


relacionam-se com estes das mais diversas formas. Esta proximidade implica
em apropriao cognitiva do objeto e constitui ato de conhecimento que, a
depender dos resultados pretendidos, caracteriza-se como uma forma
especfica do saber humano, dentre estas formas destaca-se o saber
cientfico.
O saber cientfico ambiciona, no contexto histrico-social em que
produzido, a concepo da melhor apreenso cognitiva de seu objeto de
interesse, de modo que a produzir a interpretao mais sensata e razovel
possvel1.
Para alcanar esta pretenso, a Cincia imbuiu-se de procedimentos
especficos de investigao e verificao 2, um meio organizado, repetvel e
autocorrigvel, que garanta a obteno de resultados vlidos 2. Este modo de
relao estabelecida entre observador e objeto com escopo na produo da
melhor interpretao possvel denominou-se Mtodo.
Nesta ordem de ideias, uma rea do saber humano que almeja a qualidade
de cientfico deve pautar-se por um conjunto de procedimentos metdicos
sistematizados e replicveis e ainda que possibilitem a validao dos seus
resultados.
O Direito uma forma do saber humano. Trata-se de uma proposio
irrefutvel, o que se debate a natureza deste saber, se cientfico ou
pertencente a outra qualificao.
O magistrio de Friede orienta a questo, vejamos:
1 FRIEDE, Reis. Percepo cientfica do Direito. Histria, Franca , v. 28, n. 2, p. 235-266,
2009. Disponvel em <http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S010190742009000200009&lng=pt&nrm=iso>. acessos em 20 ago. 2015.
http://dx.doi.org/10.1590/S0101-90742009000200009.
2 ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de filosofia. Traduo da 1a edio brasileira coordenada
e revista por Alfredo Bossi; reviso da traduo e traduo dos textos novos Ivone Castilho
Benedetti. 5a Ed. So Paulo. Martins Fontes, 2007. Verbete MTODO, pags. 668/669.

No obstante a tese segundo a qual o Direito se


constitui em efetivo ramo cientfico ter sido
negligenciada no passado por expressiva parcela de
estudiosos, na atualidade contempornea , no
mnimo, majoritria a posio doutrinria que entende
o Direito como autntica e genuna Cincia
Autnoma.1

Como visto, inegavelmente, no h cincia sem o emprego de


mtodos cientficos3, logo, estabelecido como saber cientfico, o Direito
recebe em suas entranhas as caratersticas desta forma de conhecimento,
em especial, e decorrente da constatao de sua cientificidade, orienta-se
por um Mtodo.

REFERENCIAL TERICO METODOLGICO FORMAL


Das diversas formas de proceder metodolgico, o presente estudo adotar a
proposta formulada pelo professor J.J. Gomes Canotilho em sua obra Direito
Constitucional e Teoria da Constituio. Canotilho leciona que um bom
mtodo de trabalho para quem se aproxima dos problemas de interpretao
das normas constitucionais fazer um briefing de um caso concreto (briefing
case)4.
Segundo a doutrina de Canotilho, este briefing case direciona-se pelo
cumprimento dos seguintes passos metdicos4: Contexto; O texto da norma
e o significado da norma; Controvrsias constitucionais; Argumentos, mais
argumentos!; A retrica argumentativa do Tribunal Constitucional; e Deciso
do caso.
O Contexto objetiva descrever o caso, apresentando seus elementos
constitutivos e factuais. Para tanto a abordagem secciona-se em duas
dimenses: a sociolgica e a legislativa. A dimenso sociolgica investiga as
3 LAKATOS, Eva Maria, MARCONI, Marina de Andrade. Fundamentos de metodologia
cientfica. 5. ed. - So Paulo : Atlas 2003.
4 CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 7a Edio.
Coimbra, Almedina , 2003. Pginas 1117-1126

questes de ordem poltica, social e humana pertinentes ao caso em estudo,


ou seja, qual o problema que desencadeou o caso e os fatos que lhe deram
origem5, ao passo que a dimenso legislativa ou o contexto legislativo 4
perquire as polticas estatais destinadas questo em debate.
O passo metdico denominado O texto da norma e o significado da norma
volta-se para a anlise do dispositivo constitucional e das possibilidades
normativas decorrentes dos sentidos interpretativamente atribudos 6 ao
texto normativo analisado. Acerca deste passo, SILVA leciona que devem
ficar assentadas as normas constitucionais especficas e suas interpretaes
em casos anlogos7.
Controvrsias constitucionais, o terceiro passo metdico, objetiva a
identificao e o detalhamento das tenses existentes entre a regulao
legislativa do caso em anlise e a norma constitucional.
O passo seguinte denomina-se Argumentos, mais argumentos! e
dedica-se ao levantamento dos argumentos favorveis e contrrios a cada
uma das tenses identificadas no terceiro passo metdico.
A retrica argumentativa do Tribunal Constitucional quinto passo
metdico delineia-se pela anlise das razes constitucionais dos votos
vencedores e dos votos vencidos, discriminando os argumentos acessrios e
complementares (obiter dicta) e os contornos jurdico-constitucionais (ratio
decidendi) empregados na elaborao das teses expostas no julgamento do
caso.
O sexto e ltimo passo metdico, designado como Deciso do caso,
objetiva a identificao da norma deciso do julgamento e dos fundamentos
5 SILVA, Christine Oliveira Peter da. A Pesquisa Cientfica na Graduao em Direito.
Disponvel
<http://www.egov.ufsc.br/portal/sites/default/files/pesquisagraduacaochristinepeter.pdf>.
Acesso em 20 ago. 2015.

em

6 CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 7 a Edio.


Coimbra, Almedina , 2003. Pginas 1117-1126
7 SILVA, Christine Oliveira Peter da. A Pesquisa Cientfica na Graduao em Direito.
Disponvel
em
<http://www.egov.ufsc.br/portal/sites/default/files/pesquisagraduacaochristinepeter.pdf>.
Acesso em 20 ago. 2015.

condutores, avaliando-se sua razoabilidade argumentativa e qualidade


material da deciso.
Estes passos metdicos de CANOTILHO correspondem ao mtodo
que adotado na presente dissertao e, reiterando as palavras do
doutrinador lusitano, so bom mtodo de trabalho para quem se aproxima
dos problemas de interpretao das normas constitucionais 8.

REFERENCIAL

TERICO

METODOLGICO

MATERIAL

OU

HERMENUTICO
Explicar o anterior e este
O nosso enfoque metodolgico hermenutico orienta-se pela proposta
desenvolvida na obra Metodologia da Cincia do Direito da autoria de Karl
Larenz.
O jurista alemo, ao esclarecer os limites de seu trabalho,
circunscreve o objeto na cincia dogmtica do Direito, incluindo a
apreciao judicial de casos, ou seja, uma cincia jurdica orientada pela
proposio jurdica (Lei).
Neste espao de reflexo, Larenz reconhece que o raciocnio jurdico
moderno no mais desenvolve-se em observncia aos processos clssicos
de pensamento, tal como o da subsuno, mas, em razo das perdas de
certeza no pensamento jurdico, opera de forma multimodal e arbitrria e
com capacidade de transformao do sentido da proposio jurdica (Lei).
H uma intima relao entre a metodologia prpria de uma cincia e a
essncia ontolgica desta cincia, e precisamente nas palavras do
doutrinador germnico:

8 CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 7 a Edio.


Coimbra, Almedina , 2003. Pginas 1117-1126

A metodologia de uma cincia a sua


reflexo sobre a prpria atividade (...) A
necessidade e a justificao de um mtodo
decorre do significado, da especificidade
estrutural do objeto que por meio dele deve
ser elucidado. No se pode portanto tratar da
cincia do Direto sem simultaneamente tratar
tambm do prprio Direito.
Nesta ordem de ideias, insta observar a compreenso de cincia do
Direito desenvolvida no pensamento larenziano.
Sendo o Direito um objeto por demais complexo 9, uma multiplicidade
de enfoques lhe so pertinentes. A sociologia jurdica, a histria do Direito, a
filosofia e teoria do Direito, so algumas das inmeras possibilidades de se
confrontar com o Direito. Cada uma destas possibilidades almeja encontrar
respostas para indagaes especficas e atinentes ao modo de compreender
o Direito, e, para tanto, cada qual desenvolve um mtodo pertinente com as
indagaes e compreenses prprias.

A cincia do Direito a que desenvolve reflexo acerca das solues


jurdicas encontradas para resoluo de casos, solues jurdicas amparadas
no ordenamento jurdico determinado e historicamente estabelecido. 10
Larenz denominado a cincia do Direito de Jurisprudncia.

9 Pg. 4
10 Pg introduo