25/07/2016

Legislao Comercial
Washington J. de Brito Filho

Doutor em Direito Econmico, Financeiro e Tributrio (USP)

Doutor e Mestre em Direito Internacional e da Integrao
Econmica (UERJ)
Doutorando em Cincias Contbeis (UFRJ)

CONTRATOS MERCANTIS
O contrato corresponde ao vnculo obrigacional existente entre duas partes,
em que uma deve prestao outra, e esta, em contrapartida, deve
primeira uma contraprestao, ou seja, o contrato um acordo de vontades
que tem por fim criar, modificar ou extinguir direitos.
Um contrato ser mercantil quando os dois contratantes forem empresrios,
ou seja, quando ambos exercerem, profissionalmente, atividade econmica
organizada para a produo ou circulao de bens e servios.
Muitas vezes a palavra contrato utilizada como documento comprobatrio.
Todavia, durante este estudo, contrato ser empregado como sinnimo do
vnculo obrigacional. O documento comprobatrio em si deve ser tratado
como instrumento contratual.
O contrato, ao lado das declaraes unilaterais de vontade e dos atos ilcitos
dolosos e culposos, fonte de obrigao.
Quando a existncia e a extenso de uma obrigao esto todas na lei, dizse que se trata de obrigao legal. So exemplos: as obrigaes tributrias,
previdencirias etc.

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CONTRATOS MERCANTIS
Em contrapartida, quando a obrigao estiver disciplinada em parte pela lei e
em parte pelas clusulas criadas pelos contratantes, estaremos diante de
uma obrigao voluntria. Essa obrigao, muito embora tenha sido
parcialmente formada pela livre-iniciativa das partes, ter assegurada pelo
direito positivo uma srie de medidas para que o acordo seja cumprido.
Se a obrigao no est, em nenhum aspecto, amparada pela lei, tendo sido
formada apenas pela vontade das partes, esse vnculo ter carter moral
entre os pactuantes, no possuindo amparo jurdico. o que ocorre, por
exemplo, com uma dvida de jogo.

CONTRATOS MERCANTIS
Os contratos constituem-se a partir de sete pilares ou princpios
fundamentais: a autonomia da vontade, o consensualismo, a relatividade, a
obrigatoriedade, a reviso, a boa-f e a supremacia da ordem pblica.
. A autonomia da vontade nada mais do que a liberdade das partes para
negociar, celebrando contratos, nominados ou inominados, sem qualquer
interveno governamental. Essa autonomia, porm, no absoluta,
esbarrando nos limites da ordem pblica, uma vez que no se pode conferir
s partes liberdade para confrontarem o Estado de Direito. Alm disso,
necessrio que se respeitem a moral e os bons costumes.
. O contrato depende, em regra, do acordo de vontade das partes, ou seja, do
consenso que elas atingem na criao de uma relao jurdica que as
envolve. Essa a essncia do consensualismo. Apenas os contratos reais,
como exceo, no se constituem pelo mero acordo de vontades, visto que
dependem da efetiva entrega de uma coisa, isto , de um bem, como ocorre
no mtuo, comodato e depsito.
. A relatividade, por sua vez, significa que o contrato produzir efeitos apenas
entre as partes contratantes e, consequentemente, os seus sucessores, com
exceo das obrigaes personalssimas, que s vinculam o prprio
contratante.

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CONTRATOS MERCANTIS
. A fora obrigatria do contrato est implcita em todos eles. A clusula pacta
sunt servanda neles presente significa que, implicitamente, h nos contratos
uma clusula de irretratabilidade e intangibilidade, salvo disposio em
contrrio. Em outras palavras, o contrato faz lei entre as partes, no podendo
ser alterado sequer pelo juiz. No fosse esse princpio, no existiria
segurana jurdica no ordenamento, uma vez que as pessoas poderiam
cumprir ou no um contrato da maneira que lhes aprouvesse. Assim,
qualquer alterao tem de ser feita bilateralmente, mediante acordo mtuo de
vontades.
. A irretratabilidade diz respeito impossibilidade de uma das partes,
unilateralmente, liberar-se dos encargos contratuais assumidos e encerrar o
contrato sem a anuncia da outra.
. A intangibilidade corresponde impossibilidade de uma das partes,
unilateralmente, alterar o contedo das prestaes assumidas. Tambm est
implcita em todos os contratos a clusula rebus sic stantibus ou teoria da
impreviso, que significa que as obrigaes contratualmente assumidas
podem ser revistas se fatos posteriores imprevisveis alterarem a situao
econmica de uma das partes, tornando o cumprimento do contrato
excessivamente oneroso para ela e indevidamente vantajoso para a outra.

CONTRATOS MERCANTIS
Referida clusula impe que a obrigatoriedade do cumprimento de um
contrato pressupe a inalterabilidade da situao ftica que envolve os
contratantes. Se essa situao, em virtude de acontecimento externo e
extraordinrio, tornar muito oneroso o contrato para uma das partes, poder
ela recorrer ao Judicirio para que seja amortizada sua prestao (art. 478 do
CC).
Isso ocorreu, alguns anos atrs, com muitos contratos firmados em dlar, que
no previam uma enorme alta da referida moeda em curto espao de tempo,
praticamente triplicando o valor das parcelas. Assim, com base na teoria da
impreviso, muitos contratantes buscaram, em juzo, uma alternativa para
amenizar o impacto da alta do preo da moeda norte-americana nos
contratos, visto que essa circunstncia tornou-os quase impossveis de
serem adimplidos.
Tal clusula, contudo, est implcita apenas nos contratos comutativos de
execuo diferida ou trato sucessivo. Nesses contratos, a parte, desde logo,
sabe qual ser a prestao e a contraprestao devidas; logo, qualquer
alterao substancial nesse quadro, a que ela no tenha dado causa, ser
suscetvel de correo. Em oposio aos contratos comutativos encontramse os aleatrios, em que o contratante no sabe ao certo se vai ganhar ou
perder, como, por exemplo, o contrato de seguro.

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CONTRATOS MERCANTIS
. A boa-f, por sua vez, foi muito considerada pelo novo Cdigo Civil, que no
art. 422 esclareceu que os contratantes so obrigados a guardar, assim na
concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e
boa-f. Permanece o antigo brocardo de que a boa-f ser sempre
presumida, devendo a m-f ser provada por aquele que a alega.
. A ordem pblica est presente nos requisitos de validade de um contrato,
que podem ser gerais, comuns a todos os negcios jurdicos, como a
capacidade das partes, o objeto lcito e a forma prescrita ou no defesa em
lei (CC, art. 104), bem como especficos dos contratos, como o
consentimento recproco entre os contratantes.
O contrato ser nulo ou anulvel se celebrado, respectivamente, por pessoa
absoluta ou relativamente incapaz, sem a necessria representao ou
assistncia (CC, arts. 166, I, e 171, I).
O objeto do contrato, alm de lcito, dever ser determinado ou determinvel.
O art. 166, II, do Cdigo Civil claro ao dispor que nulo o negcio jurdico
quando for ilcito, impossvel ou indeterminvel o seu objeto. A
impossibilidade pode ser fsica ou jurdica.

CONTRATOS MERCANTIS
Se a impossibilidade decorrer de caso fortuito ou fora maior, resolve-se o
contrato, sem nus para qualquer das partes. Se, no entanto, decorrer ela de
dolo ou culpa do devedor, resolve-se o contrato, mas ele responde por
perdas e danos.
imperioso, ainda, que o contrato tenha algum valor econmico, caso
contrrio no haveria interesse ao mundo jurdico.
No que tange forma, os contratos, em regra, so livres, fixando--se de
acordo com a vontade das partes. Todavia, h alguns contratos em que a lei
prescreve forma certa a ser observada, como, por exemplo, o instrumento
pblico ou particular ou, ainda, o registro em cartrio.
Por fim, como ltimo requisito, o acordo de vontades entre as partes
contratantes deve ser livre e voluntrio, desvinculado de qualquer vcio que
cause a anulabilidade do negcio, como o erro, dolo, coao, estado de
perigo, leso e fraude (art. 171 do CC). Havendo simulao entre as partes, o
contrato ser nulo (art. 167 do CC).
A manifestao de vontade das partes poder ser expressa ou tcita,
mediante a prtica de algum ato que faa presumir a aquiescncia ao
contrato.

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CONTRATOS MERCANTIS
Classificaes dos contratos:
a) Quanto aos efeitos: unilaterais, bilaterais, gratuitos ou onerosos.
b) Quanto formao: paritrios, de adeso ou contratos-tipo.
c) Quanto ao momento de sua execuo: de execuo instantnea, de
execuo diferida ou de execuo continuada.
d) Quanto ao agente: personalssimos ou impessoais.
e) Quanto ao modo porque existem: principais ou acessrios
f) Quanto forma: solenes ou no solenes.
g) Quanto ao objeto: preliminares ou definitivos.
h) Quando designao: nominados, inominados, mistos ou coligados.

CONTRATOS MERCANTIS
O modo natural ou normal de extino de um contrato o seu cumprimento
ou execuo pelas partes, quer de forma instantnea, quer diferida ou
continuada. Assim, uma compra e venda se resolve quando o comprador
paga o preo e o vendedor entrega a ele a mercadoria.
J a extino anormal do contrato poder ocorrer em virtude de motivos
variados. Nas duas primeiras hipteses, a causa da extino anterior sua
elaborao, enquanto nas demais, a causa posterior:
a) Nulidade ou anulabilidade do contrato que decorre da incapacidade da
parte, ilicitude do objeto, inidoneidade da forma e vcios de consentimento
(CC, arts. 166, 167 e 171).
b) Direito de arrependimento quando expressamente previsto no contrato,
as arras ou sinal entregues serviro de indenizao (art. 420).
c) Resoluo, que decorre da inexecuo do contrato em razo do
inadimplemento de uma das partes de forma voluntria, involuntria (como no
caso fortuito ou fora maior) ou por onerosidade excessiva (por
acontecimento extraordinrio e imprevisvel, em razo da clusula rebus sic
stantibus).

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CONTRATOS MERCANTIS
Garante-se a indenizao por perdas e danos em duas hipteses:
na inexecuo voluntria, ou na hiptese de caso fortuito ou fora maior, se o
contratante estava em mora ou havia assumido expressamente essa
obrigao (arts. 393 e 399).
d) Resilio, que decorre da dissoluo do vnculo contratual pela vontade de
um ou ambos os contratantes. Geralmente ela bilateral, denominando-se
distrato, cujas consequncias sero aquelas que as partes combinarem.
Quando a resilio unilateral, denomina-se denncia e no existe a garantia
do retorno situao anterior ao contrato (status quo ante). As partes apenas
devem resolver as pendncias. Essa forma de dissoluo somente poder
ocorrer em alguns contratos, como, por exemplo, naqueles de execuo
continuada celebrados por prazo indeterminado, como uma prestao de
servios, no mandato, no comodato etc. (art. 473).
e) Resciso, modo especfico de extino de determinados contratos em
casos de leso ou estado de perigo (arts. 156 e 157).
f) Morte de um dos contratantes, nos contratos personalssimos.

CONTRATOS MERCANTIS
COMPRA E VENDA MERCANTIL
Nos termos do art. 481 do Cdigo Civil, pelo contrato de compra e venda,
um dos contratantes se obriga a transferir o domnio de certa coisa, e o outro,
a pagar-lhe certo preo em dinheiro.
Antes do advento do novo Cdigo Civil (Lei no. 10.406/2002), a compra e
venda mercantil era regulada pelos arts. 191 a 220 do Cdigo Comercial.
Ocorre que o art. 2.045 do novo CC revogou a primeira parte do Cdigo
Comercial, em que estavam contidos os contratos mercantis, inclusive a
compra e venda. Atualmente, a compra e venda ser mercantil quando
vendedor e comprador forem empresrios, assim definidos no art. 966 do
Cdigo Civil. Devero ser observadas em relao a tal contrato as normas do
prprio Cdigo Civil (arts. 481 a 532), exceto se o empresrio adquirente for o
destinatrio final do bem, quando ser regulado pelo Cdigo de Defesa do
Consumidor.
Para a celebrao desse contrato, de carter obrigacional, basta o acordo de
vontades. Todavia, para a transferncia do bem, necessria a tradio, no
caso dos mveis (arts. 1.226 e 1.267), e o registro, no caso dos imveis (arts.
1.227 e 1.245).

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CONTRATOS MERCANTIS
A compra e venda um contrato consensual, bilateral (sinalagmtico),
oneroso, em regra comutativo (podendo tornar-se aleatrio quando tiver por
objeto bens futuros ou bens existentes mas sujeitos a risco), no solene
quanto aos bens mveis, e solene quanto aos imveis (exige-se a escritura
pblica art. 108).
Os elementos essenciais da compra e venda so: o consentimento, a coisa e
o preo. A forma, como descrito, somente ter importncia no que tange aos
bens imveis, que exigem a observncia de forma especial.
De acordo com o art. 482 do Cdigo Civil, a compra e venda ser obrigatria
e perfeita a partir do instante em que as partes acordarem objeto e preo. O
consentimento dever ser livre e espontneo, sob pena de anulabilidade do
negcio jurdico.
Sem a fixao do preo, a compra e venda ser nula. Se no for determinado
pelas partes, dever, ao menos, ser determinvel, seja por ndices, seja por
parmetros, desde que suscetveis de objetiva determinao (art. 487). Deve
o preo ser sempre em dinheiro, caso contrrio haveria a troca de um bem
por outro, e no propriamente um contrato de compra e venda. Pode-se
ainda deixar a fixao do preo taxa de mercado ou de bolsa, em certo e
determinado dia e lugar (art. 486).

CONTRATOS MERCANTIS
Assim, desde que seja, de algum modo, determinvel o preo, o contrato de
compra e venda ser vlido. Ademais, se a fixao desse valor couber a
apenas uma das partes, o contrato tambm ser nulo, j que potestativo (art.
489).
A fixao do preo poder ainda ser feita por um terceiro eleito pelas partes.
Se ele no aceitar a incumbncia, o contrato ficar sem efeito, salvo se os
contratantes acordarem em designar outra pessoa (art. 485).
As partes podem convencionar que no fixaro preo ou critrios para a sua
determinao porque adotaro, se no houver um tabelamento oficial, o
preo corrente nas vendas habituais do vendedor (art. 488).
Somente ser possvel s partes a estipulao de preo em moeda
estrangeira em se tratando de operaes de importao e exportao (Dec.Lei no. 857/69, art. 2, I).
A coisa, por sua vez, deve ser existente, mas pode haver a aquisio de
coisa futura, como uma safra, por exemplo. O art. 483 do Cdigo Civil
expresso ao dispor que a compra e venda pode ter por objeto coisa atual ou
futura. Se esta no vier a existir, o contrato ficar sem efeito, a no ser que
se trate de contrato aleatrio, em que o contratante corre o risco de auferir
um lucro ou um prejuzo.

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CONTRATOS MERCANTIS
O objeto da compra e venda deve ser ainda individualizado, determinado ou
determinvel no momento de sua execuo, alm de ser disponvel, isto ,
no pode corresponder a bem fora de comrcio, insuscetvel de ser objeto de
relao jurdica.
Os principais efeitos da compra e venda so: gerar obrigaes recprocas
entre as partes para o vendedor, de entregar o bem, e para o comprador,
de pagar o preo , alm de acarretar a responsabilidade do vendedor pelos
vcios redibitrios e pela evico.
At o momento da tradio dos bens mveis e do registro dos imveis, os
bens pertencem ao vendedor. Assim, prevalece o brocardo que dispe que
res perit domino, ou seja, a coisa perece para o dono, ou seja, os riscos de a
coisa perecer ou se danificar, at esse momento, correm por conta do
vendedor, e os riscos do preo (de o dinheiro se perder) correm por conta do
comprador (art. 492).
Se o comprador no paga o preo acordado entre as partes, responde pelo
valor devido, acrescido das perdas e danos ou da pena compensatria e
demais encargos assumidos. Se o devedor quem no entrega o bem
vendido, ter de indenizar o comprador por perdas e danos. A compra e
venda um contrato pessoal, portanto, o comprador no pode compeli-lo a
entregar a coisa.

CONTRATOS MERCANTIS
As despesas pela escritura ficam a cargo do comprador, e as decorrentes da
tradio ficam a cargo do vendedor, salvo estipulao em contrrio (art. 490).
Assim, dever o vendedor arcar com as despesas e riscos decorrentes do
transporte e da entrega do bem.
Na falta de estipulao expressa, a coisa dever ser entregue onde ela se
encontrava ao tempo da venda (art. 493). Se o comprador mandar expedi-la
para local diverso, correro por sua conta os riscos, uma vez entregue
transportadora, salvo se o vendedor se afastar das instrues corretas dadas
pelo comprador (art. 494).
Se o comprador estiver em mora de receber o bem colocado sua
disposio, os riscos tambm correro por sua conta (art. 492, 2).
Quanto a essas despesas de transporte e risco na entrega, as partes
podero, porm, livremente estipular aquilo que melhor lhes aprouver.
Visando uniformizar a distribuio de encargos entre os contratantes,
principalmente em se tratando de contratos envolvendo partes estrangeiras, a
Cmara de Comrcio Internacional convencionou alguns padres, os
chamados Incoterms.

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CONTRATOS MERCANTIS
Os INCOTERMS so representados por siglas. As regras estabelecidas
internacionalmente so uniformes e imparciais e servem de base para
negociao no comrcio entre pases.
A classificao abaixo obedece a uma ordem crescente nas obrigaes do
vendedor: As vendas referidas no grupo acima compreendem as que so
efetuadas na partida e na chegada. As vendas na partida, caso dos grupos E,
F e C, deixam os riscos do transporte a cargo do comprador. No caso de
vendas na chegada, os riscos sero de responsabilidade do vendedor no
caso dos termos do grupo D, exceto o DAF. No caso do DAF - Delivery At
Frontier - entregue na fronteira, o vendedor assume os riscos at a fronteira
citada no contrato e o comprador, a partir dela.
Os termos do grupo C merecem ateno para evitar confuses. Por exemplo,
se o contrato de transporte internacional ou o seguro for contratado pelo
vendedor no implica que os riscos totais do transporte principal caibam a
ele.
So, na verso de 2000:

CONTRATOS MERCANTIS
Grupo E: EXW - Ex Works - a mercadoria entregue no estabelecimento do
vendedor, em local designado. O comprador recebe a mercadoria no local de
produo (fbrica, plantao, mina, armazm), na data combinada; todas as
despesas e riscos cabem ao comprador, desde a retirada no local designado
at o destino final; so mnimas as obrigaes e responsabilidade do
vendedor.
Grupo F:
FCA - Free Carrier - Franco Transportador ou Livre Transportador. A
obrigao do vendedor termina ao entregar a mercadoria, desembaraada
para a exportao, custdia do transportador nomeado pelo comprador, no
local designado; o desembarao aduaneiro encargo do vendedor.
FAS - Free Alongside Ship - Livre no Costado do Navio. A obrigao do
vendedor colocar a mercadoria ao lado do costado do navio no cais do
porto de embarque designado ou em embarcaes de transbordo. Com o
advento do Incoterms 2000 o desembarao da mercadoria passa a ser de
responsabilidade do vendedor, ao contrrio da verso anterior quando era de
responsabilidade do comprador.

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CONTRATOS MERCANTIS
FOB - Free on Board - Livre a Bordo do Navio. O vendedor, sob sua conta e
risco, deve colocar a mercadoria a bordo do navio indicado pelo comprador,
no porto de embarque designado. Compete ao vendedor atender as
formalidades de exportao; esta frmula a mais usada nas exportaes
brasileiras por via martima ou aquavirio domstico. A utilizao da clusula
FCA ser empregada, no caso de utilizar o transporte rodovirio, ferrovirio
ou areo.
Grupo C: CFR - Cost and Freight - Custo e Frete. As despesas decorrentes
da colocao da mercadoria a bordo do navio, o frete at o porto de destino
designado e as formalidades de exportao correm por conta do vendedor;
os riscos e danos da mercadoria, a partir do momento em que colocada a
bordo do navio, no porto de embarque, so de responsabilidade do
comprador, que dever contratar e pagar o seguro e os gastos com o
desembarque. Este termo pode ser utilizado somente para transporte
martimo ou transporte fluvial domstico. Ser utilizado o termo CPT quando
o meio de transporte for rodovirio, ferrovirio ou areo.

CONTRATOS MERCANTIS
CIF - Cost, Insurance and Freight - Custo, Seguro e Frete. Clusula
universalmente utilizada em que todas despesas, inclusive seguro martimo e
frete, at a chegada da mercadoria no porto de destino designado correm por
conta do vendedor; todos os riscos, desde o momento que transpe a
amurada do navio, no porto de embarque, so de responsabilidade do
comprador; o comprador recebe a mercadoria no porto de destino e arca com
todas despesas, tais como, desembarque, impostos, taxas, direitos
aduaneiros. Esta modalidade somente pode ser utilizada para transporte
martimo. Dever ser utilizado o termo CIP para os casos de transporte
rodovirio, ferrovirio ou areo.
CPT - Carriage Paid To - Transporte Pago At. O vendedor paga o frete at o
local do destino indicado; o comprador assume o nus dos riscos por perdas
e danos, a partir do momento em que a transportadora assume a custdia
das mercadorias. Este termo pode ser utilizado independentemente da forma
de transporte, inclusive multimodal.

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CONTRATOS MERCANTIS
CIP - Carriage and Insurance Paid to - Transporte e Seguro Pagos at. O
frete pago pelo vendedor at o destino convencionado; as
responsabilidades so as mesmas indicadas na CPT, acrescidas do
pagamento de seguro at o destino; os riscos e danos passam para a
responsabilidade do comprador no momento em que o transportador assume
a custdia das mercadorias. Este termo pode ser utilizado
independentemente da forma de transporte, inclusive multimodal.
Grupo D: DAF - Delivered At Frontier - Entregue na Fonteira. A entrega da
mercadoria feita em um ponto antes da fronteira alfandegria com o pas
limtrofe desembaraada para exportao, porm no desembaraada para
importao; a partir desse ponto a responsabilidade por despesas, perdas e
danos do comprador.
DES - Delivered Ex-Ship - Entregue no Navio. O vendedor coloca a
mercadoria, no desembaraada, a bordo do navio, no porto de destino
designado, disposio do comprador; at chegar ao destino, a
responsabilidade por perdas e danos do vendedor. Este termo somente
pode ser utilizado quando tratar-se de transporte martimo.

CONTRATOS MERCANTIS
DEQ - Delivered Ex-Quay - Entregue no Cais. O vendedor entrega a
mercadoria no desembaraada ao comprador, no porto de destino
designado; a responsabilidade pelas despesas de entrega das mercadorias
ao porto de destino e desembarque no cais do vendedor. Este Incoterm
prev que de responsabilidade do comprador o desembarao das
mercadorias para importao e o pagamento de todas as formalidades,
impostos, taxas e outras despesas relativas importao, ao contrrio dos
Incoterms 1990.
DDU - Delivered Duty Unpaid - Entregues Direitos No-pagos. Consiste na
entrega de mercadorias dentro do pas do comprador, descarregadas; os
riscos e despesas at a entrega da mercadoria correm por conta do vendedor
exceto as decorrentes do pagamento de direitos, impostos e outros encargos
decorrentes da importao.
DDP - Delivered Duty Paid - Entregue Direitos Pagos. O vendedor cumpre os
termos de negociao ao tornar a mercadoria disponvel no pas do
importador no local combinado desembaraada para importao, porm sem
o compromisso de efetuar desembarque; o vendedor assume os riscos e
custos referentes a impostos e outros encargos at a entrega da mercadoria;
este termo representa o mximo de obrigao do vendedor em contraposio
ao EXW.

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CONTRATOS MERCANTIS
vista: Trata-se de contrato de compra e venda em que as obrigaes so
recprocas e simultneas; o comprador paga, de imediato, o preo e j
recebe, de pronto, a coisa. A iniciativa para a execuo desse contrato do
comprador, mediante o pagamento do preo ajustado. Antes disso, no est
o vendedor obrigado a entregar o bem (art. 491).
A Crdito: Trata-se de contrato de compra e venda em que a coisa
entregue desde logo, mas o preo ser pago em prestaes. Se antes da
tradio o comprador cair em insolvncia, poder o vendedor sobrestar a
entrega da coisa, at que o comprador lhe d cauo de pagar no prazo
ajustado (art. 495). Se o vendedor que se torna insolvente, poder o
comprador reter o pagamento at que a coisa lhe seja entregue, ou lhe seja
prestada uma cauo.
Mediante Amostra: Se a venda se realizar vista de amostras, prottipos ou
modelos, presume-se que o vendedor assegura que todas as mercadorias
adquiridas correspondero amostra enviada, ou seja, sero da mesma
espcie e qualidade. O comprador poder, inclusive, requerer uma vistoria
para que fique constatada eventual diferena, que servir de medida
preparatria para a ao de resoluo contratual.

CONTRATOS MERCANTIS
Retrovenda: Trata-se de clusula acessria ao contrato de compra e venda,
muito utilizada nas situaes em que algum precisa de dinheiro vivo
imediato. Assim, uma das partes concorda em adquirir de algum
determinado bem imvel, e o vendedor da coisa reserva-se no direito de
recompr-la no prazo mximo de 3 anos, restituindo o preo recebido e
reembolsando o comprador das despesas, inclusive das que, durante o
perodo de resgate, se efetuaram com a sua autorizao escrita, ou para a
realizao de benfeitorias necessrias imprescindveis conservao e
utilidade da coisa (art. 505).
Esse pacto adjeto, na verdade, funciona como condio resolutiva expressa,
que tem como consequncia o desfazimento da venda, aps o perodo
determinado, se o vendedor restituir ao comprador os valores
supradelineados.
Na hiptese de o comprador se recusar a receber essas quantias, o
vendedor, para exercer seu direito de resgate (ou retrato), poder depositlas judicialmente (art. 506).
Cumpre frisar que essa clusula somente se opera nos contratos que
envolvem bens imveis.

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CONTRATOS MERCANTIS
Venda a contento: Caracteriza um pacto adjeto (acessrio) ao contrato de
compra e venda, em geral de gneros alimentcios, bebidas e vesturio. A
clusula que a institui chama-se ad gustum. Tal venda ocorre como se feita
sob uma condio suspensiva, ainda que a coisa lhe tenha sido entregue, ou
seja, a eficcia do contrato fica suspensa at que o comprador goste do que
lhe tenha sido entregue pelo vendedor, manifestando seu agrado (art. 509).
Enquanto no decide aceit-la, o comprador funciona como comodatrio da
coisa (art. 411).
Venda sujeita a prova: Trata-se tambm de clusula adjeta ao contrato de
compra e venda, em que este fica sob condio suspensiva de que a coisa
tenha as qualidades asseguradas pelo vendedor e seja idnea para o fim a
que se destina (art. 510). Enquanto no manifestar sua aceitao, se j
recebeu a coisa, o comprador permanece como comodatrio dela.
Venda com Reserva de Domnio: Trata-se de clusula especial em compra e
venda de bem mvel, em que o vendedor reserva para si a propriedade at
que o preo esteja integralmente pago pelo comprador (art. 521). Assim, o
vendedor mantm a propriedade da coisa vendida em garantia do
recebimento do preo. Somente a posse do bem transferida, portanto, ao
comprador.

CONTRATOS MERCANTIS
Esse pacto muito comum nas compras a crdito de veculos e outros
mveis, dando maior segurana aos comerciantes, enquanto o contrato de
alienao fiduciria (que adiante se ver) visa, normalmente, a resguardar as
instituies financeiras, intermedirias entre consumidor e vendedor. Na
reserva de domnio a propriedade permanece com o vendedor, enquanto na
alienao fiduciria, com a instituio que viabiliza o negcio entre o
vendedor e o comprador.
Dessa forma, o pacto funciona como verdadeira condio suspensiva que
subordina a transferncia do domnio do bem ao pagamento do preo. O art.
524 do Cdigo Civil claro ao dispor que a transferncia de propriedade ao
comprador d-se no momento em que o preo esteja integralmente pago.
Prossegue referido artigo asseverando que, no entanto, os riscos da coisa
correm por conta do comprador, a partir do momento em que a coisa lhe foi
entregue.
O art. 521 do novo Cdigo Civil, ao tratar da reserva de domnio, mencionou
sua aplicabilidade apenas os bens mveis.

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CONTRATOS MERCANTIS
Venda sobre documentos: O art. 529 do Cdigo Civil esclarece que, na
venda sobre documentos, a tradio da coisa substituda pela entrega do
seu ttulo representativo e dos outros documentos exigidos pelo contrato ou,
no silncio deste, pelos usos.
Se a documentao estiver em ordem, o comprador no poder recusar o
pagamento, a pretexto de defeito de qualidade ou do estado da coisa
vendida, salvo se o defeito j houver sido comprovado.
O vendedor, aps entregar os documentos, ter direito ao preo acordado, e
o comprador, por sua vez, de posse desses documentos, poder exigir do
transportador a entrega da mercadoria.

CONTRATOS MERCANTIS
ARRENDAMENTO MERCANTIL (LEASING)
A melhor definio de arrendamento mercantil dada por Fran Martins:
arrendamento mercantil ou leasing o contrato segundo o qual uma pessoa
jurdica arrenda a uma pessoa fsica ou jurdica, por tempo determinado, um
bem comprado pela primeira de acordo com as indicaes da segunda,
cabendo ao arrendatrio a opo de adquirir o bem arrendado findo o
contrato, mediante um preo residual previamente fixado.
Trata-se de uma locao de bens mveis ou imveis na qual o locador tem
as opes de renov-la, devolver ou comprar o bem, descontado de seu valor
o que foi pago como aluguel anteriormente.
Em termos legais, a definio encontra-se no art. 1, pargrafo nico, da Lei
n. 6.099/74: Considera-se arrendamento mercantil, para os efeitos desta
Lei, o negcio jurdico realizado entre pessoa jurdica, na qualidade de
arrendadora, e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria, e que
tenha por objeto o arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora,
segundo especificaes da arrendatria e para uso prprio desta.

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CONTRATOS MERCANTIS
Em suma, a finalidade desse contrato permitir ao arrendatrio o uso de
certo objeto do qual necessite, sem que tenha de arcar com o seu preo
inicial. Assim, o arrendador, proprietrio de uma coisa mvel ou imvel,
transfere a posse direta ao arrendatrio, de modo que, durante o prazo do
contrato, possa ele fazer livre uso do objeto, mediante o pagamento peridico
de certo valor, podendo, ao final, comprar o bem por um preo residual
anteriormente pactuado, devolver o objeto ao arrendador ou pleitear a
renovao do contrato.
Durante a vigncia do contrato, a propriedade permanece em nome do
arrendador.
Podem ser objeto do arrendamento bens mveis ou imveis de fabricao
nacional, bem como aqueles produzidos no exterior e autorizados pelo
Conselho Monetrio Nacional (art. 10 da Lei no. 6.099/74).
Trata-se de contrato bilateral, oneroso, comutativo e por tempo determinado.

CONTRATOS MERCANTIS
Tendo em vista que o leasing um contrato bilateral, acarreta obrigaes
para as duas partes. O arrendador tem o dever de comprar o bem indicado e
coloc-lo disposio do arrendatrio. Findo o prazo, tem ele de vender o
bem ao arrendatrio pelo valor previamente pactuado ou receb-lo de volta,
caso este no queira adquiri-lo.
tambm dever do arrendador renovar o contrato se o arrendatrio assim o
quiser, mediante nova remunerao.
J ao arrendatrio cabe pagar as prestaes avenadas, conservar o bem
respondendo por prejuzos que venha a causar e, finalmente, comprar a
coisa ou devolver o bem (caso o contrato no seja prorrogado).

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CONTRATOS MERCANTIS
1) Leasing financeiro (financial leasing): a modalidade pura do
arrendamento mercantil que envolve trs partes:
a) a arrendatria, que quem indica o bem a ser comprado e que far uso do
objeto mediante pagamentos peridicos, com opo final de compra,
devoluo ou renovao. Pode ser pessoa fsica ou jurdica;
b) a empresa arrendadora, que quem compra o bem e o aluga
arrendatria;
c) a empresa fornecedora do bem, de quem a arrendadora adquire o objeto.
Nessa modalidade, necessrio que as prestaes referentes locao
sejam suficientes para a arrendadora recuperar o custo do bem, de modo que
a opo de compra feita por importncia pequena (Resoluo no. 2.309/96
do Banco Central).
2) Leasing operacional (ou renting): a espcie de contrato em que o
objeto j pertence empresa arrendadora, que o aluga arrendatria. Esta
se obriga ao pagamento de prestaes pela locao, enquanto a arrendadora
se compromete adar assistncia tcnica. Nessa modalidade os objetos tm
vida til mais curta e os riscos de o bem se tornar obsoleto correm por conta
da empresa.

CONTRATOS MERCANTIS
De acordo com a Resoluo no. 2.309/96 do Banco Central, no contrato de
leasing operacional o valor das parcelas de locao no podem ultrapassar
75% do custo do bem, de forma que o valor a ser pago, em caso de opo de
compra, costuma ser considervel.
3) Lease back ou leasing de retorno: Nesse caso, o proprietrio de um
bem vende-o empresa que, por sua vez, o arrenda ao antigo proprietrio.
evidente que esse tipo de contrato realizado quando o arrendatrio est
necessitando de capital de giro. Existe tambm a possibilidade de
reaquisio do bem ao fim do contrato.

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CONTRATOS MERCANTIS
De acordo com as normas do Banco Central, o arrendamento mercantil
somente pode ser contratado por sociedades annimas ou por instituies
financeiras que tenham sido previamente autorizadas. A expresso
arrendamento mercantil obrigatria na denominao das empresas
arrendadoras.
Tornando-se inadimplente o arrendatrio, e sendo ele devidamente
notificado, resolve-se o contrato de leasing. O bem dever, ento, ser
devolvido e, se no for, poder ser pleiteada pela empresa arrendadora a
reintegrao de posse. Tambm podero ser pleiteadas as parcelas j
vencidas, bem como as clusulas penais e o ressarcimento por eventuais
prejuzos sofridos em decorrncia do inadimplemento.
De acordo com a Smula 369 do Superior Tribunal de Justia, no contrato
de arrendamento mercantil (leasing), ainda que haja clusula resolutiva
expressa, necessria a notificao prvia do arrendatrio para constitu-lo
em mora.
O contrato de leasing pode extinguir-se pelo decurso do prazo com a
devoluo ou compra do bem, ou, antes disso, pelo acordo entre as partes,
pelo inadimplemento ou pela falncia da arrendadora.

CONTRATOS MERCANTIS
Segundo o Pronunciamento Tcnico CPC no 06 (R1), a classificao de
arrendamentos mercantis adotada baseia-se na extenso em que os riscos e
benefcios inerentes propriedade de um ativo arrendado so transferidos ao
arrendatrio ou permanecem no arrendador. Um arrendamento mercantil
classificado como financeiro se ele transferir substancialmente todos os
riscos e benefcios inerentes propriedade. Um arrendamento mercantil
classificado como operacional se ele no transferir substancialmente todos os
riscos e benefcios inerentes propriedade.
Portanto,
para
que
um
arrendamento
mercantil
seja
assim
considerado financeiro ou operacional, tudo vai depender da essncia da
transao, e no da forma do contrato.
Os pagamentos do arrendamento mercantil operacional devem ser
reconhecidos como despesa numa base de linha reta durante o prazo do
arrendamento mercantil, a no ser que outra base sistemtica seja mais
representativa do modelo temporal do benefcio do usurio.

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CONTRATOS MERCANTIS
Existem situaes que nos levam a classificar normalmente
um
arrendamento
mercantil
como
financeiro.
So
elas:
a) o arrendamento mercantil transfere a propriedade do ativo para o
arrendatrio no fim do seu prazo;
b) o arrendatrio tem a opo de comprar o ativo por um preo que se espera
seja suficientemente mais baixo do que o valor justo data em que a opo
se torne exercvel, de forma que, no incio do arrendamento mercantil, seja
razoavelmente certo o exerccio da opo;
c) o prazo do arrendamento mercantil refere-se maior parte da vida
econmica do ativo mesmo que a propriedade no seja transferida;
d) no incio do arrendamento mercantil, o valor presente dos pagamentos
mnimos deste totaliza, pelo menos substancialmente, todo o valor justo do
ativo arrendado;
e) os ativos arrendados so de natureza especializada de tal forma que
apenas o arrendatrio pode us-los sem grandes modificaes;
f) se o arrendatrio puder cancelar o arrendamento mercantil, as perdas do
arrendador associadas ao cancelamento so suportadas pelo arrendatrio;

CONTRATOS MERCANTIS
g) os ganhos ou as perdas da flutuao no valor justo do valor residual so
atribudos ao arrendatrio; e
h) o arrendatrio tem a capacidade de continuar o arrendamento mercantil
por um perodo adicional com pagamentos que sejam substancialmente
inferiores ao valor de mercado.

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CONTRATOS MERCANTIS
No comeo do prazo do contrato de arrendamento mercantil, os arrendatrios
devem reconhecer os arrendamentos mercantis financeiros como ativos e
passivos nos seus balanos por quantias iguais ao valor justo da propriedade
arrendada ou, se inferior, ao valor presente dos pagamentos mnimos do
arrendamento mercantil, cada um determinado no incio do arrendamento
mercantil.
A taxa de desconto a ser utilizada no clculo do valor presente dos
pagamentos mnimos do arrendamento mercantil a taxa de juros implcita
no arrendamento mercantil, se for praticvel determinar essa taxa; se no for,
deve ser usada a taxa incremental de financiamento do arrendatrio.
Quaisquer custos diretos iniciais do arrendatrio so adicionados quantia
reconhecida como ativo.
Os pagamentos mnimos do arrendamento mercantil devem ser divididos
entre o encargo financeiro e a reduo do passivo em aberto. O encargo
financeiro deve ser imputado a cada perodo durante o prazo do
arrendamento mercantil de forma a produzir uma taxa de juros peridica
constante sobre o saldo remanescente do passivo. Pagamentos contingentes
devem ser contabilizados como despesas nos perodos em que so
incorridas.

CONTRATOS MERCANTIS
Um arrendamento mercantil financeiro d origem a uma despesa de
depreciao relativa a ativos depreciveis, assim como uma despesa
financeira para cada perodo contbil.
A poltica de depreciao para os ativos arrendados depreciveis deve ser
consistente com a dos ativos depreciveis possudos, e a depreciao
reconhecida deve ser calculada de acordo com as regras aplicveis aos
Ativos Imobilizados (o mesmo com a amortizao de Ativos Intangveis, se
pertinente).
Se no houver certeza razovel de que o arrendatrio vir a obter a
propriedade no fim do prazo do arrendamento mercantil, o ativo deve ser
totalmente depreciado durante o prazo do arrendamento mercantil ou da sua
vida til, o que for menor.

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CONTRATOS MERCANTIS
Assim, admitindo-se um leasing de uma mquina para uma indstria no valor
de R$ 30.000,00, em 24 meses, com o valor da parcela de R$ 1.500,00.
Lanamentos (na arrendatria)
Na contratao:
D Mquinas e Equipamentos Arrendamento Mercantil (Ativo No
Circulante-Imobilizado) R$ 30.000,00
D Encargos Financeiros a Apropriar (Conta Redutora-Passivo Circulante)
R$ 3.000,00
D Encargos Financeiros a Apropriar (Conta Redutora-Passivo No
Circulante) R$ 3.000,00
C Arrendamento Mercantil a Pagar (Passivo Circulante) R$ 18.000,00
C Arrendamento Mercantil a Pagar (Passivo No Circulante) R$ 18.000,00
Pela apropriao mensal dos encargos:
D Encargos Financeiros (Conta de Resultado) R$ 250,00
C Encargos Financeiros a Apropriar (Conta Redutora Passivo Circulante)
R$ 250,00

CONTRATOS MERCANTIS
Lanamentos
Pagamentos:
D Arrendamento Mercantil a Pagar (Passivo Circulante) R$ 1.500,00
C Bancos Conta Movimento (Ativo Circulante) R$ 1.500,00
Depreciao:
D Depreciao (Conta de Resultado)
C Depreciao Acumulada de Mquinas e Equipamentos Arrendamento
Mercantil

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CONTRATOS MERCANTIS
FRANQUIA OU FRANCHISING
Trata-se de contrato em que uma das partes (franqueador) cede outra
(franqueado) o direito de comercializar produtos ou marcas de sua
propriedade, mediante remuneraes previamente ajustadas entre elas, sem
que estejam ligadas por um vnculo de subordinao. Normalmente se trata
de produto ou marca j consagrados no mercado, em que o proprietrio quer
expandir o seu alcance, mas, por alguma razo, no quer investir em uma
nova filial, de modo que cede o direito de explorao ao franqueado. Este,
em regra, paga uma remunerao inicial ao franqueador, a ttulo de filiao, e
uma percentagem peridica sobre os lucros obtidos. Alm disso, obrigado a
adquirir os produtos ou servios do franqueador, a atuar com exclusividade, a
seguir as instrues deste acerca da comercializao dos bens e do
marketing da empresa etc. O franqueador, por sua vez, alm de disponibilizar
o produto, garante exclusividade de explorao sobre determinada rea (um
shopping center, um bairro, uma cidade etc.), assistncia tcnica e, muitas
vezes, publicidade.
Trata-se, pois, de contrato oneroso e bilateral.

CONTRATOS MERCANTIS
O contrato de franquia foi disciplinado na Lei no. 8.955/94, que o definiu em
seu art. 2: franquia empresarial o sistema pelo qual um franqueador cede
ao franqueado o direito de uso de marca ou patente, associado ao direito de
distribuio exclusiva ou semiexclusiva de produtos ou servios e,
eventualmente, tambm ao direito de uso de tecnologia de implantao e
administrao de negcio ou sistema operacional desenvolvidos ou detidos
pelo franqueador, mediante remunerao direta ou indireta, sem que, no
entanto, fique caracterizado vnculo empregatcio.
As clusulas que regem cada contrato de franquia possuem caractersticas
diferenciadas, dependendo, evidentemente, do tipo de produto (alimento,
perfume, roupa, veculo etc.) e de peculiaridades das prprias partes
envolvidas.
Ocorre que, embora as clusulas sejam as mais variadas possveis em razo
da diversidade das marcas e produtos envolvidos, algumas delas so tidas
como obrigatrias, como as que se referem ao prazo de durao do contrato
e possibilidade de sua prorrogao, ao territrio de atuao do franqueado,
aos montantes devidos ao franqueador pelo uso de sua marca ou produto, ao
direito do franqueado de vender seu negcio a outro empresrio
(normalmente com a aprovao do franqueador) e extino do contrato.

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CONTRATOS MERCANTIS
O art. 3 da Lei no. 8.955/94 diz que, sempre que o franqueador tiver
interesse em conceder franquias, dever fornecer ao interessado em tornarse franqueado uma Circular de Oferta de Franquia, escrita e em linguagem
clara e elucidativa, contendo, dentre outras, as seguintes informaes de
relevncia: histrico resumido, forma societria e nome completo ou razo
social do franqueador e de todas as empresas a que esteja diretamente
ligado, nome empresarial e endereos; balanos e demonstraes
financeiras da empresa franqueadora relativos aos dois ltimos exerccios;
descrio detalhada da franquia e do negcio em geral; perfil que dever ser
adotado pelo franqueado; total de investimentos necessrios aquisio,
implantao e operao da franquia; valor da taxa de franquia e de cauo;
valores de eventuais taxas peridicas; remunerao estimada; aluguel de
equipamentos; taxa de publicidade ou semelhante; seguro mnimo; outros
valores devidos ao franqueador ou a terceiros a ele ligados; se ou no
garantida ao franqueado a exclusividade territorial; obrigaes do franqueado
quanto aquisio de bens, servios ou insumos necessrios implantao,
operao ou administrao de sua franquia e os respectivos fornecedores;
indicao do que efetivamente oferecido ao franqueado pelo franqueador,
principalmente no que se refere a superviso, orientao, treinamento, layout.

CONTRATOS MERCANTIS
Por fim, o modelo do contrato-padro e, se for o caso, tambm do prcontrato de franquia adotado pelo franqueador, com texto completo, inclusive
dos anexos e prazo de validade.
Essa Circular dever ser entregue ao candidato a franqueado no mnimo 10
dias antes da assinatura do contrato ou pr-contrato de franquia ou ainda do
pagamento de qualquer tipo de taxa pelo franqueado ao franqueador ou a
empresa ou pessoa ligada a este. O descumprimento de tal regra d ao
franqueado o direito de pleitear a anulao do contrato e exigir a devoluo
das quantias que houver pago ao franqueador ou a terceiro por ele indicado,
a ttulo de taxa de filiao e royalties devidamente corrigidas. A anulao do
contrato tambm poder ser pleiteada se constatada a existncia de
informaes falsas na Circular, sem prejuzo das sanes criminais (arts. 4 e
7 da Lei no. 8.955/94).
sempre necessrio que o franqueador e o franqueado sejam empresrios.
O preo dos produtos que sero vendidos pelo franqueado normalmente so
fixados pelo franqueador para que haja homogeneidade nesse aspecto entre
os diversos franqueados. evidente que, em situaes excepcionais, o
franqueador pode autorizar preos diferenciados, como, por exemplo, em
casos de franquias em locais distantes do ponto de distribuio, cujos custos
so maiores.

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CONTRATOS MERCANTIS
A extino da franquia se d pelo trmino do prazo avenado no contrato, por
livre acordo entre as partes ou pelo descumprimento de clusula contratual
(ex.: franqueado que no observa o nvel de qualidade no atendimento dos
clientes, ou na apresentao, ou limpeza de seu estabelecimento que
podem comprometer a imagem do produto do franqueador).

CONTRATOS MERCANTIS
FATURIZAO OU FACTORING
Trata-se de espcie de contrato em que um empresrio cede a outro, total ou
parcialmente, os seus crditos provenientes de vendas a prazo, recebendo
deste os valores respectivos, mediante o pagamento de uma remunerao.
As partes desse contrato so chamadas de faturizados, que so os que
cedem o crdito, e faturizador, que so os que recebem o crdito para cobrlos do comprador (pessoa que fez a compra a prazo do faturizado). Essa
espcie de contrato tornou-se muito comum, na medida em que inmeros
empresrios, a fim de garantir clientela, aceitam vendas a prazo, mas no
tm interesse em aguardar pelo vencimento dos crditos, j que necessitam
de capital de giro ou no querem responsabilizar-se pela cobrana, que
muitas vezes pressupe organizao e tempo. Por isso, o factoring mostra-se
interessante, na medida em que o faturizado, ao ceder o crdito ao
faturizador, exime-se da responsabilidade de procurar o comprador para
efetuar a cobrana e assegura o recebimento dos valores, j que, nessa
modalidade de contrato, a empresa faturizadora assume o risco do
inadimplemento do comprador. evidente que, para tanto, dever dar a tal
empresa uma comisso ou remunerao.

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CONTRATOS MERCANTIS
Considerando que a transferncia dos crditos nessa espcie de contrato
refere-se necessariamente a vendas a prazo, foi possvel classific-lo da
seguinte maneira:
a) conventional factoring, em que a empresa antecipa os valores referentes
aos crditos recebidos ao faturizado. Essa modalidade bastante
assemelhada ao contrato de desconto bancrio, na medida em que, em
ambos, h transferncia de um ttulo em troca do recebimento antecipado de
seu respectivo valor. A diferena que no desconto bancrio o cedente pode
ser acionado pelo banco, em regresso, em caso de inadimplemento por parte
do terceiro devedor na data do vencimento, j que nesse contrato a
instituio no garante o crdito, enquanto no factoring no existe direito de
regresso, porque a faturizadora garante o recebimento do valor ao faturizado,
de modo que este no responde quela em caso de inadimplemento da
obrigao. evidente, portanto, que a comisso costuma ser maior no
factoring.
b) maturity factoring, em que a faturizadora paga os valores apenas no
vencimento.

CONTRATOS MERCANTIS
O contrato de factoring ou faturizao tambm conhecido pela
denominao de fomento mercantil.
Tem definio legal pela Lei no 9.249/95, art. 15, 1, III, d prestao
cumulativa e contnua de servios de assessoria creditcia, mercadolgica,
gesto de crdito, seleo de riscos, administrao de contas a pagar e a
receber, compra de direitos creditrios resultantes de vendas mercantis a
prazo ou de prestao de servios (factoring).
O factoring um contrato oneroso, porque traz vantagens para as duas
partes, e bilateral, pois tambm cria obrigaes para ambas.
Quanto formao, tal contrato se classifica como consensual, porque se
aperfeioa com o consentimento das partes. tambm um contrato no
formal, uma vez que dispensa a forma escrita, embora, na prtica, esta seja
usual. Apesar disso, Fran Martins salienta que algumas clusulas so da
prpria essncia do contrato de factoring, como as que se referem
exclusividade ou totalidade das contas do faturizado, durao do contrato,
faculdade de escolher o faturizador os crditos que deseja garantir,
liquidao dos crditos e remunerao do faturizador.

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CONTRATOS MERCANTIS
Discute-se na doutrina se necessrio que a empresa faturizadora seja
instituio financeira. Essa discusso, na prtica, acaba sendo incua, uma
vez que, atualmente, o Banco Central no probe contratos de faturizao por
parte de quem no seja instituio financeira, estando a atividade liberada a
qualquer sociedade empresria, independentemente de autorizao.
A instituio faturizadora assume, com a faturizao, as seguintes
obrigaes: a) gerir os crditos do faturizado, procedendo ao controle dos
vencimentos, providenciando os avisos e protestos assecuratrios do direito
creditcio, bem como co brando os devedores das faturas; b) assumir os
riscos do inadimplemento dos devedores do faturizado; c) garantir o
pagamento das faturas objeto de faturizao.
necessrio, claro, que faturizado e faturizador sejam empresrios.
Vrias so as causas de extino dessa modalidade de contrato mercantil:
acordo entre as partes, descumprimento de obrigao contratual, trmino do
prazo contratual, ou mesmo por ato unilateral, desde que precedida de prvio
aviso outra parte.

CONTRATOS MERCANTIS
ALIENAO FIDUCIRIA EM GARANTIA
Por alienao fiduciria entende-se aquele negcio em que uma das partes
(fiduciante), proprietrio de um bem, aliena-o em confiana para a outra
(fiducirio), a qual se obriga a devolver-lhe a propriedade do mesmo bem nas
hipteses delineadas em contrato. Destaca-se a sua natureza instrumental,
isto , a alienao fiduciria ser sempre um negcio-meio a propiciar a
realizao de um negcio-fim. A funo econmica do contrato, portanto,
pode estar relacionada viabilizao da administrao do bem alienado, da
subsequente transferncia de domnio a terceiros ou, em sua modalidade
mais usual, garantia de dvida do fiduciante em favor do fiducirio.
A alienao fiduciria em garantia, introduzida no direito brasileiro pela Lei de
Mercado de Capitais, em 1965 (Lei n. 4.728/65 LMC), espcie do gnero
alienao fiduciria. Trata-se de contrato instrumental de um mtuo, em que
o muturio-fiduciante (devedor), para garantia do cumprimento de suas
obrigaes, aliena ao mutuante-fiducirio (credor) a propriedade de um bem.
Essa alienao se faz em fidcia, de modo que o credor tem apenas o
domnio resolvel e a posse indireta da coisa alienada, ficando o devedor
como depositrio e possuidor direto desta.

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CONTRATOS MERCANTIS
Com o pagamento da dvida, ou seja, com a devoluo do dinheiro
emprestado, resolve-se o domnio em favor do fiduciante, que passa a
titularizar a plena propriedade do bem dado em garantia.
negcio de larga utilizao no financiamento de bens de consumo durveis.
O objeto do contrato pode ser bem mvel ou imvel (aplicando-se, nessa
ltima hiptese, os arts. 22 a 33 da Lei no. 9.514/97, que instituiu o sistema
de financiamento imobilirio).
A mora ou o inadimplemento do fiduciante acarreta a pronta exigibilidade das
prestaes vincendas e possibilita ao fiducirio requerer em juzo a busca e
apreenso do bem mvel objeto do contrato. Faculta a lei a venda da coisa
pelo credor fiducirio independentemente de leilo, avaliao prvia ou
interpelao do devedor. Justifica-se essa prerrogativa em virtude de
titularizar o credor o domnio resolvel da coisa dada em garantia que,
alis, se consolida no patrimnio do credor se no houver, no prazo legal, a
emenda da mora pelo devedor fiduciante.
Requerida a busca e apreenso do bem mvel alienado fiduciariamente, o
fiduciante poder pagar todo o valor devido em razo do contrato de mtuo
garantido (e no somente emendar a mora) e, com isso, receber de novo a
posse do bem e passar a titulariz-lo livre de nus.

CONTRATOS MERCANTIS
Se o bem mvel infungvel no for encontrado na posse do fiduciante, a
busca e apreenso pode transformar-se, a pedido do fiducirio, em ao de
depsito.
Note-se, a busca e apreenso, consolidao da propriedade e ao de
depsito so meios geis de efetivao da garantia manejveis apenas pelos
credores fiducirios de contratos celebrados no contexto do mercado
financeiro ou de capitais ou destinados garantia de dbitos fiscais ou
previdencirios (Dec.-lei no. 911/69, art. 8-A). Os demais credores titulares
da garantia da propriedade fiduciria de bens mveis infungveis tm apenas
a alternativa de promover a execuo do seu crdito; encontram-se em
posio semelhante do credor pignoratcio.
A alienao fiduciria de bem mvel fungvel s pode ser feita como
operao no mbito do mercado financeiro ou de capitais, ou para garantir
crditos fiscais ou previdencirios (LMC, art. 66-B, includo pela Lei no.
10.931/2004).
Quando a alienao fiduciria em garantia tem por objeto um imvel, no o
caso de busca e apreenso ou ao de depsito porque os direitos do credor
fiducirio se tornam efetivos por meio apenas da consolidao, em seu nome,
da propriedade do bem.

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CONTRATOS MERCANTIS
Essa consolidao decorre da falta de purgao da mora, perante o Registro
de Imveis, pelo devedor regularmente intimado (Lei no. 9.514/97, art. 26).
O contrato se constitui com o registro do seu instrumento (pblico ou
particular) no Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos (CC, art. 1.361,
1o ). Em se tratando de veculo automotor, o registro feito no DETRAN ou
CIRETRAN. Se o bem imvel, deve ser registrado no Ofcio de Registro
Imobilirio respectivo.

CONTRATOS MERCANTIS
possvel que, deferida a medida, liminar ou no, de busca e apreenso, o
bem no seja encontrado ou no esteja em poder do devedor. Nesse caso, o
credor poder, nos mesmos autos, requerer a converso do pedido de busca
e apreenso em ao de depsito, para que seja ento seguido o rito previsto
nos arts. 901 a 906 do Cdigo de Processo Civil. O ru, assim, ser citado
para, em 5 dias, entregar a coisa, deposit-la em juzo ou consignar-lhe o
equivalente em dinheiro, ou para contestar a ao, em que poder alegar,
alm da nulidade ou falsidade do ttulo e a extino das obrigaes, as
defesas previstas na lei civil. Se no houver contestao ou se, havendo, no
existir prova a ser produzida, sendo a questo apenas de direito, o juiz
julgar antecipadamente a lide. Se houver prova a ser produzida, dever ser
seguido o rito ordinrio (art. 903 do CPC). Se o ru no for encontrado, ser
citado por edital e nomeado curador para represent-lo.
Se o juiz julgar procedente a ao, aps o trnsito em julgado ser expedida
ordem para entrega, em 24 horas, do bem ou do equivalente em dinheiro.
De acordo com o art. 904, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil, da
sentena dever constar que, se o mandado no for cumprido, o juiz
decretar a priso do depositrio infiel. A possibilidade de decretao dessa
priso, entretanto, sempre foi muito controversa, e, atualmente, no
admitida pelo Supremo Tribunal Federal.

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CONTRATOS MERCANTIS
CONTRATOS DE COLABORAO
Os contratos de colaborao empresarial tm em comum constiturem-se por
uma obrigao particular, que um dos contratantes (colaborador) assume,
em relao aos produtos ou servios do outro (fornecedor), a de criao ou
ampliao de mercado. Em termos concretos, o colaborador se obriga a fazer
investimentos em divulgao, propaganda, manuteno de estoques,
treinamento de pessoal e outros destinados a despertar, em consumidores, o
hbito de adquirir os produtos ou servios do fornecedor.
Dependendo da espcie de colaborao contratada, os investimentos na
criao ou consolidao do mercado so maiores ou menores; a obrigao
de realiz-los, contudo, inerente aos contratos de colaborao empresarial.
Em no se contratando a obrigao de abrir, consolidar ou desenvolver
mercado para o produto ou servio, o contrato empresarial no se classifica
como de colaborao. Os contratos de colaborao, em razo da obrigao
essencial que os caracteriza, possuem por marca comum uma subordinao
empresarial estabelecida entre as partes. Aquele comerciante contratado
para distribuir, junto ao mercado consumidor, a mercadoria oferecida pelo
contratante tem, perante este, o dever de atender a determinados padres de
explorao da atividade comercial.

CONTRATOS MERCANTIS
Por meio de um contrato de colaborao, o colaborador contratado
(comissrio, representante, concessionrio, franquiado ou distribuidor) se
obriga a colocar junto aos interessados as mercadorias comercializadas ou
produzidas pelo fornecedor contratante (comitente, representado,
concedente, franquiador ou distribudo), observando as orientaes gerais ou
especficas por este fixadas.
A colaborao empresarial pode ser de duas espcies: por aproximao ou
por intermediao. Na colaborao por aproximao, o colaborador no
intermedirio, ou seja, no adquire o produto do fornecedor para revend-lo.
Apenas identifica quem possa estar interessado em faz-lo. O comitente e o
representante comercial so colaboradores por aproximao. So
remunerados por um percentual dos negcios que ajudam a viabilizar, pago
pelo fornecedor. J na colaborao por intermediao, o colaborador celebra
com o fornecedor um contrato de compra e venda; adquire os produtos (ou
servios) para os revender. O concessionrio e o franqueado so
colaboradores por intermediao. Neste caso, no h remunerao por
servios; o colaborador ganha com o resultado positivo de sua atividade
empresarial. O contrato de distribuio pode classificar-se em uma ou outra
categoria.

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CONTRATOS MERCANTIS
Por comisso mercantil entende-se o vnculo contratual em que um
empresrio (comissrio) se obriga a realizar negcios mercantis por conta de
outro (comitente), mas em nome prprio, assumindo, portanto, perante
terceiros, responsabilidade pessoal pelos atos praticados. O comissrio
concretiza transaes comerciais do interesse do comitente, mas este no
participa dos negcios, podendo at permanecer incgnito. Trata-se de
contrato normalmente empregado em operaes nas quais o comprador ou
vendedor de mercadorias prefere no ser conhecido. Nem sempre convm
ao empresrio que se saiba do seu interesse em comprar ou vender certo
bem. H casos, por exemplo, em que o preo da coisa pode crescer, e muito,
quando o vendedor sabe que o interessado um grande empresrio. A
comisso tambm facilita negociaes de commodities, pela agilidade que
proporciona.
No mandato mercantil, uma pessoa (mandatrio) tambm se obriga a praticar
atos em nome de outra (mandante). A diferena da comisso em relao ao
mandato consiste na imputao da responsabilidade perante terceiros: o
mandatrio no responde, se agir nos limites dos poderes outorgados,
porque pratica atos em nome do mandante; j o comissrio, porque realiza
negcios em seu prprio nome, ser parte no contrato e responder nos
termos pactuados.

CONTRATOS MERCANTIS
Acentue-se que as negociaes levadas a efeito pelo comissrio atendem, na
verdade, aos interesses do comitente, sendo, por esta razo, empreendidas
por conta e risco deste ltimo. Assim, todos os riscos comerciais do negcio
cabem, em princpio, ao comitente. Verificada, por exemplo, a inadimplncia
do terceiro, as consequncias decorrentes sero suportadas pelo comitente.
Perante o comitente, o comissrio tem a obrigao de observar as instrues
expendidas (CC, arts. 695 a 704), bem como zelar pelos bens a ele
confiados, agindo com diligncia e lealdade (CC, art. 695) e prestar contas do
movimento econmico do contrato (CC, arts. 668 e 709). Perante o terceiro, o
comissrio tem todas as obrigaes decorrentes do contra to realizado, posto
que inexiste qualquer relao jurdica entre aquele e o comitente.
Por outro lado, o comissrio tem direito a uma remunerao pelos seus
servios, denominada comisso. Esta varia de acordo com o valor e
natureza do negcio a ser praticado. Tem direito, tambm, de responsabilizar
o comitente, em regresso, na hiptese de insolvncia do terceiro contratante,
salvo se a comisso contempla a clusula del credere que lhe transfere este
risco negocial.

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CONTRATOS MERCANTIS
A representao comercial o contrato pelo qual uma das partes
(representante comercial autnomo) obriga-se a obter pedidos de compra e
venda de mercadorias fabricadas ou comercializadas pela outra parte
(representado). Sob o ponto de vista lgico ou econmico, poderia ser
entendida como uma espcie do gnero mandato, mas, juridicamente
falando, este enfoque estaria equivocado. Isso porque a atividade
desenvolvida pelo representante comercial possui uma disciplina jurdica
prpria, que no a considera como uma modalidade especfica daquele
contrato. Trata-se, juridicamente considerada, de uma atividade autnoma.
Ademais, o representante comercial no tem poderes para concluir a
negociao em nome do representado. Cabe a este aprovar ou no os
pedidos de compra obtidos pelo representante. O mandatrio, ao contrrio,
recebe poderes para negociar em nome do mandante.
Inexiste qualquer vnculo de emprego entre o representado e o representante
comercial autnomo. A subordinao deste quele tem carter
exclusivamente empresarial, ou seja, cinge-se organizao do exerccio da
atividade econmica. O representante comercial autnomo um empresrio,
pessoa fsica ou jurdica. Como tal, ele estrutura e dirige um negcio prprio,
ainda que exguo e simples.

CONTRATOS MERCANTIS
O exerccio da atividade de representao comercial autnoma est
disciplinado pela Lei no. 4.886, de 1965, alterada pela Lei no. 8.420, de 1992.
O representante comercial autnomo deve registrar-se no rgo profissional
correspondente, o Conselho Regional dos Representantes Comerciais,
ficando sujeito observncia dos preceitos ticos e administrativos definidos
para a sua profisso, bem como ao poder disciplinar correspondente. Se o
representante comercial for uma pessoa jurdica, deve ser registrado tambm
na Junta Comercial.
O contrato de representao comercial deve ser celebrado por escrito e
observar os requisitos do art. 27 da Lei no. 4.886/65.

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CONTRATOS MERCANTIS
A concesso comercial o contrato em que um empresrio (concessionrio)
obriga-se a comercializar, com ou sem exclusividade, com ou sem clusula
de territorialidade, os produtos fabricados por outro empresrio (concedente).
Por clusula de exclusividade se entende o dever assumido pelo
concessionrio de no comercializar com produtos diversos dos fabricados
pelo concedente, e por clusula de territorialidade a proibio de o
concedente comercializar, direta ou indiretamente, na rea de atuao
reservada a um concessionrio.
A lei somente disciplina a concesso comercial referente ao comrcio de
veculos automotores terrestres, como os automveis, caminhes, nibus,
tratores, motocicletas e similares (Lei no. 6.729, de 1979, com as alteraes
introduzidas pela Lei no. 8.132, de 1990). Quando tem por objeto o comrcio
de qualquer outra mercadoria, a concesso comercial um contrato atpico,
ou seja, no sujeito a uma determinada disciplina legal.

CONTRATOS MERCANTIS
A distribuio e a agncia so contratos tpicos, regidos no Cdigo Civil e
sujeitos s mesmas regras. -lhes inerente a definio, no instrumento, de
uma base territorial para identificao do mercado em que as partes
mantero a colaborao (zona de atuao). So clusulas implcitas nestes
contratos a de exclusividade de distribuio ou simplesmente exclusividade
(pela qual o distribuidor ou agente no podem trabalhar para outros
proponentes na zona de atuao) e a de exclusividade de zona ou
territorialidade (em que o proponente deve abster-se de realizar negcios na
zona de atuao, a no ser com os aproximados pelo distribuidor ou agente).
A lei assegura ao distribuidor ou agente o direito remunerao pelos
negcios realizados em desrespeito clusula de territorialidade (CC, art.
714).
O distribuidor ou agente so remunerados por um percentual dos negcios
que ajudam a realizar (a comisso). A obrigao principal do proponente a
de pagar a comisso, podendo o contrato condicion-la ao efetivo pagamento
do preo pelo terceiro adquirente das mercadorias. A seu turno, a obrigao
principal que distribuidor ou agente assumem a de encontrar interessados
em adquirir os produtos do proponente e, encontrando-os, receber deles
pedido de compra.

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CONTRATOS MERCANTIS
O proponente no est obrigado a aceitar todos os pedidos de compra
encaminhados pelo distribuidor ou agente, mas tambm no pode recus-los
todos imotivada mente, cessando o ritmo da colaborao. Se o fizer, o
proponente deve indenizar o distribuidor ou agente (CC, art. 715).
O contrato de agncia aquele em que um dos contratantes (o agente)
assume, em carter no eventual e sem dependncia, a obrigao de
promover a realizao de certos negcios do interesse do outro contratante
(o proponente), numa zona determinada (CC, art. 710). O agente no tem
poderes de representao do proponente, de modo que os seus atos no
obrigam este ltimo. Para que seja tambm representante do proponente, o
agente deve receber esses poderes de modo expresso, no prprio
instrumento do contrato de agncia ou em apartado. So clusulas implcitas
do contrato de agncia a exclusividade de agenciamento e de zona.
O Cdigo Civil definiu distribuio como sendo a modalidade do contrato de
agncia em que o agente tem a posse das mercadorias para cujo
escoamento colabora (art. 710). Pareceu relevante ao legislador distinguir a
hiptese em que o proponente deposita em mos do colaborador os produtos
que pretende ver negociados por meio da atividade de aproximao deste.
Haveria, neste caso, um grau maior de confiana entre os contratantes a
justificar a designao especfica.

FALNCIA E RECUPERAO EMPRESARIAL

Inicialmente, necessrio pontuar que a crise da empresa que justifica tais
providncias legais a crise financeira a que se revela quando a sociedade
empresria no tem caixa para honrar seus compromissos. a crise de
liquidez. As vendas podem estar crescendo e o faturamento satisfatrio e,
portanto, no existir crise econmica , mas a sociedade empresria ter
dificuldades de pagar suas obrigaes, porque ainda no amortizou o capital
investido nos produtos mais novos, est endividada em moeda estrangeira e
foi surpreendida por uma crise cambial ou o nvel de inadimplncia na
economia est acima das expectativas.
A exteriorizao jurdica da crise financeira a impontualidade. Em geral, se
a sociedade empresria no est tambm em crise econmica e patrimonial,
ela pode superar as dificuldades financeiras por meio de operaes de
desconto em bancos das duplicatas ou outro ttulo representativo dos crditos
derivados das vendas ou contraindo mtuo bancrio mediante a outorga de
garantia real sobre bens do ativo. Se estiver elevado o custo do dinheiro,
contudo, essas medidas podem acentuar a crise financeira, vindo a
comprometer todos os esforos de ampliao de venda e sacrificar reservas
imobilizadas.
No se trata, tampouco, da crise patrimonial, a insuficincia de bens no ativo
para atender satisfao do passivo.

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FALNCIA E RECUPERAO EMPRESARIAL

Tanto a recuperao judicial, quanto a extrajudicial e a falncia do
empresrio e da sociedade empresria so regulados pela Lei no 11.101/05.
Recuperao de Empresas: a oportunidade de recuperao de uma
empresa insolvente. O juiz nomeia a administrao judicial, se se tratar de
recuperao judicial. o somatrio de providncias de ordem
econmico/financeiras e econmico/produtivas, organizacionais e jurdicas
por meio de das quais a capacidade produtiva de uma empresa possa, da
melhor forma, ser reestruturada, permitida a manuteno de fontes
produtores do emprego e a composio dos interesses dos credores. A
recuperao extrajudicial a mera homologao judicial de acordo celebrado
entre os credores.
Falncia: ocorre no caso de inviabilidade de manuteno da empresa,
situao em que se procede arrecadao dos seus bens, a fim de serem
liquidados para, posteriormente, pagar os credores. medida juridicamente
razovel para resolver a situao jurdica do devedor insolvente com os
menores nus possveis, com o encerramento das suas atividades.

FALNCIA E RECUPERAO EMPRESARIAL

A recuperao de empresas e a falncia possuem alguns princpios comuns:
Princpio da preservao da empresa: esse princpio reza que a extino da
empresa s ocorrer se no houver nenhuma outra forma de salv-la. um
principio informador, que diz que deve-se fazer de tudo para manter a
empresa ativa, em atividade.
Princpio da funo social da empresa: Constitui-se do direito que a
empresa possui de ter respeitada a sua propriedade, a livre iniciativa e
demais princpios constitucionais, desde que comprometida com a prtica de
condutas necessrias ao bem da comunidade e valorizao e preservao
do ser humano, ligadas direta ou indiretamente s suas atividades.
Princpio da proteo aos trabalhadores: este princpio diz que o credor
trabalhista ter prioridade no recebimento dos pagamentos, pois o salrio
um crdito alimentar.
Princpio da celeridade: preciso que as normas procedimentais na
falncia e na recuperao de empresas sejam, na medida do possvel,
simples, conferindo-se celeridade e eficincia ao processo e reduzindo-se a
burocracia que atrapalhe seu curso.

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FALNCIA E RECUPERAO EMPRESARIAL

Princpio da participao ativa dos credores: necessrio que os credores
participem ativamente dos processos de falncia e de recuperao, a fim de
que, diligenciando para a defesa de seus interesses, em especial o
recebimento de seu crdito, otimizem os resultados obtidos com o processo,
com reduo da possibilidade de fraude ou malversao dos recursos da
massa falida.
Princpio da maximizao do ativo falimentar: a lei deve estabelecer normas
e mecanismos que assegurem a obteno do mximo valor possvel pelos
ativos do falido, evitando a deteriorao provocada pela demora excessiva do
processo e priorizando a venda da empresa em bloco, para evitar a perda
dos intangveis. Desse modo, no s se protegem os interesses dos credores
de sociedades e empresrios insolventes, que tm por isso sua garantia
aumentada, mas tambm diminui-se o risco das transaes econmicas, o
que gera eficincia e aumento da riqueza geral.
Princpio da execuo concursal: existem diversos tipos de credor e cada
um possui um tipo de prioridade na hora de receber seus crditos. O melhor
exemplo, como j dito, o do trabalhador, que possui preferncia acima de
todos para receber o que lhe devido.

FALNCIA E RECUPERAO EMPRESARIAL

Princpio da participao ativa dos credores: necessrio que os credores
participem ativamente dos processos de falncia e de recuperao, a fim de
que, diligenciando para a defesa de seus interesses, em especial o
recebimento de seu crdito, otimizem os resultados obtidos com o processo,
com reduo da possibilidade de fraude ou malversao dos recursos da
massa falida.
Princpio da maximizao do ativo falimentar: a lei deve estabelecer normas
e mecanismos que assegurem a obteno do mximo valor possvel pelos
ativos do falido, evitando a deteriorao provocada pela demora excessiva do
processo e priorizando a venda da empresa em bloco, para evitar a perda
dos intangveis. Desse modo, no s se protegem os interesses dos credores
de sociedades e empresrios insolventes, que tm por isso sua garantia
aumentada, mas tambm diminui-se o risco das transaes econmicas, o
que gera eficincia e aumento da riqueza geral.
Princpio da execuo concursal: existem diversos tipos de credor e cada
um possui um tipo de prioridade na hora de receber seus crditos. O melhor
exemplo, como j dito, o do trabalhador, que possui preferncia acima de
todos para receber o que lhe devido.

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FALNCIA E RECUPERAO EMPRESARIAL

Insolvncia do devedor:
1. Impontualidade (art. 94, I):
Art. 94. Ser decretada a falncia do devedor que:
I sem relevante razo de direito, no paga, no vencimento, obrigao lquida
materializada em ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma ultrapasse o
equivalente a 40 (quarenta) salrios-mnimos na data do pedido de falncia; (...)

2. Execuo Individual Frustrada: (art. 94, II).

(...)
II executado por qualquer quantia lquida, no paga, no deposita e no nomeia
penhora bens suficientes dentro do prazo legal;

3. Prtica de "Atos de falncia": (art. 94, III).

III pratica qualquer dos seguintes atos, exceto se fizer parte de plano de
recuperao judicial:
a) procede liquidao precipitada de seus ativos ou lana mo de meio ruinoso ou
fraudulento para realizar pagamentos;
b) realiza ou, por atos inequvocos, tenta realizar, com o objetivo de retardar
pagamentos ou fraudar credores, negcio simulado ou alienao de parte ou da
totalidade de seu ativo a terceiro, credor ou no; (...)

FALNCIA E RECUPERAO EMPRESARIAL

Insolvncia do devedor:
(...)
c) transfere estabelecimento a terceiro, credor ou no, sem o consentimento de todos
os credores e sem ficar com bens suficientes para solver seu passivo;
d) simula a transferncia de seu principal estabelecimento com o objetivo de burlar a
legislao ou a fiscalizao ou para prejudicar credor;
e) d ou refora garantia a credor por dvida contrada anteriormente sem ficar com
bens livres e desembaraados suficientes para saldar seu passivo;
f) ausenta-se sem deixar representante habilitado e com recursos suficientes para
pagar os credores, abandona estabelecimento ou tenta ocultar-se de seu domiclio, do
local de sua sede ou de seu principal estabelecimento;
g) deixa de cumprir, no prazo estabelecido, obrigao assumida no plano de
recuperao judicial.

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FALNCIA E RECUPERAO EMPRESARIAL

Nas aes de falncia e de recuperao judicial, os legitimados ativos esto
elencados no artigo 97. Assim, so legitimados ativos para o pedido de
falncia:
I. O prprio devedor: o que se chama de autofalncia. O pedido de autofalncia,
apesar de estar previsto em lei hiptese rarssima na prtica. Veja-se que a lei
impe ao devedor o dever de requerer sua prpria falncia, determinando em seu
artigo 105 que o devedor em crise econmico-financeira que julgue no atender aos
requisitos para pleitear sua recuperao judicial dever requerer ao juzo sua falncia,
expondo as razes da impossibilidade de prosseguimento da atividade
empresarial. Porem, no obstante a lei imponha ao devedor este dever, no prev
nenhuma sano para a hiptese de descumprimento, o que desestimula ao devedor
a seguir o comando legal.
II. O cnjuge sobrevivente, qualquer herdeiro do devedor ou o inventariante: esta
regra aplicvel apenas ao empresrio individual, no sendo possvel sociedade
empresria. Se o empresrio individual falecer, seus sucessores podem ter interesse
em dar continuidade sua atividade ou no. Caso no tenham interesse, em princpio
cabe a eles promover o encerramento normal das atividades, com a devida baixa na
Junta Comercial. Mas, caso se note que o empresrio individual faleceu em estado de
insolvncia, caber e eles, nesse caso, pedir a sua falncia, com base no dispositivo
legal em comento.

FALNCIA E RECUPERAO EMPRESARIAL

III. O cotista ou o acionista do devedor na forma da lei ou do ato constitutivo da
sociedade: nas sociedades empresrias, pode o acionista pedir a falncia da
empresa. Essa prtica pouco utilizada nos dias atuais sendo que, caso os outros
acionistas no concordem com o pedido, retiraro o scio dissidente e continuaro
com a empresa.
IV. Qualquer credor: o que acontece com a ampla maioria dos casos. A ao
falimentar pode ser ajuizada por qualquer um de seus credores. Nem sempre o
credor, com o ajuizamento da ao, pretende a quebra definitiva da empresa
devedora e sim pressionar para que esta pague o que deve. Com relao ao credor
ser empresrio, deve-se atentar as seguintes ressalvas legais:
Artigo 97, 1: o credor empresrio apresentar certido do Registro Pblico de
Empresas que comprove a regularidade de suas atividades.
Artigo 97, 2: O credor que no tiver domiclio no Brasil dever prestar cauo
relativa s custas e ao pagamento da indenizao de que trata o art. 101 desta Lei.
Esta indenizao devida em alguns casos de denegao de falncia.

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FALNCIA E RECUPERAO EMPRESARIAL

Para o caso de pedido pelo devedor de recuperao judicial, aplica-se o art.
48:
Art. 48. Poder requerer recuperao judicial o devedor que, no momento do
pedido, exera regularmente suas atividades h mais de 2 (dois) anos e que
atenda aos seguintes requisitos, cumulativamente:
I - no ser falido e, se o foi, estejam declaradas extintas, por sentena
transitada em julgado, as responsabilidades da decorrentes;
II - no ter, h menos de 5 (cinco) anos, obtido concesso de recuperao
judicial;
III - no ter, h menos de 8 (oito) anos, obtido concesso de recuperao
judicial com base no plano especial de que trata a Seo V deste Captulo;
IV - no ter sido condenado ou no ter, como administrador ou scio
controlador, pessoa condenada por qualquer dos crimes previstos nesta Lei.

FALNCIA E RECUPERAO EMPRESARIAL

Assembleia Geral de Credores. o colegiado representativo das classes de
credores participantes diretamente na recuperao judicial ou na falncia,
com atuao ativa dentro dos processos, podendo deliberar sobre aceites,
rejeitar ou apresentar alteraes no transcurso do conclave (na recuperao
e na falncia). Importante dizer que as decises da AGC, quando versarem
matrias de sua competncia, so soberanas. S se admite atuao do
Poder Judicirio nas deliberaes da AGC para simples controle de
legalidade formal da reunio e para controle da legalidade material ou
substancial. Pode ser convocada pelo juiz (art. 36), de ofcio ou a pedido do
administrador judicial, quando entender necessria sua oitiva para tomada de
decises (artigo 22, I, g).
So suas atribuies deliberar sobre: I na recuperao judicial: aprovao,
rejeio ou modificao do plano de recuperao judicial apresentado pelo
devedor; constituio do Comit de Credores, a escolha de seus membros e
sua substituio; o pedido de desistncia do devedor; nome do gestor
judicial, quando do afastamento do devedor; qualquer outra matria que
possa afetar os interesses dos credores; II na falncia: constituio do
Comit de Credores, a escolha de seus membros e sua substituio; adoo
de outras modalidades de realizao do ativo, qualquer outra matria que
possa afetar os interesses dos credores.

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