2015 1460714400000

Poder Judicirio
Justia do Trabalho
Tribunal Superior do Trabalho
A C R D O
(8 Turma)
GMMCP/apc/ls
EMBARGOS DE DECLARAO - CONCURSO
PBLICO - CONTRATAO PRECRIA DE
PESSOAL - PRETERIO DE CANDIDATO
APROVADO - DIREITO SUBJETIVO NOMEAO
Embargos de Declarao rejeitados, pois
inexistentes omisso, contradio ou
obscuridade.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos

de Declarao em Agravo de Instrumento em Recurso de Revista n
TST-ED-AIRR-541-35.2014.5.10.0003, em que Embargante BANCO DO BRASIL
S.A. e Embargada CLEUSA DE MATOS DURANT FELIZARDO.
A
Reclamada
ope
Embargos
de
Declarao
(fls.
1.054/1.059) ao acrdo desta C. Turma (fls. 1.036/1.051), que negou

provimento ao Agravo.
Determinei a apresentao do feito em Mesa, na forma
regimental.
o relatrio.
V O T O
I CONHECIMENTO
Tempestivos e subscritos por profissional habilitado,
conheo dos Embargos de Declarao.
II MRITO
Estes,
os
fundamentos
do
acrdo
embargado,
no
pertinente:
Firmado por assinatura digital em 13/04/2016 pelo sistema AssineJus da Justia do Trabalho, conforme MP
2.200-2/2001, que instituiu a Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira.
Este documento pode ser acessado no endereo eletrnico http://www.tst.jus.br/validador sob cdigo 100124C73B0DA0F74C.
PROCESSO N TST-ED-AIRR-541-35.2014.5.10.0003
fls.2
CONCURSO PBLICO - CONTRATAO PRECRIA DE
PESSOAL - PRETERIO DE CANDIDATO APROVADO - DIREITO
SUBJETIVO NOMEAO
Eis os fundamentos do acrdo regional, no que pertinente:
A reclamante alegou na inicial ter sido aprovada no concurso
pblico realizado pelo reclamado para formao de cadastro reserva,
no cargo de escriturrio da carreira administrativa.
O certame, objeto do edital n 01 - BB, de 12.01.2012,
aprovou 101 candidatos para a microrregio 32, correspondente s
cidades de Anastcio, Antnio Joo, Aquidauana, Bela Vista,
Bodoquena, Bonito, Caracol, Corumb, Guia Lopes da Laguna,
Jardim, Ladrio, Miranda, Nioque e Porto Murtinho, tendo a autora
obtido a classificao n 64.
Aduz que o concurso tinha validade de um ano, tendo sido
prorrogado por igual perodo, expirando-se, assim, em 06/05/2014.
Afirma que o reclamado, durante o prazo de validade do
concurso, contratou mo de obra terceirizada, o que refora a tese de
preterio dos concursados e afasta o argumento de mera expectativa
de direito.
Desse modo, entende ter direito contratao imediata pelo
banco, ou, alternativamente, ter a sua vaga reservada e priorizada em
relao aos futuros aprovados no novo concurso.
O MM. Juzo de primeiro grau, aps afastar as prefaciais de
incompetncia da Justia do Trabalho e de ausncia das condies da
ao, julgou procedente a pretenso da autora, determinando que o
reclamado proceda sua imediata contratao.
Em recurso, o ru aduz, inicialmente, que o certame em questo
foi aberto para formao de cadastro reserva, no estipulando nmero
concreto de vagas e que, por isso, a autora no teve garantida sua
admisso.
Argumenta que "determinou a terceirizao de determinados
servios de carter temporrio com o fito de viabilizar a melhor
gesto de seu pessoal, deixando os funcionrios voltados a atividade
fim da Recorrente" (fl. 636) .
Assevera que "o Banco publicou o Edital n 2/2013,
promovendo a realizao e nova seleo externa, visando a formao
de um cadastro de reserva, porm existe manifestao expressa no
referido Edital salvaguardando os interesses dos aprovados no
concurso anterior at o trmino do prazo de vigncia, no havendo
nesse proceder qualquer ilegalidade" (fls. 637/638).
Ressalta, ainda, que o autor tinha apenas mera expectativa de
direito contratao em face de sua aprovao em concurso pblico,
consoante o disposto na smula 15 do STF.
Em contrarrazes, a recorrida contrape os argumentos do
recorrente e requer o desprovimento do recurso ordinrio.
Pois bem.
cedio na jurisprudncia ptria que a mera aprovao em
concurso pblico no gera direito nomeao,, salvo quando o
candidato est classificado dentro do nmero de vagas
disponibilizadas no edital.
Poder Judicirio
Justia do Trabalho
fls.3
Nesse sentido, a jurisprudncia mais recente do STF:
AGRAVO
REGIMENTAL
NO
RECURSO
EXTRAORDINRIO COM AGRAVO. ADMINISTRATIVO.
CONCURSO PBLICO. CANDIDATO APROVADO DENTRO DO
NMERO DE VAGAS PREVISTAS NO EDITAL. DIREITO
SUBJETIVO NOMEAO. AGRAVO A QUE SE NEGA
PROVIMENTO. I-O Plenrio desta Corte, no julgamento do RE
598.099/MS, Rei. Min. Gilmar Mendes, firmou entendimento no
sentido de que possui direito subjetivo nomeao o candidato
aprovado dentro do nmero de vagas previstas no edital de concurso
pblico. II Agravo regimental a que se nega provimento. (ARE
807311 AgR/PE - PERNAMBUCO - AG.REG. NO RECURSO
EXTRAORDINRIO COM AGRAVO, Relator(a): Min. RICARDO
LEWANDOWSKI, Julgamento: 10/06/2014, rgo Julgador Segunda
Turma).
No caso presente, o concurso pblico ao qual se submeteu e foi
aprovada a autora, no estipulava o nmero de vagas disponveis, pois
tinha o objetivo de formao de cadastro reserva (edital de fls. 76/98).
Em 10/12/2013, o reclamado lanou novo edital de concurso
pblico, tambm para a formao de cadastro reserva para o
mesmo cargo e aproveitamento, basicamente, nas mesmas regies
do certame anterior do qual participou a autora (edital de fls.
104/130).
Esse novo concurso foi convocado quando ainda vlido o
concurso anterior, cujo prazo final, e no mais prorrogvel,
esgotar-se-ia em 06/05/2014, consoante incontroverso nos autos.
No h bice legal para a realizao de novo concurso pblico
dentro da validade de um concurso anterior, desde que no tenha por
objetivo o preenchimento de vagas existentes, preterindo os j
aprovados no concurso vigente.
No caso dos autos, o novo concurso, ainda que convocado no
final do ano de 2013, tambm tinha por fim a formao de cadastro
reserva, logo, no visou preencher vagas atuais disponveis, mas
manter vigente um cadastro reserva, em face da j iminente expirao
do prazo concurso anterior.
Mas h um fato outro relatado que traz um contorno diferente
para a questo: a contratao de empregados temporrios no prazo de
vigncia do concurso pblico no qual a autora foi aprovada.
Conforme edital referente ao prego eletrnico GECOP
2013/5317 (fls. 143/190), de conhecimento pblico e por diversas
vezes analisado por este Colegiado, o banco reclamado objetiva a
contratao de mo de obra temporria, na forma da Lei n.
6.019/74, estimando apenas para as regies norte e centro-oeste
um quantitativo de 768 trabalhadores a serem contratados.
Os contratados temporrios, pelo que se extrai do precitado
edital, devero realizar atividades bancrias, percebendo
remunerao equivalente quela paga ao escriturrio.
V-se, claramente, que o banco reclamado tenta suprir a sua
carncia de mo de obra permanente pela via da terceirizao,
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fls.4
preterindo, assim, os candidatos aprovados em concurso pblico e
que passaram a integrar o seu cadastro reserva.
A contratao de trabalhador temporrio para as atividades
desenvolvidas pelo Banco do Brasil, em nmero to elevado, revela-se
injustificvel.
A atividade bancria previsvel, constante, no havendo
evidncias nos autos de algum acrscimo extraordinrio de demanda,
ou necessidade transitria de servio, capaz de justificar o apelo
contratao nos moldes da Lei no 6.019/74.
O que se evidencia nessa inusitada conduta do banco
reclamado uma tentativa de buscar o caminho da precarizao
da mo de obra, burlando o requisito do concurso pblico e
frustrando princpios caros da administrao pblica como o da
legalidade e o da impessoalidade.
Essa circunstncia muda completamente o cenrio jurdico da
questo. O que seria apenas uma expectativa de direito para a
autora, converteu-se em direito adquirido nomeao, pois
aprovada em concurso pblico e flagrantemente preterida pela
contratao ilegal de temporrios.
Se o banco no tinha necessidade de novos empregados, por que
realizar concursos sucessivos para formao de cadastro reserva e, ao
mesmo tempo, optar pela contratao precria de trabalhadores
temporrios? A propsito, o avano quanto ao entendimento do STF
em relao ao direito nomeao dentro do nmero de vagas do edital,
no caso de aprovao em concurso pblico, vem sendo patrocinado
pelo col. STJ, como no julgamento do RMS 34.319 - MA, em que
decidiu sobre matria semelhante a tratada na presente ao, verbis:
"ADMINSTRATIVO.
RECURSO
ORDINRIO
EM
MANDADO DE SEGURANA. CONCURSO PBLICO.
CANDIDATA APROVADA NO CERTAME FORA DO NMERO
DE VAGAS. CONVOCAO E CONTRATO TEMPORRIA.
PRETERIO. DIREITO SUBJETIVO A NOMEAAO. 1. Trata-se,
na origem, de mandado de segurana impetrado com objetivo de obter
nomeao e posse em razo de aprovao em concurso pblico fora do
nmero de vagas previsto no edital. 2. A instncia ordinria denegou a
segurana tendo em vista que, embora a recorrente tenha sido aprovada
no concurso, sua classificao encontra-se fora do nmero de vagas
previsto no edital. 3. O STJ adota o entendimento de que a mera
expectativa de nomeao dos candidatos aprovados em concurso
pblico (fora do nmero de vagas) convola-se em direto lquido e certo
quando, dentro do prazo de validade do certame, h contratao de
pessoal de forma precria para o preenchimento de vagas existentes,
com preterio daqueles que, aprovados, estariam aptos a ocupar o
mesmo cargo ou funo. Precedentes. 4. No caso dos autos,
comprovouse que o prazo de validade do concurso no se expirou por
ocasio da realizao de concurso para contrao precria de
candidatos para o exerccio das funes do cargo para o qual a
recorrente obteve aprovao, de modo que merece reforma o acrdo
da Corte de origem, sobretudo quando se observa que o art. 2, inc. VI,
da Lei Estadual n.6915/97, a qual regula a contrao temporria de
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fls.5
professores no mbito do Estado Maranho, fixa que a contrao
temporria somente possvel quando no existam candidatos
aprovados em concurso pblico devidamente habilitados. 5. Recurso
ordinrio em mandado de segurana provido." (RMS n34.319 -MA
(201/096723-4) Relator MINSTRO MAURO CAMPBEL
MARQUES, julgado em 13/12/2011)
O direito da autora a ser contratada decorre de sua
aprovao no concurso pblico no 64 lugar (fl. 100) e da
comprovao da disponibilidade de vagas, sendo inequvoca a
existncia de 768 vagas destinadas aos terceirizados.
Acrescento ainda que no se pode frustrar o exerccio desse
direito pela mera suposio de que a classificao obtida pela autora
no alcana o nmero de vagas disponveis, seja porque o que se tem
nos autos apenas a estimativa do mnimo de postos de trabalho a
serem ocupados, seja porque no h registros de que todas essas vagas
tenham sido aproveitadas pelos candidatos melhor classificados.
Se h as vagas e se no h prova de que tenham sido preenchidas
por candidatos melhor classificados, no h como obstar o direito da
autora nomeao.
Ante o exposto, nego provimento. (fls. 889/893 - grifei)
Em Recurso de Revista, o Reclamado aduziu que o processo seletivo
destinava-se formao de cadastro de reserva e que a contratao dependeria da
existncia de vagas. Afirmou no haver direito subjetivo nomeao. Alegou que
no houve terceirizao ilcita de servios inerentes aos cargos do concurso pblico.
Apontou violao aos arts. 5, II, 37, IV, 169, 1, e 173, 1, II, da Constituio.
Invocou as Smulas nos 331 e 390, ambas do TST. Trouxe arestos.
Em Agravo de Instrumento, renova as razes do recurso denegado.
O Eg. TRT, com base nas provas dos autos, registrou a supervenincia de
contratao de temporrios para desenvolvimento de atividades idnticas as do
cargo para que a Reclamante foi aprovada em concurso pblico.
A controvrsia consiste em definir se os candidatos aprovados em concurso
pblico para preenchimento de cadastro de reserva tm direito subjetivo nomeao
quando, no prazo de validade do certame, ocorre a contratao de profissionais
terceirizados para o desempenho das mesmas atividades.
O entendimento consolidado no E. Supremo Tribunal Federal o de que a
aprovao de candidato em concurso pblico realizado para preenchimento de
cadastro de reserva no gera, em princpio, direito subjetivo nomeao, mas mera
expectativa de direito.
Entretanto, a contratao precria de pessoal, dentro do prazo de validade do
concurso pblico, seja por meio de comisso, terceirizao ou contratao
temporria, para o desempenho das mesmas atribuies do cargo para o qual foi
realizado o certame, como no caso em anlise, configura preterio dos candidatos
aprovados, ainda que fora das vagas previstas no edital ou para preenchimento de
cadastro de reserva, revelando desvio de finalidade, em desrespeito ao art. 37, II, da
Constituio da Repblica.
Desse modo, constatada a preterio dos candidatos aprovados em concurso
pblico, em razo da contratao precria de pessoal, no prazo de validade do
certame, a expectativa de direito transforma-se em direito subjetivo nomeao,
porquanto demonstrada a necessidade de provimento do cargo. Nesse sentido,
precedentes do TST:
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fls.6
AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE
REVISTA. RECURSO SOB A GIDE DA LEI N 13.015/2014. 1.
(...) 2. SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. CONCURSO
PBLICO. CADASTRO RESERVA. CARGO DE ESCRITURRIO.
CONTRATAO DE TEMPORRIOS. TERCEIRIZAO
ILCITA. DIREITO NOMEAO. Extrai-se do acrdo regional
que, embora vigente cadastro de reserva com candidatos aprovados
para o cargo de "escriturrio", o reclamado contratou empregados
temporrios a fim de exercer as atividades inerentes ao referido cargo,
para o qual o reclamante foi aprovado, ou seja, terceirizou, por meio de
contratos, as atividades para as quais realizou o certame pblico.
Portanto, o contexto delineado pelo Regional, insuscetvel de reviso,
nos termos da Smula n 126 desta Corte, evidencia a prtica de
terceirizao ilcita no acobertada pelo art. 37, IV e IX, da CF/88.
Precedentes. Intactos os artigos constitucionais e legais invocados e
impossvel divisar o dissenso pretoriano. Agravo de instrumento
conhecido e no provido. (AIRR-601-75.2014.5.10.0013,
Relatora Ministra Dora Maria da Costa, 8 Turma,
DEJT 10/4/2015)
AGRAVO DE INSTRUMENTO. 1. (...) 2. CONCURSO
PBLICO. CADASTRO RESERVA. CONTRATAO DE
TERCEIRIZADOS EM DETRIMENTO DOS CANDIDATOS
APROVADOS. IMPOSSIBILIDADE. NO PROVIMENTO. O
entendimento deste colendo Tribunal Superior no sentido de que a
contratao de pessoal, por meio de terceirizao, para as mesmas
funes descritas no edital no prazo de validade do certame, ainda que
seja para preenchimento de cadastro reserva, configura afronta ao
artigo 37, II, da Constituio Federal. Agravo de instrumento a que se
nega provimento. (...) (AIRR-606-94.2014.5.10.0014,
5 Turma, Relator Ministro Guilherme Augusto
Caputo Bastos, DEJT 29/10/2015)
RECURSO DE REVISTA. 1. (...) 3. ENTE DA
ADMINISTRAO
PBLICA
INDIRETA.
CONCURSO
PBLICO. SUBSIDIRIA DE SOCIEDADE DE ECONOMIA
MISTA. CONTRATAO PRECRIA DE PESSOAL PARA
EXERCCIO DAS MESMAS ATRIBUIES DO CARGO PARA O
QUAL FOI REALIZADO O CERTAME. PRETERIO DOS
CANDIDATOS APROVADOS, AINDA QUE FORA DAS VAGAS
PREVISTAS NO EDITAL. DIREITO SUBJETIVO
CONTRATAO. ilcita a conduta do ente pblico que, a despeito
da realizao de concurso pblico, promove a contratao de pessoal
de forma precria para o exerccio das mesmas atribuies do cargo
para o qual foi realizado o certame, em flagrante preterio dos
candidatos aprovados, ainda que fora das vagas previstas no edital.
Precedentes do STF e do TST. Recurso de revista no conhecido.
(...)
(RR-114100-19.2012.5.17.0011,
Relator
Poder Judicirio
Justia do Trabalho
Poder Judicirio
Justia do Trabalho
Ministro Alberto Luiz Bresciani
Pereira, 3 Turma, DEJT 27/2/2015)
de
Fontan
AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA.

CONCURSO PBLICO. FORMAO DE CADASTRO DE
RESERVA. CANDIDATO APROVADO. EXISTNCIA DE
VAGAS. TERCEIRIZAO DAS ATIVIDADES INERENTES AO
CARGO.
PRETERIO
DE
CANDIDATOS.
DIREITO
SUBJETIVO NOMEAO. 1. Segundo o atual posicionamento do
STF, STJ e do TST, a mera expectativa de direito nomeao do
candidato aprovado em concurso pblico converte-se em direito
subjetivo nomeao, caso comprovada a contratao de pessoal, de
forma precria, para cargos de atribuies idnticas s do cargo
pblico almejado pelo candidato preterido. 2. Deciso regional que
reconhece o direito subjetivo nomeao do candidato aprovado em
concurso pblico, na hiptese de contratao precria de pessoal para o
exerccio das mesmas funes descritas no edital do certame,
encontra-se amparada na jurisprudncia dos Tribunais Superiores. 3.
Agravo de instrumento de que se conhece e a que se nega provimento.
(AIRR-575-82.2011.5.22.0002, 4 Turma, Relator
Ministro Joo Oreste Dalazen, DEJT 22/8/2014)
Vale citar os seguintes precedentes do E. STF:

AGRAVO
REGIMENTAL
NO
RECURSO
EXTRAORDINRIO
COM
AGRAVO.
DIREITO
CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. CONCURSO
PBLICO.
DIREITO
SUBJETIVO
NOMEAO.
CONTRATAO
TEMPORRIA.
EXISTNCIA
DE
CANDIDATOS DEVIDAMENTE APROVADOS E HABILITADOS
EM CERTAME VIGENTE. PRECEDENTES. AGRAVO A QUE SE
NEGA PROVIMENTO. 1. A ocupao precria, por comisso,
terceirizao, ou contratao temporria, para o exerccio das mesmas
atribuies do cargo para o qual promovera o concurso pblico,
configura ato administrativo eivado de desvio de finalidade,
caracterizando verdadeira burla exigncia constitucional do artigo
37, II, da Constituio Federal. Precedente: AI 776.070-AgR, Relator
Ministro Gilmar Mendes, DJe 22/03/2011. 2. In casu, o acrdo
originariamente recorrido assentou: 'MANDADO DE SEGURANA.
DIREITO
CONSTITUCIONAL
E
ADMINISTRATIVO.
CONCURSO PBLICO. DIREITO SUBJETIVO NOMEAO.
CONTRATAO
TEMPORRIA.
EXISTNCIA
DE
CANDIDATOS DEVIDAMENTE APROVADOS E HABILITADOS
EM
CERTAME
VIGENTE.
BURLA
EXIGNCIA
CONSTITUCIONAL
DO
ART.
37,
II,
DA
CF/88.
CARACTERIZAO. DEFERIMENTO DA ORDEM QUE SE
IMPE. I- A aprovao em concurso pblico, fora da quantidade de
vagas, no gera direito nomeao, mas apenas expectativa de direito.
II- Essa expectativa, no entanto, convola-se em direito subjetivo, a
partir do momento em que, dentro do prazo de validade do concurso,
fls.7
fls.8
h contratao de pessoal, de forma precria, para o preenchimento de
vagas existentes, em flagrante preterio queles que, aprovados em
concurso ainda vlido, estariam aptos a ocupar o mesmo cargo ou
funo. Precedentes do STJ (RMS n 29.973/MA, Quinta Turma. Rel.
Min. NAPOLEO NUNES MAIS FILHO. DJE 22/11/2010). III- A
realizao de processo seletivo simplificado, no caso ora apresentado,
representou manifesta afronta Lei Estadual n 6.915/97, a qual regula
a contratao temporria de professores no mbito do Estado do
Maranho, especificamente do inciso VII do seu art. 2. IV- Com
efeito, a disposio acima referida clara no sentido de que somente
haver necessidade temporria de excepcional interesse pblico na
admisso precria de professores na Rede Estadual de Ensino acaso
no existam candidatos aprovados em concurso pblico e devidamente
habilitados. V- A atividade de docncia permanente e no
temporria. Ou seja, no se poderia admitir que se faam contrataes
temporrias para atividades permanentes, mormente quando h
concurso pblico em plena vigncia, como no caso em apreo. Essa
contratao precria, friso uma vez mais, uma burla exigncia
constitucional talhada no art. 37, II, da CF/88. VI- Segurana
concedida.' 3. Agravo regimental no provido. (ARE 649046
AgR/MA, Relator Ministro Luiz Fux, 1 Turma, DJe
de 13/9/2012)
AGRAVO
REGIMENTAL
NO
RECURSO
EXTRAORDINRIO COM AGRAVO. CONSTITUCIONAL E
ADMINISTRATIVO.
MAGISTRIO.
CONTRATAO
TEMPORRIA DE PESSOAL. EXISTNCIA DE CANDIDATO
APROVADO EM CONCURSO PBLICO. ATO ILEGAL DA
ADMINISTRAO
PBLICA.
IMPOSSIBILIDADE
DO
REEXAME DE PROVAS. INCIDNCIA DA SMULA N. 279 DO
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. AGRAVO REGIMENTAL AO
QUAL SE NEGA PROVIMENTO. (ARE 648980 AgR/MA,
Relatora Ministra Crmen Lcia, 1 Turma, DJe de
26/10/2011)
No diviso as violaes e contrariedades apontadas.
Os arestos transcritos so inespecficos, porque no identificam a
hiptese ftica dos autos. Incide o bice da Smula n 296, I, do TST. (fls.
1.040/1.047 - grifei)
O Embargante alega que a contratao de temporrios

foi autorizada por lei e que no est obrigado a nomear candidatos
classificados fora do nmero de vagas existentes. Afirma que foram
violados os arts. 2 e seguintes da Lei n 6.019/74, 1, IV, 5, II e
XIII, 37, III, IV e IX, 97, 169, 1 ao 5, 170, caput e inciso IV,
173, 1, II e XXXVI, e 5, da Constituio. Apontou contrariedade
Smula n 15 do STF e Smula Vinculante n 10.
Poder Judicirio
Justia do Trabalho
Poder Judicirio
Justia do Trabalho
Verifica-se que o Reclamado no aponta omisso,
contradio ou obscuridade, deduzindo, apenas, argumentao que expressa
inconformismo com a deciso e dirigindo-se reforma do acrdo
embargado, objetivo incompatvel com os Embargos de Declarao.
Ausentes os requisitos dos artigos 897-A da CLT e 535,
I e II, do CPC, rejeito os Embargos de Declarao.
ISTO POSTO
ACORDAM os Ministros da Oitava Turma do Tribunal
Superior do
Declarao.
Trabalho,
por
unanimidade,
rejeitar
os
Embargos
de
Braslia, 13 de Abril de 2016.

Firmado por assinatura digital (MP 2.200-2/2001)
MARIA CRISTINA IRIGOYEN PEDUZZI

Ministra Relatora
fls.9

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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos

1.054/1.059) ao acrdo desta C. Turma (fls. 1.036/1.051), que negou

AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA.

Vale citar os seguintes precedentes do E. STF:

O Embargante alega que a contratao de temporrios

Braslia, 13 de Abril de 2016.

MARIA CRISTINA IRIGOYEN PEDUZZI

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