DARWINISMO E DIREITO

Atahualpa Fernandez
Marly Fernandez

Quien

alcance

comprender

al

babuino aportar ms a la metafsica que el

propio Locke.
CHARLES DARWIN

Este ano se celebra o bicentenrio do nascimento de Charles Darwin, cuja

teoria sobre a origem das espcies (publicada em 1859) integrou o homem ao
mundo animal e transformou para sempre o modo de pensar de todas as pessoas
ilustradas do planeta. Uma admirvel, arrebatadora e perigosa idia; qui uma
das idias mais poderosas de toda a histria da humanidade (R. Dawkins).
A herana que recebemos de Darwin pode ser mensurada, facilmente,
considerando-se a influncia atual da teoria da evoluo. Que o homem um
animal, uma parte indistinguvel da natureza orgnica, edificado de acordo com os
mesmos princpios genticos de qualquer outro ser vivo, no somente uma
evidncia cientfica indiscutvel, seno tambm um lugar comum na literatura
cientfico-natural, social e humanstica. Mas Darwin no nos ensinou somente o
caminho da compreenso da evoluo dos seres vivos. Sua teoria da evoluo
atravs da seleo natural serve tambm para compreender por que nos
comportamos de forma moral e o que a tica. De fato, precisamente o
programa naturalista iniciado por Charles Darwin na segunda metade do sc. XIX
com sua teoria da evoluo que pode proporcionar-nos argumentos a favor da

Ps-doutor em Teora Social, tica y Economia pela Universidade Pompeu Fabra; Doutor em Filosofa
Jurdica, Moral y Poltica pela Universidade de Barcelona; Mestre em Cincias Jurdico-civilsticas pela
Universidade de Coimbra; Ps-doutorado e Research Scholar do Center for Evolutionary Psychology da
University of California/Santa Barbara;Research Scholar da Faculty of Law/CAU- Christian-AlbrechtsUniversitt zu Kiel-Alemanha;Especialista em Direito Pblico pela UFPa.; Professor Colaborador
Honorfico (Livre Docente) e Investigador da Universitat de les Illes Balears/Espanha (Etologia,
Cognicin y Evolucin Humana / Laboratrio de Sistemtica Humana/ Evocog. Grupo de Cognicin y
Evolucin humana/Unidad Asociada al IFISC (CSIC-UIB)/Instituto de Fsica Interdisciplinar y Sistemas
Complejos/UIB; Membro do Ministrio Pblico da Unio /MPT (aposentado); Advogado.

Doutora em Humanidades y Ciencias Sociales (Cognicin y Evolucin Humana)/ Universitat de les

Illes Balears- UIB/Espanha; Mestra em Cognicin y Evolucin Humana/ Universitat de les Illes BalearsUIB/Espanha; Mestra em Teora del Derecho/ Universidad de Barcelona- UB/ Espanha; Investigadora
da Universitat de les Illes Balears/Espanha (Etologia, Cognicin y Evolucin Humana / Laboratrio de
Sistemtica Humana/ Evocog. Grupo de Cognicin y Evolucin humana/Unidad Asociada al IFISC
(CSIC-UIB)/Instituto de Fsica Interdisciplinar y Sistemas Complejos/UIB

existncia de universais ticos, desses que John Rawls considerava princpios

essenciais da justia.
No obstante, a introduo do saber acerca de nossa natureza biolgica no
discurso das humanidades e as cincias sociais resultou (e ainda resulta)
complexa e incmoda para no dizer impossvel -, na medida em que sua
legitimidade se concebe como limitada aos territrios alheios influncia da
cultura. Natureza e cultura tm convivido como reinos separados durante sculos,
ao amparo dos dualismos legitimadores de suas origens mticas. Da que ainda
surpreenda a muitos o argumento de que resulta inaceitvel toda e qualquer
cincia social normativa que no tenha em conta o substrato animal da sociedade
humana, isto , de que os homens vivem em sociedade no porque so homens
(ou anjos), seno porque so animais.
Seja como for, o certo que desde uma perspectiva mais cientfica que
humanista, filosofamos depois de Darwin. Sabemos que descendemos daqueles
primeiros smios que comearam a andar sobre duas patas. Sabemos que existe
algo que denominamos natureza humana, com qualidades fsicas e uma srie de
predisposies genticas para desenvolver-nos adequadamente em nosso entorno.
Sabemos que algumas propriedades fixas da mente so inatas, que todos os seres
humanos possuem certas destrezas e habilidades das que carecem outros animais,
e que tudo isso conforma a condio humana. Sabemos que a matria prima da
cultura so representaes mentais, pessoais e compartidas

e que toda

representao , em ltima instncia, obra de nosso crebro (um irrefutvel

produto da evoluo por seleo natural, o resultado vivo de um largo processo
filogentico e capaz de viver em um universo no percebido); quer dizer, que
nada ocorre, nem nada existe no mundo humano que no tenha sido percebido,
filtrado, elaborado e construdo pelo crebro (o que inclui como pensamos,
interpretamos, sentimos, criamos e modificamos nossas representaes ticojurdicas). Em realidade, comea a acumular-se evidncias, desenvolvidas em
campos disciplinares muito variados, sugerindo a existncia de um instinto
moral, uma faculdade moral equipada com propriedades universais da mente
humana que restringe o mbito da variao cultural, que guia inconscientemente
nossos juzos de valor e que permite desenvolver uma reduzida gama de sistemas
morais concretos.
Pela primeira vez os avanos das investigaes procedentes das cincias da
vida e da mente oferecem linhas de convergncia capazes de situar a reflexo
humanstica e cientfico-social sobre uma concepo da natureza humana como
objeto de investigao emprico-cientfica e no mais fundada ou construda a
partir da mera especulao metafsica. Hoje, mais que nunca, se impe a

convico de que nenhuma filosofia ou teoria social normativa, por pouco sria
que seja, pode permanecer encerrada ou isolada em uma torre de marfim fingindo
ignorar os resultados dos descobrimentos procedentes dos novos campos de
investigao cientfica que trabalham para estender uma ponte entre a natureza e
a sociedade, a biologia e a cultura, em forma de uma explicao cientfica da
mente, do crebro e da natureza humana. Nenhum filsofo ou terico do direito
consciente

das

implicaes

prticas

que

sua

atividade

provoca

deveria

desconsiderar a questo ltima do pensamento moderno: a dimenso natural do

ser humano, do ser humano considerado simultaneamente como um ser biolgico,
cultural, psicolgico e social.
J no somos porta-vozes de uma racionalidade (ou divindade) de alguma
forma transcendente que se impe e converte nossas vidas e agrupaes em
realizao de um fim predeterminado, seno o resultado de um processo evolutivo
que, para bem ou para mal, modelou nossa espcie. Uma espcie que descobriu
que determinados comportamentos e vnculos sociais so necessrios e valiosos
para

resolver

problemas

adaptativos

relativos

sobrevivncia,

ao

xito

reprodutivo e vida em comunidade, e aceitou a necessidade de assegur-los e

control-los mediante um conjunto de normas e regras de conduta. O sujeito
moral deixou seu lugar ao ser humano produto da evoluo por seleo natural:
do homem como resultado de tudo aquilo que aprende e memoriza no somente
ao longo de sua vida individual (cultura), seno tambm do que aprendeu,
memorizou e herdou em forma de cdigos ao largo do processo evolutivo humano
(2-3 milhes de anos) e ainda antes disso como mamfero (200 milhes de anos
como mnimo).
Pois bem, este parece ser o ponto fundamental a partir do qual j no mais
parece razovel tentar dissimular ou negar a irremedivel necessidade de se
estabelecer um dilogo interdisciplinar que nos permita sair dos limites de nossas
prprias disciplinas para aprender das cincias vizinhas, ainda que assumindo os
riscos e as dificuldades tericas e metodolgicas de qualquer programa de
investigao integrador. No nosso caso em particular, um dilogo entre as
tendncias naturalistas da cincia contempornea e a tradio dos filsofos e
tericos do direito, convertendo em vivel a proposta (e inclusive a exigncia) de
novos critrios para que os fundamentos do fenmeno jurdico sejam revisados
luz dos estudos e investigaes dirigidos a dar uma explicao mais emprica,
diligente e robusta acerca da natureza humana isto , sustentado em um
modelo darwiniano sensato sobre a natureza humana, que no uma construo
social ps-moderna seno uma construo natural muito antiga que recapitula a
histria filogentica da linhagem humana.

O objetivo desta nova perspectiva interdisciplinar consiste em demonstrar

de que modo os programas de investigao sobre a arquitetura, a dinmica e as
origens filogenticas da mente humana oferecem razes poderosas que do conta
da falsidade da concepo comum da natureza humana e o alcance que isso pode
chegar a ter para o atual edifcio terico, ontolgico e metodolgico da filosofia e
da cincia do direito (isto , para a concepo acerca do homem como causa,
princpio e fim do direito, e conseqentemente, para a dimenso essencialmente
humana da tarefa de elaborar, interpretar e aplicar o direito). Dito de outro modo,
se aos dados proporcionados pela neurocincia lhe somamos os de biologia
evolutiva, de cincia cognitiva, de cognio e comportamento animal, antropologia
e psicologia evolucionista, se nos apresenta um novo, rico e coerente quadro
capaz de explicar muitos dos aspectos e caractersticas da natureza humana e de
nossas funes mentais e capacidades superiores, tais como a moral, a arte, a
cincia e a linguagem, desde uma tica naturalista.
Apesar

disso,

tradio

jurdica

filosfica

cincia

do

direito

predominante ainda trabalham com a idia de que o homem deve ser considerado
como um ser exclusivamente cultural, um ser a parte que representa a
superao qualitativa dos instintos naturais de nossa espcie ou detentor de uma
segunda natureza responsvel da radical singularidade humana. No mbito do
jurdico, a verdade que quase sempre se relega a um segundo plano ou
simplesmente se ignora - a devida ateno natureza humana, acusadamente no
que se refere evidncia de que somos o resultado direto da forma como o
conjunto mente/crebro (procedente tanto das diferenas genticas e dos
processos de impresso devidos s influncias ambientais) processa nossas
intuies e emoes morais, nossos juzos morais e nossos vnculos sociais
relacionais, e cuja gnese dever ento ser reintegrada na histria evolutiva
prpria de nossa espcie (ou, o que o mesmo, que a mente, a conscincia, os
sentimentos, a imaginao, os atos voluntrios, o sentido de justia, a liberdade
de ao e a tomada de decises, assim como todos os nossos processos mentais,
nossos processos psquicos internos, so propriedades emergentes de atividades
neuronais em determinadas reas cerebrais).
Alis, as faculdades de direito parecem estar, na atualidade, submetidas a
uma espcie de aliana mpia tcita entre a verborria relativista ps-moderna e
ps-estruturalista

(anti-cientfica

anti-racionalista)

uma

retrica

autocomplacente, pretensamente muito cientfica, dominada, sobretudo, por um

positivismo de regras e princpios e/ou um jus naturalismo com sua peculiar
ontologia substancialista. Deificando o mundo cultural (como sistema de signos e
representaes arbitrrios que existem independentemente das mentes dos

indivduos) e hipostasiando em excesso sua consistncia ontolgica margem de

uma natureza humana como objeto de investigao emprica, o modelo jurdico
atual (em sua mxima expresso) tende a considerar a cultura como a nica
natureza humana, caracterizando-se mais como um mosaico de crenas e teorias
de ndole quase religiosa, metafsica, transcendental, etc. e/ou como um conjunto
de idealizaes acerca de uma ordem natural, antropolgica, histrica, normativa,
valorativa ou de faticidade do social na construo/modelao do indivduo.
nessa paisagem cognitivamente hostil realidade por parte das
faculdades de direito que os juristas fiis pureza do direito parecem estar
sempre imunes a toda argumentao que no se ajuste ao seu dogmtico e
hermtico sistema de crenas. Uma espcie de desateno cega, que consiste na
incapacidade de ver tambm o que no estamos acostumados a ver ou que no
temos de antemo na cabea, ou um tipo de prejuzo confirmatrio, que
consiste na circunstncia de que recordamos, insistimos e notamos somente os
fatos que confirmam nossas crenas e olvidamos aqueles que as desafiam.
O problema que j no mais parece possvel e nem to pouco razovel
pretender entender e explicar a cultura humana sem considerar que todo
fenmeno cultural , antes que qualquer outra coisa, um fenmeno psicobiolgico.
Natureza e cultura no so duas alternativas para a explicao do fenmeno
jurdico, seno duas caras de um mesmo e nico processo. A reconstruo das
claves filogenticas (e ontogenticas) de nossos mecanismos mentais de acordo
com os princpios da seleo natural e nos contextos ambientais em que tiveram
lugar a condio de possibilidade para uma abordagem empiricamente
adequada, coerente e fundamentada da cultura humana. Descendemos de animais
que viveram em comunidade durante milhes de anos; o mtico contrato social
j estava inventado muito antes que a espcie humana aparecesse sobre o
planeta e nenhuma referncia moral ou ao direito pode silenciar estas razes.
A mtua relao entre evoluo biolgica e a emergncia de uma conduta
moral e jurdica mais complexa, nos momentos em que a espcie humana estava
desenvolvendo suas capacidades cognitivas e a linguagem articulada, parece estar
alm de toda e qualquer dvida razovel: o processo evolutivo proporcionou ao
ser humano a habilidade e os requisitos para desenvolver uma moralidade (que
por sua vez deu origem a juridicidade), assim como um conjunto de necessidades,
de emoes e de desejos bsicos que, com o passo do tempo, deram lugar a
nossa grande riqueza moral e jurdico-normativa. Com o direito promovemos em
grupos to complexos como so os humanos aqueles meios necessrios para
estabelecer e decidir que aes esto proibidas, so lcitas ou obrigatrias, para
justificar os comportamentos coletivos e, o que mais importante, para articular,

combinar,

controlar

estabelecer

limites

aos

vnculos

sociais

relacionais

elementares atravs dos quais os homens constroem estilos aprovados de

interao e estrutura social.
E nada disso se trata, depois de tudo, de um problema de pouca
importncia ou de um mero exerccio mental para os juristas e os filsofos
acadmicos. A eleio da forma de abordar o direito supe uma grande e
relevante diferena no modo como nos vemos a ns mesmos como espcie,
estabelece uma medida para a legitimidade e a autoridade do direito e dos
enunciados normativos, e determina, em ltima instncia, a conduta e o sentido
do raciocnio prtico tico-jurdico.
Da que um naturalismo moderado, comprometido com a considerao da
natureza humana como objeto emprico, parece de todo exigvel e algo que pode
ajudar a superar o atual problema do direito. Dito de outro modo, e admitindo-se
que a maneira pela qual deveramos viver um tema que no pode separar-se
completamente dos fatos, de como so as coisas, toda e qualquer teoria ou
discurso jurdico, para que suas propostas sejam reputadas aceitveis, deveria
ser formulada a partir de um marco conceitual em que seja possvel conciliar e
integrar as categorias e modelos formulados pelas investigaes naturalistas mais
slidas, dedicadas a aportar uma explicao cientfica da mente, do crebro e da
natureza humana.
J chegada a hora de voltar a definir o que o ser humano, de recuperar
e redefinir em que consiste a natureza humana ou simplesmente de aceitar que o
homem no pode ser contemplado somente como um ser cultural carente de
instintos naturais, ou seja, de situar ao homem em um contexto e uma
perspectiva mais real e mais verdadeiramente humana, desmistificando e
liberando-nos de equvocos, crenas e falsas concepes sobre a moral e o direito.
E ainda que muitas perguntas sigam sem resposta, estamos firmemente
convencidos de que uma considerao adequada da natureza humana pode
ajudar-nos a compreender cabalmente a natureza de nossa cultura e a iluminar
com novas interpretaes os velhos problemas que at agora permanecem no
limbo da filosofia e da cincia do direito.
O que nos ensinam do mundo jurdico minsculo em comparao com a
imensidade do real que ainda somos incapazes de perceber. Talvez por isso no
resulte ser uma tarefa fcil transcender as fronteiras e as limitaes dos dogmas
do momento aos quais, de uma maneira ou outra, os juristas continuam atados e
que os cegam ante a evidncia de que direito no poder seguir suportando, por
muito

mais

tempo,

seus

modelos

tericos

elaborados

sobre

construes

especulativas da natureza humana.

No devemos (o que pressupe que no podemos) olvidar que a moral e o

direito esto entre os fenmenos culturais mais poderosos j criados pela
humanidade e que precisamos entend-los melhor se quisermos tomar decises
polticas, jurdicas e/ou ticas bem informadas e justas. J no podemos manejarnos na filosofia e na cincia do direito do sculo XXI baseados em uma psicologia
humana impossvel, com uma idia de natureza humana procedente do sculo
XVII e nem to pouco trabalhar com os mtodos do sculo XIX. Somos antes de
tudo animais, e tudo o que seja fazer uma abstrao da dimenso natural do ser
humano, sua natureza biolgica e sua origem evolutiva, falso.
E precisamente por este motivo que parece justificada a necessidade de
deixar de lado nossa relutncia tradicional de abrir um espao de investigao
capaz de abordar a cultura e o comportamento social humano desde uma
perspectiva naturalista. Queremos dizer, de eliminar do Direito seu rano
meramente especulativo, dotando-lhe dos mecanismos necessrios para construir
suas teorias, normas e discursos orientados ao logro de valores, princpios e leis
mais comprometidos com a tarefa de estabelecer vnculos adequados com as
dinmicas profundamente enraizadas na natureza humana. Depois de tudo,
infinitamente mais razovel, real e factvel modificar o ambiente em que se
desenvolve a natureza humana do que tentar alterar a prpria natureza humana
em funo do ambiente.
O darwinismo, portanto, nos ensina muito sobre a nossa forma de ser. E
provvel que o aspecto mais importante de sua mensagem seja aquele que
minimiza as barreiras existentes entre natureza e cultura e entre esprito e
crebro. Quando Newton reconheceu que havia chegado muito longe na
compreenso de algumas das leis mais importantes da natureza, admitiu que o
sucesso se devia ao fato de ele ter se erguido sobre os ombros de gigantes. Mas
Newton esqueceu um pequeno e fundamental detalhe: o fato de que os gigantes
que o precederam - assim como ele prprio- s (e somente s) conseguiram
manter-se em p porque uma multido de mulheres e homens de tamanho
comum os ajudou a crescer e a se desenvolver, graas a seus genes, seus
cuidados e sua inata faculdade/sentimento moral. Poucas filosofias da moral e do
direito podero ignorar este fato. E t-lo descoberto um mrito especial das
cincias da vida que se ergueram sobre os ombros de Darwin (Camilo Jos C.
Conde).