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O administrador judicial na recuperao de empresas

O administrador na recuperao judicial possui semelhana a um fiscal, encarregado de


acompanhar e fiscalizar o processo de recuperao judicial e o comportamento da empresa
em recuperao e daqueles que a dirigem. No se trata de administrao controlada, mas
fiscalizada. Como Waldo Fazzio Jnior ensina, o administrador um auxiliar qualificado
do juzo. Inserto no elenco dos particulares colaboradores da justia, no representa os
credores nem substitui o devedor falido. Embora no possua poderes gerenciais, no
sinnimo de uma participao meramente passiva. Ora, caso constate a ocorrncia de fatos
que prejudiquem o cumprimento da recuperao, dever comunicar ao rgo judicial para
que se tomem as devidas providncias.
Haroldo Malheiros Duclerc Verosa explana que a fiscalizao das atividades do devedor
ser (...) um dos papis principais a serem exercidos pelo administrador judicial, de maneira
a que efetivamente venha a ser cumprido o plano de recuperao judicial.
Nas palavras de Sebastio Jos Roque, citando Miranda Valverde: o administrador (...),
rgo ou agente auxiliar da Justia, criado a bem do interesse pblico e para a consecuo da
finalidade do processo da falncia. Age por direito prprio em seu nome, no cumprimento
dos deveres que a lei lhe impe.
Fbio Ulhoa Coelho conceitua o administrador judicial como o agente auxiliar do juiz que,
em nome prprio (portanto, com responsabilidade), deve cumprir com as funes cometidas
pela lei. Alm de auxiliar o juiz na administrao da falncia, o administrador judicial
tambm o representante da comunho de interesses dos credores na falncia
O fato de possuir o administrador judicial o poder de fiscalizar, no ter, conforme ensina o
professor Mandel, poderes para interferir nos atos administrativos sem o devido processo
legal e autorizao judicial, nem ao menos ter livre acesso sede da empresa e reunies
internas ou externas dos administradores (...)
A limitao ao administrador judicial d-se pelo fato dos administradores da empresa no
perderem a livre administrao do negcio num primeiro momento, sendo garantido ao
devedor o direito de propriedade e sigilos. A fiscalizao dever ocorrer atravs de
balancetes mensais ou relatrios confeccionados pelo devedor, assim, ter-se- a
demonstrao do cumprimento das metas estabelecidas no plano de recuperao da empresa.
Ecio Perin Jnior lembra o ensinamento de Nelson Abro quando esclarece que:
(...)o administrador judicial, nas legislaes mais avanadas, no tutela simplesmente os
interesses dos credores, mas sim a salvaguarda dos interesses que chama de difusos,
consistentes na preservao da empresa, com o escopo de manuteno dos empregos, na
defesa dos direitos dos acionistas minoritrios (no controladores) e dos fornecedores do
chamado capital de crdito proveniente da coletividade por meio dos bancos, donde pode
(...) falar-se, no sem propriedade, que hodiernamente o dinheiro da coletividade, portanto
a poupana difusa, que sustenta tecnicamente a atividade empresarial.
Nesse sentido, o administrador judicial possui enorme relevncia para os interesses coletivos
e difusos, uma vez que sua atuao est revestida de aspectos fundamentais quanto ao
procedimento adjetivo, porque, muito mais que interesses privados, sobressai o legtimo
interesse pblico
Na hiptese de afastamento do devedor, ou outro dirigente das funes administrativas da
empresa em recuperao, ser o administrador judicial incumbido nas funes deles.
Nomeao e impedimentos
O administrador judicial poder ser pessoa fsica ou jurdica, na segunda hiptese, dever-se-
declarar o nome do profissional responsvel pela conduo do processo de recuperao

judicial. Ora, conforme Manoel Justino Bezerra Filho, como o administrador assume uma
srie de obrigaes e responsabilidades, necessria a identificao pessoal daquele que
deve responder ante o juiz por seu cumprimento. Haroldo Malheiros D. Verosa completa o
pensamento de Manoel Justino escrevendo que estabelece-se, desta forma, o princpio da
identidade fsica da pessoa responsvel pela conduo das funes legalmente previstas,
impedindo os prejuzos que certamente surgiam por freqentes mudanas das pessoas
naturais encarregadas do exerccio daquelas
Para os fins penais, o administrador considerado funcionrio pblico. Para demais efeitos,
nos direito civil e administrativo, ele agente auxiliar da justia, investido na funo pelo
juiz, que o escolher, dentre profissionais idneos das reas do direito, economia,
administrao ou contabilidade, o que se tira da leitura da obra de Fbio Ulhoa Coelho.
No basta ser somente das reas cientficas elencadas na lei, tambm precisar ser
profissional com condies tcnicas e experincia para bem desempenhar as atribuies
cometidas por lei que ir exigir do administrador enorme capacidade de gerir a recuperao
da empresa que se apresenta em dificuldades financeiras. A nomeao do administrador
judicial dar-se- ao ser proferido o despacho que conceder a recuperao judicial.
Sebastio Jos Roque menciona que a nomeao do administrador judicial dever recair
sobre profissional idneo de nvel superior, formado preferencialmente nas reas do direito,
economia, administrao de empresas e contabilidade. Como se viu, pelo fato de o
administrador judicial ser nomeado pelo juiz, aquele necessariamente ser algum de
confiana deste, pois ambos devem trabalhar em sintonia um com o outro, para que a
recuperao da empresa ocorra da melhor maneira possvel tanto para o devedor quanto para
os credores.
A doutrina especializada no assunto opina acerca da escolha recair em determinados
profissionais. Para Fbio Ulhoa Coelho:
(...) o advogado no necessariamente o profissional mais indicado para a funo, visto que
muitas das atribuies do administrador judicial dependem, para sei bom desempenho, mais
de conhecimentos de administrao de empresas do que jurdicos. O ideal a escolha recair
sobre pessoa com conhecimentos ou experincia na administrao de empresas do porte da
devedora e, quando necessrio, autorizar a contratao de advogado para assisti-lo ou
massa
J para o professor Sebastio Jos Roque:
De nossa parte, temos dvidas quanto atuao do administrador judicial no advogado; no
s ele fiscaliza e controla o comportamento da empresa, mas aciona o processo. imperioso
o conhecimento de normas processuais e das prticas judicirias, que s atraem advogados.
Alm do mais, s o advogado tem capacidade postulatria; quem no tiver ter que contratar
advogado para tanto
Cremos que a preferncia deva se dar ao profissional qualificado para o desafio ao exerccio
da funo. Ora, ocorrero casos em que o profissional com experincia e conhecimentos
administrativos, poder trazer mais benefcios empresa em recuperao, que o profissional
com conhecimentos exclusivos no direito, tendo em vista que este poder ser contratado
conforme a necessidade da empresa em recuperao. Haver sempre que ser considerado
pelo juiz na escolha do administrador judicial o tipo de profissional que cada caso de
recuperao de empresa exige.
A lei prev como formalidade para a investidura do administrador judicial em suas funes a
assinatura do termo de compromisso nos autos judiciais, para isso, ele dever ser intimado
pessoalmente. Com a assinatura do termo de compromisso, ser manifestada a concordncia

em assumir as obrigaes e responsabilidades decorrentes do exerccio da funo. Caso no


haja a assinatura do termo de compromisso no prazo de 48 (quarenta e oito) horas,
contadas da juntada aos autos do mandado de intimao pessoal cumprido, ser nomeado
pelo juiz outro administrador judicial. Como bem observa Fbio Ulhoa Coelho, o
descumprimento do prazo implica ineficcia da nomeao ou eleio.]
Da leitura do art. 30 da LRF, retira-se que h impedimento de exercer a funo de
administrador judicial quem, nos ltimos cinco anos fora destitudo, deixara de prestar
contas dentro dos prazos legais ou teve a prestao de contas desaprovadas, no exerccio do
cargo de administrador judicial ou de membro do comit em falncia. Tambm ser
impedido de exercer a funo de administrador judicial caso haja entre este e o devedor, seus
administradores, controladores ou representantes legais, relao de parentesco ou afinidade
at o terceiro grau. Bem como a relao de amizade, inimizade ou dependncia ser motivo
de impedimento de exercer a funo de administrador judicial.
Importante observao aduz o professor Paulo Fernando Salles de Toledo:
Verificam-se aqui algumas novidades. A primeira a de que se faz meno a
administradores, termo bem mais amplo do que o adotado na antiga LF (representantes). Ou
seja, no apenas os representantes legais da devedora esto compreendidos na previso legal,
mas todos os seus administradores, o que abrange tambm os diretores em geral e os
membros do conselho de administrao.
possibilitado ao devedor, credor ou Ministrio Pblico pedir a substituio do
administrador judicial que possuir qualquer dos impedimentos elencados pela lei, at mesmo
ao prprio nomeado caber informar ao juiz eventual impedimento seu.
Atribuies
Ao assumir a administrao do devedor falido e fiscalizar aquele em recuperao, o
administrador dever informar por carta, enviando-a aos credores j conhecidos nos autos, o
local onde se encontra disposio dos credores e demais interessados, tambm as
informaes que dispe acerca de seus crditos. Dessa forma garantido ao credor uma
participao mais ativa na recuperao e acesso s informaes referentes ao cumprimento
do plano de recuperao.
Ter que dar os extratos dos livros do devedor, para que sirvam de fundamento nas
habilitaes e impugnaes de crditos. Esses extratos devero ser confeccionados por perito
contador devidamente habilitado.
O administrador judicial poder exigir dos credores, do devedor ou seus administradores
quaisquer informaes, sem precisar requerer ao juiz, dispondo, assim de poderes que
independem do provimento jurisdicional. Essas informaes so necessrias justamente para
que possa haver a interao do administrador judicial com todas as causas e situaes
anteriores e concomitantes recuperao judicial, estando assim, a par da real situao
financeira da empresa e suas possibilidades de recuperao.
determinado ao administrador judicial providenciar a publicao de edital contendo a
relao de credores, bem como elaborar o quadro-geral de credores a ser homologado pelo
juiz.
Dever ser convocada pelo administrador judicial a assembleia-geral de credores nos casos
previstos na LRF ou quando entender necessrio ouvi-la para tomar determinadas decises.
Quanto ao exerccio de suas funes, poder contratar, sempre mediante autorizao judicial,
profissionais ou empresas especializadas para auxili-lo. Ora, haver recuperaes de maior
volume, fazendo com que seja necessrio ao administrador assessorar-se de pessoas ou
empresas especializadas em determinadas reas as quais o administrador judicial no sinta-se

apto a atuar com a competncia exigida. Cabe tambm, no exerccio de suas atribuies,
manifestar-se nos autos, no somente nos casos previstos na LRF como tambm em qualquer
momento em que se fizer necessria para o correto andamento do feito.
Caso haja o descumprimento de qualquer obrigao assumida pelo devedor nos autos da
recuperao judicial, no prazo de dois anos contados do despacho que concede a recuperao
judicial, o administrador judicial, na funo de fiscalizador, dever requerer a falncia. O
descumprimento facilmente detectado pelo administrador judicial, atravs da anlise e
levantamento das aes e decises tomadas pelo devedor, j que aquele tem a obrigao de
apresentar relatrios mensais acerca das atividades do recuperando e outro acerca do
andamento da execuo do plano de recuperao.
A remunerao do administrador judicial na recuperao judicial ser fixada pelo juiz,
baseando-se na qualidade e no grau de complexibilidade do trabalho realizado, no podendo
exceder a 5% do valor pago aos credores. Este valor no ser pago integralmente vista.
Parte da remunerao, o equivalente a 40% desta, somente ser paga no encerramento da
recuperao judicial, condicionada tempestividade da prestao de contas e aprovao do
relatrio a que trata o art. 63 da LFR. A data do pagamento dos 60% restantes vai coincidir
com o pagamento aos credores. Com isso, o administrador judicial no sair to prejudicado,
j que o pagamento aos credores poder ser feito durante a recuperao judicial.
Manoel Justino Bezerra Filho comenta que o 2 estabeleceu critrio novo, determinando a
reserva de 40% do devido ao administrador, para pagamento aps a realizao do ativo e
julgamento de sua contas. Ocorre que, no momento em que o juiz fixe a remunerao devida,
pode no haver(...) condies para pagamento (...)por isso, estabelece a lei esta possibilidade
de reserva.
Julio Mandel observa a respeito da reserva de 40% dos honorrios devidos ao administrador
judicial nestes termos:
A reserva de 40% dos honorrios prevista neste artigo foi criada para evitar que um
administrador judicial recebesse todos os seus honorrios de forma antecipada e depois
tivesse suas contas reprovadas, j que tal reprovao obrigaria o seu substituto, ou mesmo o
devedor ou credores ou o Ministrio Pblico, a buscar a devoluo do dinheiro pago. Com a
reserva, ao menos 40% do valor estaria protegido. Para que isso funcione, o ideal seria uma
reteno mensal efetuada diretamente no ato do pagamento, com os valores retidos sendo
depositados em conta judicial.
Contudo, h situaes em que retira do administrador judicial o direito a remunerao:
renncia sem relevante razo de direito, descumprimento das obrigaes legais,
desaprovao de prestao de contas ou a sua destituio das funes. Quanto renncia,
deveria ela possuir um tratamento diferente quanto s outras formas que retiram o direito
remunerao, tendo sido o administrador judicial competente em suas funes at sua
renncia, ele deveria receber pagamento proporcional ao servio prestado.
Os relatrios, com exceo dos que versarem acerca de alguma etapa do plano cumprida ou
aquele que versar sobre o cumprimento da totalidade da execuo do plano, elaborado no
encerramento da recuperao judicial, no tero necessidades de serem extremamente
detalhados, devem sim constar o faturamento mensal e compras do devedor. Podero,
inclusive, serem feitos pelo prprio devedor caso as partes assim decidirem, contudo, dever
o administrador fiscaliz-los, apresentando seus comentrios, cumprindo com a incumbncia
de sua funo.
Causas de afastamento

Tanto o devedor, o Ministrio Pblico quanto qualquer interessado, poder requerer o


afastamento do administrador judicial, por omisso, negligncia ou prtica de ato lesivo
administrao. O requerimento deve sempre ser devidamente fundamentado.
O juiz ir decidir acerca do requerimento somente depois de intimar pessoalmente o devedor,
o Ministrio Pblico e os credores para que se manifestem, conforme ensinamento de Paulo
F.C. Salles de Toledo.
Por motivo justificado, o juiz tambm poder, ex officio, destituir o administrador judicial.
Alerta-se que toda destituio deve ocorrer devido a faltas graves cometidas pelo destitudo,
que acarretaro danos massa. Caso os danos configurem crimes, responder o
administrador destitudo criminalmente. J ato da destituio, o juiz ir nomear novo
administrador judicial. Este, ao assumir suas funes, poder promover ao de
responsabilidade, de rito ordinrio, a ser distribuda no juzo da falncia. Tambm tero
legitimidade ativa nesta ao o Ministrio Pblico, o falido, o scio da empresa falida e at
mesmo qualquer credor do devedor.
O afastamento do administrador judicial trar conseqncias srias a este, tendo em vista
que, conforme a prpria LRF, o afastado estar impedido de exercer a mesma funo em
futuros processos falimentares ou recuperatrios, em perodo no inferior a cinco anos, bem
como perde direito a remunerao e fica impedido de ser eleito membro de comit de
credores em feitos falimentares. Como a destituio trata-se de uma penalidade, o
administrador judicial tem o direito constitucional ampla defesa, devendo esta ser
assegurada pelo juiz antes da deciso. Da deciso que conceder a destituio, caber agravo
de instrumento nos moldes do Cdigo de Processo Civil brasileiro.
O COMIT DE CREDORES:
a constituio do Comit de Credores no obrigatria, mas caso haja opo pela sua
instalao, dever ser observado regra prevista no artigo 26 da Lei de Falncias. Referido
artigo prev que o Comit ser constitudo por deliberao de qualquer das classes de
credores na Assembleia Geral de Credores e dever ser composto por (1):
1 (um) representante indicado pela classe de credores trabalhistas e acidentrios (empregados
que possuem crditos trabalhistas a receber ou em aberto), com 2 (dois) suplentes;
1 (um) representante indicado pela classe de credores com direitos reais de garantia ou
privilgios especiais (se houver os dois, fica o com garantia real), com 2 (dois) suplentes;
1 (um) representante indicado pela classe de credores quirografrios (so aqueles que no
tm garantia) e com privilgios gerais, com 2 (dois) suplentes;
1 (um) representante indicado pela classe de credores representantes de Microempresas (ME)
e Empresas de Pequeno Porte (EPP), com 2 (dois) suplentes.
Como vemos, a constituio do Comit no uma determinao do juzo da falncia, na
verdade, ela um ato deliberativo que parte dos prprios credores interessados. Na prtica,
a situao concreta de cada empresa sujeita falncia ou submetida ao regime de
recuperao judicial que vai estabelecer a necessidade, convenincia ou oportunidade de
instalao ou no do Comit de Credores. Essa regra no est explcita na lei, mas chegamos
nesse raciocnio quando ela fala que ser constitudo por deliberao.

Assim, o Comit no ser constitudo porque o juiz acha necessrio, sero os credores
reunidos num foro mais amplo (Assembleia Geral) que sentindo necessidade deliberaro ou
no pela constituio do Comit. Se a empresa to pequena que o nmero de credores
reduzido, ento qual o motivo da constituio de um Comit para representar o interesse dos
credores? O nmero de credores to pequeno que essa quantidade reduzida j o prprio
Comit.
No que se refere presidncia do Comit, importante observar que, caber aos seus
prprios membros indicar, entre eles, quem ir presidi-lo.
A falta de indicao de representante por quaisquer das classes de credores no prejudicar a
constituio (ou formao) do Comit. A Lei de Falncias admite que ele funcione com
nmero inferior ao supramencionado.
O juiz determinar, mediante requerimento subscrito por credores que representem a maioria
dos crditos de uma classe, independentemente da realizao de assembleia:
a nomeao do representante e dos suplentes da respectiva classe ainda no representada no
Comit; ou
a substituio do representante ou dos suplentes da respectiva classe.
2.1) Impedimentos:
No poder integrar o Comit de Credores aquele que, nos ltimos 5 (cinco) anos, no
exerccio de cargo de administrador judicial ou de membro do Comit de Credores em
falncia ou recuperao judicial anterior:
foi destitudo;
deixou de prestar contas dentro dos prazos legais; ou
teve a prestao de contas desaprovada.
O impedimento atinge, ainda, quem tiver relao de parentesco ou afinidade at o 3
(terceiro) grau com o devedor, seus administradores, controladores ou representantes legais
ou deles for amigo, inimigo ou dependente. Vale repetir que na escolha dos representantes de
cada classe no Comit de Credores somente os respectivos membros podero votar.
O devedor, qualquer credor ou o Ministrio Pblico (MP) poder requerer ao juiz a
substituio dos membros do Comit nomeados em desobedincia aos preceitos da Lei de
Falncias, devendo o juiz decidir, no prazo de 24 (vinte e quatro) horas, sobre referido
requerimento.
3) Atribuies do Comit:
Simplificadamente, o Comit de Credores um rgo colegiado de credores constitudo
basicamente para fiscalizao das atividades da gesto empresarial e das contas do
administrador judicial durante o processo de recuperao. Sua funo essencial garantir
uma boa administrao frente empresa, pois desta forma, tornada a empresa sadia
novamente, os crditos sero pagos e a relao comercial no se extinguir, tendo em vista
que com a empresa novamente operante e sem restries, novos negcios podero ser
levados a efeito.

Alm disso, prescreve o artigo 27 da Lei de Falncias que, o Comit ter as seguintes
atribuies bsicas, alm de outras previstas na prpria Lei de Falncias:
Na recuperao judicial e na falncia:
Fiscalizar as atividades e examinar as contas do administrador judicial;
Zelar pelo bom andamento do processo e pelo cumprimento da lei;
Comunicar ao juiz, caso detecte violao dos direitos ou prejuzo aos interesses dos credores;
Apurar e emitir parecer sobre quaisquer reclamaes dos interessados;
Requerer ao juiz a convocao da Assembleia Geral de Credores;
Manifestar-se nas hipteses previstas na Lei de Falncias;
Especificamente na recuperao judicial:
Fiscalizar a administrao das atividades do devedor, apresentando, a cada 30 (trinta) dias,
relatrio de sua situao;
Fiscalizar a execuo do plano de recuperao judicial;
Submeter autorizao do juiz, quando ocorrer o afastamento do devedor nas hipteses
previstas na Lei de Falncias, a alienao de bens do Ativo Permanente, a constituio de
nus reais e outras garantias, bem como atos de endividamento necessrios continuao da
atividade empresarial durante o perodo que antecede a aprovao do plano de recuperao
judicial.
3.1) Livro de Atas:
As decises do Comit de Credores, tomadas por maioria, devero ser consignadas em Livro
de Atas, rubricado pelo juzo da Vara de Falncias. Referido Livro, de caracterstica
eminentemente mercantil, ficar disposio do administrador judicial, dos credores e do
devedor.
Interessante ressalvar que, as decises do Comit devero ser tomadas por maioria, logo
tero que ser 4x0 ou 3x1, por exemplo. Se o Comit for constitudo por apenas
representantes de 2 (duas) classes, ento a deciso ter que ser unnime, ou seja, 2x0, porque
1x1 no deciso por maioria. Nisso est a sabedoria do legislador, pois ele quase impe que
a deciso seja por unanimidade.
3.1.1) Impasse em deciso do Comit:
Caso no seja possvel a obteno de maioria dos representantes em deliberao do Comit
de Credores, ento, nesse caso, o impasse ser resolvido primeiramente pelo administrador
judicial, e, na hiptese de matria que a deciso se revele incompatvel com as funes do
administrador (impedimento em razo de seu interesse particular, por exemplo), a definio
do impasse passa a ser do prprio juzo da falncia.
4) Remunerao do Comit:
No que se refere s despesas geradas com a instalao do Comit de Credores, seus membros
podem ser ou no remunerados, de acordo com deciso obtida na Assembleia de Credores.
Porm, caso sejam remunerados, a Lei de Falncias prev que tais custos no sero
imputados massa falida e tampouco ao devedor. Contudo, as despesas de atos previstos na

legislao realizadas pelo Comit, se devidamente comprovados e com a autorizao do juiz,


sero ressarcidos atendendo s disponibilidades de caixa.
Tem-se, portanto, que a remunerao dos membros do Comit origina-se de recursos
levantados pelos prprios credores. Assim, a legislao buscou no onerar ainda mais as
empresas em recuperao, no atribuindo a elas parte dos custos gerados pelo Comit de
Credores. Deve-se ter em mente que, na prtica, em recuperaes complexas, so elevados
os custos com honorrios do administrador judicial e de advogados, custos estes j
suportados pelas recuperandas.
5) Destituio do Comit:
O juiz, de ofcio ou a requerimento fundamentado de qualquer interessado, poder
determinar a destituio de quaisquer dos membros do Comit de Credores quando verificar:
Desobedincia aos preceitos da Lei de Falncias;
Descumprimento de deveres;
Omisso, negligncia ou prtica de ato lesivo s atividades do devedor ou a terceiros.
No ato de destituio, o juiz convocar os suplentes para recompor o Comit de Credores.
ASSEMBLEIA GERAL DE CREDORES:
Um dos rgos mais importantes da atual Lei de Falncias a Assembleia Geral de Credores
(AGC), pois ele o rgo mximo nos procedimentos concursais. Foi por meio dele, e do
Comit de Credores, que o credor deixou de ser um simples agente passivo, passando a atuar
intensamente e de maneira permanente, durante todo o processo de falncia e de recuperao
judicial.
De acordo com Vallado :
A Assemblia de Credores no novidade no direito falimentar brasileiro. Na vigncia do
Decreto-Lei 7.661/45, j se previa essa modalidade de participao dos credores no processo
de falncia, para deliberar, sobre forma alternativa de realizao do ativo (art. 122 e 123 do
aludido Decreto).
A Lei n 11.101/2005, que atualmente regula a recuperao judicial, a extrajudicial e a
falncia do empresrio e da sociedade empresria, deu novos contornos questo, ampliando
consideravelmente as atribuies da AGC, que passou de mero veculo de deliberao das
formas de realizao do Ativo, incluindo todas as questes sobre a recuperao judicial, tais
como:
A aprovao, rejeio ou modificao do plano de recuperao judicial ;
a constituio do Comit de Credores;
O pedido de desistncia do devedor;
Bem como outras atribuies que analisaremos "logo logo" no presente trabalho.
Portanto, esse rgo de fundamental importncia na recuperao judicial, porm, assume
uma importncia relativa nos casos de falncia. Apesar de importncia relativa, a AGC tem
atribuies mpares na falncia, conforme analisaremos nos captulos que se seguiro.
Cabe nos observar que o poder da AGC no decisrio, no se sobrepondo ao jurisdicional.
Pois, devido ao curso natural de funcionamento da assembleia, principalmente em havendo
grande nmero de credores, traria litgios interminveis. Isto, porque na AGC busca-se a

proteo de interesses individuais, assim, por se tratar de interesses conflitantes a palavra


final ser sempre a do Estado, atravs do provimento jurisdicional.
A AGC dever ser convocada pelo juiz da causa, observando-se as formalidades aqui
tratadas, ou, opcionalmente, pelos prprios credores que representem no mnimo 25% (vinte
e cinco por cento) do valor total dos crditos de uma determinada classe.
Quanto regncia da AGC, dispe o artigo 37, caput da Lei n 11.101/2005 que ela ser
presidida pelo administrador judicial, que designar 1 (um) secretrio dentre os credores
presentes para auxili-lo. Todas as deliberaes tomadas na AGC devem ser reduzidas a
termo em ata que conter os nomes dos presentes, bem como a assinatura do presidente, do
devedor e de 2 (dois) membros de cada uma das classes votantes, devendo ser entregue ao
juiz, juntamente com a lista de presena, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas.
A Lei de Falncias prev, ainda, que quaisquer deliberaes tomadas pelos membros da
AGC, respeitadas as devidas prescries legais, inclusive com a homologao do ato
deliberativo por parte do juiz, tornar-se-o de natureza obrigatria para todos os credores,
abarcando inclusive aqueles que no participaram da assembleia.
Feitos esses brevssimos comentrios, passaremos a analisar nos prximos captulos o que a
legislao falimentar versa sobre a AGC. Para tanto, utilizaremos como base principal de
estudo os artigos 35 a 46 da Lei n 11.101/2005.
2) Conceito:
Assembleia significa reunio de pessoas para um determinado fim. AGC, por sua vez,
traduz-se num rgo colegiado representativo das classes de credores participantes
diretamente na recuperao judicial, com atuao relevada quanto ao plano de recuperao
judicial, podendo aceitar como formulado, rejeitar ou apresentar alteraes no transcurso do
conclave.
na AGC que as partes se sentam para analisar a proposta apresentada pelo devedor e tomar
outras medidas previstas em lei que lhe compete para aperfeioar o processamento da
recuperao judicial, conforme veremos no captulo que se segue.
Importante registrar que a convocao da assembleia no obrigatria na falncia, mas
justificada quando houver complexidade da causa ou os credores assim entenderem.
3) Atribuies da AGC:
O artigo 35 da Lei n 11.101/2005 traz atribuies mpares e especficas AGC, conforme
se trate de processo de recuperao judicial ou falncia. Assim, veremos nos prximos
subcaptulos as atribuies desse rgo colegiado em cada um desses processos.
3.1) Na recuperao judicial:
A AGC na recuperao judicial ter por atribuies deliberar sobre:
aprovao, rejeio ou modificao do plano de recuperao judicial apresentado pelo
devedor;
a constituio do Comit de Credores, a escolha de seus membros e sua substituio, neste
sentido, recomendamos a leitura do captulo 10 abaixo que trata de eleio dos membros do
Comit de Credores;
o pedido de desistncia do devedor aps o deferimento do processamento da recuperao
judicial ;
o nome do gestor judicial, quando do afastamento do devedor;

qualquer outra matria que possa afetar os interesses dos credores.


3.2) Na falncia:
A AGC na falncia ter por atribuies deliberar sobre:
a constituio do Comit de Credores, a escolha de seus membros e sua substituio, neste
sentido, recomendamos a leitura do captulo 10 abaixo que trata de eleio dos membros do
Comit de Credores;
a adoo de outras modalidades de realizao do Ativo do falido, na forma do artigo 145 da
Lei n 11.101/2005;
qualquer outra matria que possa afetar os interesses dos credores.
No que se refere letra "b" acima, convm publicar na ntegra o citado artigo 145 da Lei n
11.101/2005 para melhor entendimento do assunto:
Art. 145. O juiz homologar qualquer outra modalidade de realizao do ativo, desde que
aprovada pela assembleia-geral de credores, inclusive com a constituio de sociedade de
credores ou dos empregados do prprio devedor, com a participao, se necessria, dos
atuais scios ou de terceiros.
1 Aplica-se sociedade mencionada neste artigo o disposto no art. 141 desta Lei.
2 No caso de constituio de sociedade formada por empregados do prprio devedor, estes
podero utilizar crditos derivados da legislao do trabalho para a aquisio ou
arrendamento da empresa.
3 No sendo aprovada pela assembleia-geral a proposta alternativa para a realizao do
ativo, caber ao juiz decidir a forma que ser adotada, levando em conta a manifestao do
administrador judicial e do Comit.
4) Convocao:
A AGC ser convocada pelo juiz (Convocao de ofcio) por edital publicado no rgo
oficial e em jornais de grande circulao nas localidades da sede (matriz) e das filiais, com
antecedncia mnima de 15 (quinze) dias, o qual conter:
Local, data e hora da assembleia em 1 (primeira) e em 2 (segunda) convocao, no
podendo esta ser realizada menos de 5 (cinco) dias depois da 1 (primeira);
A ordem do dia (matrias a serem deliberadas);
Local onde os credores podero, se for o caso, obter cpia do plano de recuperao judicial a
ser submetido deliberao da assembleia.
Lembramos que a cpia do aviso de convocao da AGC dever ser afixada de forma
ostensiva na sede e filiais do devedor.
4.1) Convocao pelos credores:
Alm dos casos expressamente previstos na Lei n 11.101/2005, credores que representem
no mnimo 25% (vinte e cinco por cento) do valor total dos crditos de uma determinada
classe podero requerer ao juiz a convocao de AGC.
4.2) Outros requerentes:
A AGC tambm poder ser convocada a requerimento:
do administrador judicial, nos casos previstos na Lei n 11.101/2005 ou quando entender
necessria sua ouvida para a tomada de decises;
do Comit de Credores.

4.3) Despesas com a AGC:


As despesas com a convocao e a realizao da AGC correm por conta do devedor ou da
massa falida, salvo se convocada em virtude de requerimento do Comit de Credores ou na
hiptese tratada no subcaptulo 4.1 acima.
5) Composio:
Conforme visto anteriormente, a AGC um rgo colegiado composto pelos credores do
devedor. Porm, registramos que nem todos os credores constituem a assembleia, por
exemplo, os credores tributrios, os de multas no fazem parte dela.
Apenas as seguintes classes de credores constituiro a AGC:
Titulares de crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes de
trabalho;
Titulares de crditos com garantia real;
Titulares de crditos quirografrios, com privilgio especial, com privilgio geral ou
subordinados;
Titulares de crditos enquadrados como ME ou EPP.
Cabe nos observar que os titulares de crditos:
Derivados da legislao do trabalho votam com a classe mencionada na letra "a" da lista
anterior com o total de seu crdito, independentemente do valor.
Com garantia real votam com a classe mencionada na letra "b" da lista anterior at o limite
do valor do bem gravado e com a classe mencionada na letra "c", tambm da lista anterior,
pelo restante do valor de seu crdito.
6) Funcionamento:
Segundo a inteligncia do artigo 37, caput da Lei n 11.101/2005, a AGC ser regida (ou
presidida) pelo administrador judicial, que designar 1 (um) secretrio dentre os credores
presentes para auxili-lo.
Assim, temos que so atribuies do administrador judicial os atos de instalao e os
preparatrios da assembleia, salvo nas seguintes situaes:
Motivo de fora maior; ou quando a deliberao versar sobre o afastamento do administrador
ou em outras em que haja incompatibilidade deste.
Essas situaes conferem prpria AGC competncia para eleger quem a presidir, devendo
a escolha recair no credor presente que seja titular do maior crdito.
6.1) Instalao:
A AGC instalar-se-, em 1 (primeira) convocao, com a presena de credores titulares de
mais da metade dos crditos de cada classe, computados pelo valor, e, em 2 (segunda)
convocao, com qualquer nmero de cada classe.
Lembramos que para participar da assembleia, cada credor dever assinar a lista de presena,
que ser encerrada no momento da instalao.
6.2) Representao por sindicatos:
Os sindicatos de trabalhadores podero representar seus associados titulares de crditos
derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidente de trabalho que no
comparecerem, pessoalmente ou por procurador, assembleia.
Para o exerccio da referida prerrogativa:

o sindicato dever apresentar ao administrador judicial, at 10 (dez) dias antes da


assembleia, a relao dos associados que pretende representar; e
o trabalhador que conste da relao de mais de um sindicato dever esclarecer, at 24 (vinte
e quatro) horas antes da assembleia, qual sindicato o representa, sob pena de no ser
representado em assembleia por nenhum deles.
6.3) Ata da AGC:
Dever ser lavrado Ata sobre todo o ocorrido na assembleia, contendo o nome dos presentes
e as assinaturas do presidente, do devedor e de 2 (dois) membros de cada uma das classes
votantes, e que ser entregue ao juiz, juntamente com a lista de presena, no prazo de 48
(quarenta e oito) horas.
6.4) Suspenso ou adiamento:
Visando assegurar a realizao da AGC, prescreve o artigo 40 da Lei n 11.101/2005 que
no ser deferido provimento liminar, de carter cautelar ou antecipatrio dos efeitos da
tutela, para a suspenso ou adiamento da assembleia em razo de pendncia de discusso
acerca da existncia, da quantificao ou da classificao de crditos.
7) Voto:
O voto do credor na assembleia ser proporcional ao valor de seu crdito, ressalvado, nas
deliberaes sobre o plano de recuperao judicial. Essa ressalva se justifica porque nesta
situao, entre os titulares de crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de
acidentes de trabalho, a proposta dever ser aprovada pela maioria simples dos credores
presentes, independentemente do valor de seu crdito.
Na recuperao judicial, para fins exclusivos de votao em AGC, o crdito em moeda
estrangeira ser convertido para moeda nacional pelo cmbio da vspera da data de
realizao da AGC.
7.1) Direito de voto:
Tero direito a voto na AGC s pessoas arroladas no quadro-geral de credores (QGC) ou, na
sua falta, na relao de credores apresentada pelo administrador judicial, ou, ainda, na falta
desta, na relao apresentada pelo prprio devedor, acrescidas, em qualquer caso, das que
estejam habilitadas na data da realizao da assembleia ou que tenham crditos admitidos ou
alterados por deciso judicial, inclusive as que tenham obtido reserva de importncias,
observado que:
Na recuperao judicial, os titulares de crditos retardatrios, excetuados os titulares de
crditos derivados da relao de trabalho, no tero direito a voto nas deliberaes da AGC;
a regra mencionada na letra "a" se aplica ao processo de falncia, salvo se, na data da
realizao da AGC, j houver sido homologado o QGC contendo o crdito retardatrio.
Importante registrar que no tero direito a voto e no sero considerados para fins de
verificao do qurum de instalao e de deliberao o:
Credor titular da posio de proprietrio fiducirio de bens mveis ou imveis;
Arrendador mercantil (leasing);
Proprietrio ou promitente vendedor de imvel cujos respectivos contratos contenham
clusula de irrevogabilidade ou irretratabilidade, inclusive em incorporaes imobilirias;

Proprietrio em contrato de venda com reserva de domnio credor de importncia entregue


ao devedor, em moeda corrente nacional, decorrente de adiantamento a contrato de cmbio
para exportao.
Registramos, ainda, que as deliberaes da AGC no sero invalidadas em razo de posterior
deciso judicial acerca da existncia, quantificao ou classificao de crditos.
Por fim, temos que no caso de posterior invalidao de deliberao da assembleia, ficam
resguardados os direitos de terceiros de boa-f, respondendo os credores que aprovarem a
deliberao pelos prejuzos comprovados causados por dolo ou culpa.
8) Qurum de deliberao:
Considerar-se- aprovada proposta que obtiver votos favorveis de credores que
representem mais da metade (metade + um) do valor total dos crditos presentes AGC,
exceto nas deliberaes sobre:
O plano de recuperao judicial;
A composio do Comit de Credores; ou
Forma alternativa de realizao do ativo do falido.
No que se refere letra "a", lembramos que se o plano de recuperao judicial no for
apresentado pelo devedor em juzo no prazo improrrogvel de 60 (sessenta) dias da
publicao da deciso que deferir o processamento da recuperao, o juiz decretar a falncia
da empresa. Nesse sentido, recomendamos a leitura do Roteiro de Procedimentos intitulado
"Convolao da recuperao judicial em falncia" em nosso site.
9) Participao de pessoas ligadas:
Os scios do devedor, bem como as sociedades coligadas, controladoras, controladas ou as
que tenham scio ou acionista com participao superior a 10% (dez por cento) do Capital
Social do devedor ou em que o devedor ou algum de seus scios detenham participao
superior a 10% (dez por cento) do Capital Social, podero participar da AGC, sem ter
direito a voto e sem serem considerados para fins de verificao do qurum de instalao e
de deliberao da assembleia.
Essa exceo tambm se aplica ao cnjuge ou parente, consanguneo ou afim, colateral at o
2 (segundo) grau, ascendente ou descendente do devedor, de administrador, do scio
controlador, de membro dos conselhos consultivo, fiscal ou semelhantes da sociedade
devedora e sociedade em que quaisquer dessas pessoas exeram essas funes.
10) Eleio dos membros do Comit de Credores:
Na escolha dos representantes de cada classe no Comit de Credores, somente os respectivos
membros podero votar.
Sobre o Comit de Credores, recomendamos a leitura do Roteiro de Procedimentos intitulado
"A figura do Comit de Credores" em nosso site.
11) Deliberaes sobre plano de recuperao judicial:
Nas deliberaes sobre o plano de recuperao judicial, todas as classes de credores
mencionadas no captulo 5 acima devero aprovar a proposta.
A proposta dever ser aprovada por credores que representem mais da metade do valor total
dos crditos presentes assembleia e, cumulativamente, pela maioria simples dos credores
presentes em cada uma das seguintes classes:
Titulares de crditos com garantia real;

Titulares de crditos quirografrios, com privilgio especial, com privilgio geral ou


subordinados.
Entre os titulares de crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes
de trabalho e os titulares de crditos enquadrados como ME ou EPP, a proposta dever ser
aprovada pela maioria simples dos credores presentes, independentemente do valor de seu
crdito.
Por fim, lembramos que o credor no ter direito a voto e no ser considerado para fins de
verificao de qurum de deliberao se o plano de recuperao judicial no alterar o valor
ou as condies originais de pagamento de seu crdito.
12) Aprovao de forma alternativa de realizao do Ativo:
O artigo 145 da Lei n 11.101/2005 estabelece que o juiz homologar modalidade
alternativa de realizao do Ativo do falido, desde que aprovada pela AGC, inclusive com a
constituio de sociedade de credores ou dos empregados do prprio devedor, com a
participao, se necessria, dos atuais scios ou de terceiros.
Por seu turno, artigo 46 da Lei n 11.101/2005 estabelece que a aprovao dessa forma
alternativa depender do voto favorvel de credores que representem 2/3 (dois teros) dos
crditos presentes assembleia.