A Constituio Brasileira: da Constituio Imperial Constituio Cidad

Filipe Antonio de Oliveira Lima

Resumo: Este artigo tem como finalidade demonstrar a formao do processo histrico
constitucional nacional, desde a primeira constituio ate a de 1988, mostrando seu
contexto, como eram as constituies anteriores, os principais princpios consagrados
pelo novo texto constitucional. Alm disto, existira uma analise de sua afirmao no
tempo, no ordenamento jurdico, no numero de emendas, assim como uma critica. Este
estudo baseia-se em conceitos clssicos para definir questes atuais.
Sumrio: 1. Introduo. 2. Histrico das constituies brasileiras. 3. A Constituio de
1988. 3.1. Contexto histrico 3.2. Evoluo 3.3. O texto constitucional. 3.4. Os
princpios consagrados pelo constituinte. 3.5. Sua afirmao no tempo. 3.6. Emendas. 4.
Concluso. Referncias
1. Introduo
O presente trabalho tem como objetivo demonstrar o caminho percorrido para a chegada
da Constituio de 1988, seu processo histrico, para a sua afirmao. O
desenvolvimento das constituies brasileiras deve ser observado antes de tudo para
poder se entender o motivo da forma como nosso texto magno.
Contudo, conforme a lio de Canotilho, conceituando a Constituio como sendo uma
ordenao sistemtica e racional da comunidade poltica, plasmada num documento
escrito, mediante o qual se garantem os direitos fundamentais e se organiza, de acordo
com o princpio da diviso de poderes, o poder poltico [1].
A partir da definio deste autor que tem inicio este trabalho, com a perspectiva de
demonstrar a evoluo das Cartas Constitucionais Brasileiras dar um panorama geral
sobre as estas at a promulgao da Constituio de 1988, com isto delimitar os direitos
fundamentais tratados por esta Carta Constitucional, assim como algumas de suas
peculiaridades.
2. Histrico das Constituies Brasileiras
A primeira Carta Constitucional datada de 1824, sendo a Constituio do Imprio.
Antes da promulgao da Constituio de 1824, teve todo um contexto histrico que
comea com a Assemblia Constituinte de 1822, onde uma de suas caractersticas era de
seus membros serem eleitos pela forma indireta, pois na poca o voto ainda se fazia
desta forma e censitria. Foi institudo um novo poder, o poder moderador, aquele que
estava nas mos do Imperador, e com isto, ele detinha poderes amplos. Institui-se
durante este perodo o Conselho de Estado e do Senado vitalcio.
A promulgao da Carta Constitucional Imperial significou um passo decisivo para a
independncia do pas, estando intimamente ligado com a idia do Brasil se tornar uma
nao independente.

Houve, contudo uma coliso entre ideais liberais dos deputados que foram eleitos e
fazia parte da Assemblia Constituinte com o autoritarismo da monarquia, motivo pelo
qual o Imperador dissolveu a assemblia constituinte em 1823.
A pura demonstrao do autoritarismo da monarquia foi demonstrada atravs da
instituio do Poder Moderador, que era um quarto poder exercido pelo imperador.
A prxima constituio ocorreu com o advento da Proclamao da Republica em 1890,
sendo, portanto a primeira Carta Constitucional do Brasil Repblica. Baseada no
modelo norte-americano, abolindo questes tpicas da monarquia como o Poder
Moderador, acabou por adotar o sistema presidencialismo.
Constituio que somente ocorreu aps a convocao da constituinte, composta de
renomados nomes ficando conhecida como a Comisso dos Cincos, sendo instituda
em janeiro de 1889 sob presidncia de Saldanha Marinho.
Aps a concluso do trabalho, este foi entregue ao Governo Provisrio, para a reviso
do texto sendo encaminhado ao Congresso Nacional em seguida. Conforme apontado
por Paulo Bonavides e Paes de Andrade a atuao de Rui Barbosa de forma
preponderante, aperfeioando de tal maneira o projeto, tanto na redao quanto no
contedo, que no hesitou ele mesmo em reivindicar a autoria do estatuto fundamental
da Primeira Republica [2].
Rui Barbosa foi influenciado sobre tudo, sobre o direito aliengena norte americano, ele
escrevia para o Brasil traduzido do ingls conforme comentrio de Arinos de Melo
Franco.[3]
O Presidente da Republica, passou a ser eleito pelo voto direto, com mandato de quatro
anos, no sendo possvel a reeleio, podendo votar todos os homens maiores de vinte e
um anos, alfabetizados.
O legislativo nacional era exercido pelo Congresso Nacional, no sistema bicameral pela
Cmara dos Deputados e o Senado Federal, sendo que foram ampliados os poderes dos
estados-membros, introduzidos pelo sistema federalista devido a esta influncia do
modelo norte-americano, inclusive sendo denominados como Repblica dos Estados
Unidos do Brasil [4]. Porm tivemos uma diferena na repartio de competncias em
relao aos EUA, pois apesar da influncia acabamos por adotar no Brasil, o sistema de
federao centrifugo.
Esta Carta teve uma longa durao, vigorando de 24 de fevereiro de 1891 at 11 de
novembro de 1930, quando abolida pelo Governo Provisrio nascido com a Revoluo
chefiada por Getulio Vargas.[5]
O fim da carta de 1891 foi devido a insatisfaes generalizadas, por esta no dispor de
fora normativa suficiente para poder ordenar o processo poltico. Apesar das mudanas

significativas ocorridas em 1926, no se mostrou suficiente para sua manuteno,

devido a fatos como v.g a crise econmica de 1929, sendo a ento carta abolida pela
Revoluo de 1930, levantando a bandeira da verdade eleitoral, dos costumes polticos e
das transformaes sociais, conforme apontado por Gilmar Mendes[6].

O cenrio que levou ao declnio da primeira repblica pode ser expresso atravs da lio
de Paulo Bonavides e Paes de Andrade:
Outubro de 1930 marcou o fim de uma Repblica ao mesmo tempo em que fechou um
captulo de nossa histria federativa e republicana. Foi 30, sem dvida, ano de grande
comoes patriticas, de esperanas cvicas, de confiana no futuro. O Estado Liberal
da verso clssica durante mais de um sculo a idia-fora das nossas instituies
chegava ao fim, depois de haver atravessado dois regimes: de um Imprio e uma
Republica. O Pas acordava ento para as mudanas do sculo. A ditadura do Governo
Provisrio, em algumas matrias polticas e sociais, entrava com a mesma fora, o
mesmo mpeto, a mesma energia dos republicanos de 89, quando instauraram a Primeira
Republica e cuidaram de varrer, em vinte e quatro horas, por decreto-lei, todas as
instituies bsicas do Imprio. Era a aurora do Estado Social [7].
A prxima Carta Poltica veio no ano de 1934, sendo a segunda Carta Republicana, que
deveria institucionalizar a Revoluo de 1930, no passando de uma Constituio
supostamente revolucionaria [8] segundo o critico olhar de Oliveira Lima e de outros
que entendem do tenentismo, conforme apontado por Gilmar citando Paulo Bonavides e
Paes de Andrade.
Contudo, cabe salientar, que nossa carta constitucional de 1934, trouxe diversas
novidades, dentre estas a constitucionalizao dos direitos sociais, a criao da Justia
Eleitoral, o sufrgio feminino, o voto secreto e o mandado de segurana. Segundo Cezar
Saldanha, apesar de ser ter sido efmera, foi constituio historicamente, mais criativa
das constituies republicanas.[9]
O fim da Constituio de 1934, em 10 de novembro de 1937, foi vitimado pelo golpe do
prprio Presidente da Republica, isto devido a pouca ou nenhuma inclinao para as
praticas democrtico-institucionais, mas sim pela sua poltica contraditria, autoritria,
populista, imperial e caudilhista, conforme foi apontado pelos crticos, Paulo Bonavides
e Paes de Andrade[10].
A Carta Constitucional de 1937, inspirada na constituio polonesa de 1935, trouxe duas
singularidades, sendo elas uma relativa ao processo legislativo e outra referente ao
controle de constitucionalidade das leis.
Contudo, questionvel ate mesmo a sua existncia na ordem jurdica, conforme
apontado por Barroso, por no ter se submetido ao plebiscito previsto em seu
art.187[11], alm de seu regime conforme criticado pelo mesmo autor, no passou de

um carter meramente nominal, ao assumir o federalismo, pois restabeleceu o

unitarismo imperial[12].
O processo legislativo no foi exercido pelo Congresso Nacional, devido ter este se
mantido fechado durante todo o regime autoritrio de Vargas, sendo este detentor de
poderes para a edio de decretos-leis, fazendo a usurpao dos poderes legislativos
para si. Isto afetou inclusive o sistema federativo, conforme lecionado por Paulo
Bonavides e Paes de Andrade, pois os Governos estaduais acabaram sendo interventoras
federais, sendo a centralizao e o esprito unitarista a nota dominante do sistema.
Contudo no se enfraqueceu somente no plano vertical, mas tambm no horizontal
aonde o poder Executivo possua uma hegemonia sobre os demais poderes, tpico do
regime autoritarista[13].
Outra singularidade do perodo foi o controle de constitucionalidade, pois segundo
julgado do STF que declarou inconstitucional texto da Unio que dispunha sobre a
incidncia de imposto de renda sobre vencimentos de servidores estaduais e municipais,
o Presidente simplesmente confirmou sua deciso, declarando o art.180 da Constituio
constitucional impondo assim seu arbtrio a deciso, isto nos remete conforme Gilmar
Mendes a duas correntes filosfico-politicas, a de Ferdinand Lassalle, para quem os
problemas constitucionais, basicamente, no so problemas jurdicos, mas questes de
poder, e a de Hans-Georg Gadamer, que reputa incompatvel hermenutica jurdica e
regimes de fora, porque nesses governos de fato o senhor absoluto, melhor do que
ningum, sempre poder explicar as suas prprias palavras e sobrep-las s regras
usuais de interpretao, de resto no vinculativas para ele[14].
Apesar de tantos atos autoritrios o Presidente Vargas permaneceu no poder, pois devido
situao externa de guerra, na qual o pas veio a participar ao lado dos EUA. S que
aps a guerra, Vargas adotou medidas liberais, o que provocou mudana significativa no
texto constitucional.
Foi anunciada a convocao de eleies gerais, conforme colocado por Barroso, pela
primeira vez organizou partidos polticos de mbito nacional, apesar de no ter
identificao ideolgica profunda, representou diversos segmentos da sociedade[15].
A Carta Constitucional seguinte foi a de 1946, ps-Estado Novo, teve sua constituinte
instalada em 2 de fevereiro de 1946 aps ter sido eleita em 2 de dezembro de 1945, no
repetiu o que ocorreu nas constituies anteriores, em observar somente direito
aliengena, preferiu, contudo criar uma grande comisso para poder a partir da
Constituio de 1934, elaborar um projeto, sendo que permitiu uma rpida aprovao
aps ter sido revista, sendo aprovada em 18 de setembro de 1946, consagrando, portanto
a quarta constituio republicana.
Esta constituio no observou o direito aliengena, pois era perodo ps-guerra fazendo
com que os Estados que participaram da guerra tivessem suas constituies reformadas.
Contudo, conforme apontado por Barroso, ao citar Pinto Ferreira e Wilson Accioli
houve, contudo trs principais influncias na Carta poltica de 1946.

a constituio norte-americana, ainda uma vez, serviu de estampa para a modelagem

do federalismo; na Constituio francesa, de 1848, procurou-se colher uma certa
atenuao para a rigidez do sistema presidencialista, notadamente quanto ao
comparecimento de Ministros de Estado ao Congresso; por fim, a Constituio de
Weimar, que inspirou a incluso de princpios afetos ordem econmica e social [16].
Neste perodo instituio de partidos polticos continuava livre, desde que no fosse
contraria ao regime democrtico e as garantias de direitos fundamentais ao homem.

Com o surgimento do regime militar em 1964 foi promulgada em 1967, a nova

Constituio brasileira, surgindo de um Estado Ditatorial, pois aps tantas modificaes
feitas pelos militares a partir de 1964 na constituio anterior que j se tornava
irreconhecvel.
Com isto a Constituinte era exercida pelos prprios militares, pois para a sua
convocao, pode ser decorrida de eleio ou do surgimento de uma revoluo, fato que
ocorreu. Isto ficou claro no prembulo do Ato Institucional n 1, de 9 de abril de 1964,
colocado por Paulo Bonavides e Paes de Andrade onde se dizia:
Fica, assim, bem claro que a revoluo no procura legitimar-se atravs do Congresso.
Este que recebe deste Ato Institucional, resultante do exerccio do Poder Constituinte,
inerente a todas as revolues, a sua legitimao [17].
Tal fato leva tais autores citados a dizerem que no perodo de 1966/1967 que no houve
uma tarefa constituinte propriamente dita, mas sim uma farsa constituinte, onde o
legislativo se encontrava no na faculdade de constituinte, mas sim cerceados pelos
Atos Institucionais. A farsa se deu pelo motivo da imposio dos militares sobre o
Congresso, por estarem apoiados nas Foras Armadas, acabou silenciando a voz de
oposio com a cassao e ate mesmo com perseguies polticas a quem era contrario
ao regime.
Pelo perodo de abril de 1964 ate dezembro de 1966 foram editados quatro Atos
Institucionais e quinze emendas constitucionais, que tinha como finalidade reforar o
poder Executivo e de promover reformas nos poderes legislativo e judicirio.
Para os revolucionrios, tal regime se mostrou necessrio para que se conseguisse
devolver ao pas a democracia, de forma a promover mudanas que esta democracia
fosse construda para durar longos anos, alm de colocar o pas no cenrio da economia
mundial. Na verdade, os militares contrrios a carta de 1937 por esta ser baseada na
constituio Polaca, praticaram segundo Gustavo Capenema citado por Paulo Bonavides
e Paes de Andrade agora a defesa da Carta Super Polaca [18]. Este perodo foi sem
duvida o mais macabro da historia constitucional brasileira, tendo muitos direitos
cerceados ou ate mesmo extinto como, por exemplo, a eleio de forma indireta o fim
da pluralidade partidria.

Nossa ultima Constituio, a que esta em vigor na data atual, a de 1988, considerada a
melhor constituio, pois considerada como a Constituio Cidad. Esta denominao
feita a partir da sua importncia para afirmao de direitos fundamentais, ao seu
mtodo de elaborao, que foi feito por via democrtica, com ampla participao da
sociedade, ocorrendo com isto preocupao em assegurar que este processo se desse
de forma que direitos e garantias de todos fossem respeitados, por causa do contexto
histrico anterior.
A Constituio Brasileira de 1988 mostra-se preocupada em garantir que a vida no pas
seja democrtica, de tal forma a instituir por v.g., o sufrgio universal, dando direito a
todos aqueles que se coloquem como aptos a exercer este direito. Direito este
questionado, pois na verdade muitos direitos que se apresentam como princpios
constitucionais, dependem do financeiramente possvel o que faz com que nem todos
direitos sejam assegurados de maneira no seu mximo, apenas dentro das possibilidades
sendo uma limitao de tais direitos.

3. A Constituio de 1988
3.1 Contexto Histrico
A constituio de 1988 surgiu logo aps o final da ditadura militar, um perodo
conturbado da historia brasileira, em que militares tinham o comando do governo do
pas. Com a chegada ao fim do regime militar, foi necessria a transio do regime a um
Estado Democrtico de Direito, que se deu por meio da promulgao de uma nova
constituio, esta, elaborada de forma democrtica, conforme a configurao do Estado,
preocupada em garantir os Direitos para que no se ocorresse uma arbitrariedade por
parte do Estado.
Por seu contexto histrico, o legislador originrio, prevendo que mudanas poderiam
ocorrer, acabou por instituir clusulas ptreas, em que deixam resguardados os direitos
fundamentais e a forma de Estado.
Seu surgimento ocorreu tambm com o termino da guerra fria, sendo a Constituio
conseguiu se adiantar a fatos, adotando vises j neoliberais.
3.2 A Evoluo da Constituio de 1988
Apesar de a constituio ter sido promulgada em 1988, seus trabalhos comearam bem
antes. Sua elaborao, por querer ser feita de forma democrtica, se deu a partir de
varias comisses, da sociedade, em que procuraram garantir da melhor forma possvel, a
consolidao da constituio. As comisses formadas, representativamente, elaboram
um pr-projeto, e por serem comisses independentes, por no terem contato com outras
comisses, foi demorado seu processo de reviso. O processo de reviso demorou prazo
razovel, devido comisso revisora, ter de adequar todo o trabalho realizado pelas
diversas comisses, na elaborao de um texto.

Pode-se sentir principalmente em sua evoluo, atravs dos trabalhos da constituinte,

em que procurou de todas as formas, garantirem direitos aos cidados.
3.3 O Texto Constitucional
O texto constitucional muito criticado, pois, a nossa Constituio ser muito prolixa,
uma vez em que trata de assuntos que no deveria se tratado por ela, mas por normas
infraconstitucionais. Mas isto tem um motivo, a questo histrica de como ela surgiu.
Para que fossem resguardados alguns direitos ela acabou por ficar muito extensa.
Esta uma das criticas feita ao nosso texto, isto, devido ao direito comparado, em que,
por exemplo, a constituio americana muito menor, tambm sendo muito mais
estvel, j que data de 1789.
3.4. Os Princpios Consagrados pelo Constituinte

Existem diversos princpios consagrados pelo constituinte como, por exemplo, o

principio da dignidade humana, da liberdade, da privacidade, do devido processo legal,
da ampla defesa, do acesso a justia, da no anterioridade tributaria.
Porm necessrio antes de tudo, conceituar principio tarefa, contudo no muito fcil,
mas que se pode ser resumido como um mandado de otimizao. Princpios so regras
que devem ser observados e realizados na melhor maneira possvel.
Segundo Robert Alexy, a distino entre regras e princpios seria a seguinte:
O ponto decisivo para a distino entre regras e princpios reside em que os princpios
so normas ordenadoras de que algo se realize na maior medida possvel, dentro das
possibilidades jurdicas e reais existentes. Portanto, os princpios so mandados de
otimizao, caracterizados pelo fato de poderem ser cumpridos em diferentes graus, e a
medida do seu cumprimento no depende apenas das possibilidades reais, mais tambm
das possibilidades jurdicas. O mbito dessas possibilidades jurdicas e determinado
pelos princpios e regras opostos. As regras, ao contrario, s podem ser cumpridas ou
no. Se uma regra valida, ento h de se fazer exatamente o que ela exige, nem mais,
nem menos. Por conseguinte, as regras contem determinaes no mbito do que ftica
e juridicamente possvel. Isto significa que a diferena entre regras e princpios e
qualitativa e no de grau. Toda a norma ou regra, ou um principio.[19]
Feita esta distino, e possvel afirmar que o constituinte ao intitular os direitos
fundamentais como princpios por acaso, mas pela situao em que o prprio pas
estava. Quando determina no art.6 da CF/88, Os Direitos Sociais, estes sofrem o
tratamento de princpios, pois o Estado tem o dever de realizar, da melhor maneira
possvel, porem, se esbarra num problema econmico, em que o Estado irar realizar tais
direitos do financeiramente possvel, naqueles em que necessitem de uma ao
positiva do Estado para a sua realizao.

Os princpios na constituio muito deles tem por objetivo a garantia de direitos,

direitos estes, tidos pelo legislador originrio, como fundamentais. Os direitos
fundamentais esta descrito por toda a constituio, sendo possvel visualizar
principalmente no ttulo II, onde se resguarda os Direitos e Garantias Fundamentais,
comeando pelo art.5 ate o art.17, em que esto descritos os direitos individuais,
sociais, de nacionalidade e polticos, sendo, contudo, no um rol taxativo de direitos,
mas sim exemplificativo. A nossa constituio no art.5 2, abre ainda a possibilidade de
garantias de direitos fundamentais que teriam como fonte o direito internacional, em
que o pas seja parte.
Existem diversos princpios, s que alguns deles, no dependem a priori de uma ao do
Estado para que possam ser efetivados, como por exemplo, o direito de liberdade.
Contudo, em outros direitos, se faz necessrio uma ao positiva do Estado, para que
tais direitos se realizem, como por exemplo, o direito a sade, a educao.
Com a necessidade do Estado de realizar aes positivas, para a garantia destes direitos,
se depara com a questo econmica. O Estado no pode se omitir, alegando
simplesmente que no e possvel realizar um direito por causa de falta de recursos
financeiros. O Estado tem a obrigao de prestar os servios para que estes direitos
sejam efetivados. Um exemplo, e o do
direito a sade, sendo este direito dever do Estado provir ele, principalmente por ser
algo necessrio ao prprio direito a vida. Desta forma, o Estado no pode alegar que no
vai poder prestar a assistncia sade por falta de recursos financeiros. Lgico que tais
recursos so necessrios, e que existe limitaes a este dever do Estado, que no pode,
por v.g, uma pessoa estar necessitando de um transplante de rgos e no ter este
disponvel, ser responsabilizado, porem, se existe a possibilidade da doao, e o Estado
no proporciona os meios adequados para que esta se realize, neste caso sim, pode o
Estado ser responsabilizado.
Nossa constituio garante ainda o acesso justia de forma clere, a partir da emenda
constitucional 45/2004, em que tal acesso como lecionada por Mauro Cappelletti pode
ser encarado como o requisito fundamental mais bsico dos direitos humanos de
um sistema jurdico moderno e igualitrio que pretenda garantir, e no apenas proclamar
direitos de todos [20].
3.5 Sua Afirmao no Tempo
A Constituio, apesar de ter apenas duas dcadas, ela se mostra preocupada com sua
afirmao. Em direito comparado, a constituio americana, conforme j citada, data de
1789, tendo seu texto sofrido poucas alteraes, pois nele s esta aquilo que realmente e
matria constitucional. Contudo, tal comparao no logra sucesso, pois o sistema norte
americano o Common Law, enquanto que no Brasil, adota-se o sistema romanogermnico, em que nossa legislao esta toda codificada, sendo como fonte principal de
direito a lei escrita, decorrente do processo legislativo na maioria das vezes, enquanto os
EUA adotam a jurisprudncia.

Uma constituio necessria ter fora, e conforme lecionado por Hesse necessrio
encontrar sua fora normativa, para isto, e preciso, contudo, delimitar a essncia da
constituio.
3.6 Emendas
Jos Afonsa da Silva aponta emenda como sendo:
Emenda o processo formal de mudanas das constituies rgidas, por meio de
atuao de certos rgos, mediante determinadas formalidades, estabelecidas nas
prprias constituies para o exerccio do poder reformador; a modificao de certos
pontos, cuja estabilidade o legislador constituinte no considerou to grande como
outros mais valiosos, se bem que submetida a obstculos e formalidades mais difceis
que os exigidos para a alterao das leis ordinrias; o nico sistema de mudana
formal da Constituio [21].
A Constituio Federal atualmente muito criticada, pois, em mdia, a cada ano, sofre
trs emendas, sendo consideradas para alguns como um peridico. A Constituio
ganhou este ttulo, devido s constantes modificaes que sofres. Segundo Konrad
Hesse[22], uma constituio em que sofre muitas modificaes acaba por perder sua
confiabilidade, pois suas normas esto sempre sendo alteradas gerando, portanto,
insegurana jurdica. Suas emendas algumas se fazem necessrias outras no, isto
porque, poderiam ser tratadas como legislao infraconstitucional.

A constituio e o espelho da sociedade, portanto, como a sociedade e dinmica e esta

sempre em mudanas, nossa constituio muda seu texto tambm. Seria isto correto?
No, pois apesar do Direito e, por conseguinte a Constituio retratar a sociedade,
cabendo a cincia jurdica determinar fatos que possam estar surgindo, de forma que o
direito se permanea firme, sem ser essencialmente preciso ter de ficar fazendo tantas
alteraes.
Algumas alteraes surgem com o escopo de dar maior segurana por causa de fatos
sociais, e pelo legislador originrio ter descrito muitos assuntos na nossa Carta
Constitucional, se faz inevitavelmente que esta sofra constantemente alteraes.
4. Concluso:
A crtica feita Constituio no de malgrado, contudo faz necessria a observncia
de seu processo histrico e cultural do pas. Na critica feita a instituies polticas, como
radicalismo de se dizer que se deve acabar com Congresso Nacional, acaba por dizer a
coisa mais sem razo possvel. Ao acabar com qualquer ente federativo, estar
culminando com a Constituio, com isto esta perdera todo seu sentido, instaurando
novamente, um era de ditadura.

A constituio e o retrato da sociedade. Faz-se necessrio que esta sofra alteraes, as

emendas constitucionais a forma mais segura para tais alteraes, pois se deixasse
estas a cargo de interpretao, seria uma tarefa muito subjetiva o que faria com que no
tivesse segurana jurdica.