Teoria Geral da Pena Professor nio Luis Rossetto

Concurso de Pessoas Artigos 29, 30 e 31

Introduo
Artigo 29: quem, de qualquer modo, concorre para o crime
incide nas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade.
De acordo com o texto do dispositivo uma conduta pode ser
mais ou menos condenvel, como por exemplo o roubo menos condenvel
do que o latrocnio.
Esse juzo de censura, de culpabilidade, reflete na dosagem da
pena.
A parte do dispositivo que traz quem, de qualquer modo
tambm d idia de abrangncia na atribuio da pena.
Concurso de pessoas pode ser definido como a ciente e
voluntria participao de duas ou mais pessoas na mesma infrao penal.
Convergncia de vontades para um fim comum que a realizao do tipo
penal, sendo dispensvel a existncia de um acordo prvio entre as vrias
pessoas: basta que um dos delinquentes esteja ciente de que participa da
conduta de outra pessoa para que haja concurso de pessoas.
Causalidade fsica e psquica
A causalidade psquica (ou moral), ou seja, a conscincia de
participao no concurso de agentes, acompanha a causalidade fsica (nexo
causal). Quem concorre para um crime, o faz consciente e voluntariamente.
O concurso de pessoas pode ocorrer desde a ideao do crime
at a sua consumao, respondendo pelo ilcito o que ajudou a planej-lo, o
que forneceu os meios materiais, o que intervm na execuo. Responde pelo
delito aquele que contribui para o crime com adeso posterior ao incio de sua
execuo, dispensada a necessidade de acordo prvio.

Delitos Plurissubjetivos
So os delitos praticados por mais de uma pessoa. A
participao de pessoas no crime (concurso) pode ser necessrio ou eventual.
-Concurso necessrio: ocorre por exemplo no artigo
288, que dispe sobre a formao de quadrilha. necessrio que
tenham quatro pessoas. A, B, C e D se associam para cometer roubo
157 + 288. Caso somente A, B e C se associem no temos o 288, pois
eles esto em trs.
No artigo 288 temos um crime de perigo, no h
necessidade de praticar de fato o crime, somente a associao j tipifica.
-Concurso eventual: eventualmente mais pessoas
podem participar. Para estabelecermos o concurso de pessoas temos
que diferenciar participao de co-autoria.

Autoria:
Sujeito que realiza a ao tipificada. A lei faz distino entre
autoria e participao ao estabelecer sano menos gravosa ao partcipe. H
ainda diminuio da pena para aquele cuja participao for de menor
importncia. Trs teorias para a conceituao de autor:
a) conceito restrito de autor em um critrio formal-objetivo: autor
aquele que pratica a conduta tpica inscrita em lei, ao executiva, principal.
o que mata, rouba etc. A falha desta teoria que exclui aquele que comete o
crime valendo-se de quem no age com culpabilidade (menor, insano mental).
b) Conceito extensivo de autor em um critrio material-objetivo:
autor no s o que realiza a conduta tpica, como tambm aquele que
concorre com uma causa para o resultado. Assim, essa teoria no distingue
autor de partcipe, j que todos os agentes concorrem para o resultado
c) baseada na doutrina alem, conceitua autor como aquele que
tem domnio final do fato. Critrio mfinal-objetivo. Autor aquele que tem o
poder de determinar o modo e inclusive interromper o crime. quem tem o
poder de deciso sobre o fato. no s o que executa a ao tpica, como
tambm aquele que se utiliza de uma pessoa que no age com culpa ou com
dolo (autoria mediata). Tem controle subjetivo do fato.
O autor diferencia-se do partcipe pelo domnio finalista do
acontecer. O partcipe limita-se a colaborar no fato, dominado inteiramente
pelo autor.
Adotamos a teoria formal objetiva, que delimita a ao do
autor e do partcipe, complementada pela autoria mediata. Autor quem realiza
diretamente ao tpica, no todo ou em parte, colaborando na execuo
(autoria direta) ou quem realiza por meio de outrem que no imputvel ou
no age com culpabilidade (autoria mediata). So autores, por exemplo, tanto
os que batem quanto os que seguram. So coautores os que conjuntamente
realizam a conduta tpica. Os demais so partcipes.
Co-autoria: reunio de autores. Os coautores realizam atos
tpicos de execuo. Coautor quem executa, juntamente com outras pessoas,
a ao ou omisso que configura o delito. , em ltima anlise, a prpria
autoria. Pode haver repartio de tarefas entre os coautores. Aquele que
concorre na realizao do tipo tambm responde pela qualificadora ou
agravente de carter objetivo quando tem conscincia desta e a aceita como
possvel. Inexistente a conscincia de cooperao na conduta comum, no
haver concurso de pessoas, ao mesmo tempo, sem conhecerem a inteno
uma da outra.
Participao: o papel do partcipe, que no pratica atos de
execuo. Sua atividade acessria, com fundo auxiliar. Seu auxlio
pode ser:
-Material: levar o autor ao local do crime, dar a arma
para a execuo.
-Moral: o partcipe instiga, determina, induz o outro a
realizar o delito. A conduta principal, da qual o partcipe necessita para
existir, feita pelos coautores. Sua conduta por si s no atpica.
Atividade acessria daquele que colabora para a conduta do
autor com a prtica de uma ao que, em si mesma, no penalmente

relevante. Tal conduta passa a ser relevante quando o autor ou os coautores,

iniciam ao menos a execuo do crime. So vrias as formas de participao:
ajuste, determinao, instigao, organizao e chefia, auxlio material, auxlio
moral, adeso sem prvio acordo. Existem duas espcies bsicas de
participao:
a) Instigao: instiga aquele que age sobre a vontade do autor,
fazendo nascer neste a idia de prtica do crime. O prprio mandante tem sido
considerado partcipe.
b) Cumplicidade: aquele que contribui para o crime prestando
auxlio ao autor ou partcipe emprstimo da arma, revelao de segredo de
cofre etc. No exclui a cumplicidade por omisso nas hipteses em que o
sujeito tem o dever jurdico de evitar o resultado.
Autoria mediata
Autor no apenas o que realiza diretamente a ao ou
omisso tpica, mas quem consegue a execuo por meio de pessoa que atua
sem culpabilidade. Ex.: enfermeira que ministra ao paciente veneno supondo
que se trata de um medicamento. Nesse caso no h concurso de pessoas,
mas sim um autor mediato.
Crimes de mo prpria no admitem autoria mediata, porm
possvel a participao.
A expresso Qualquer modo mostra uma causalidade material,
ou seja, independente de qual recurso a pessoa utilizou para executar o crime,
ela ser punida.
Indo de acordo com a conceituao acima dada, o mandante do
crime seria um partcipe moral. Porm a pessoa de maior importncia no pode
ser mera participante.

Teorias
Teoria monista, unitria ou igualitria: o crime, ainda quando
tenha sido praticado em concurso de vrias pessoas permanece nico e
indivisvel. No se distingue entre as vrias categorias de pessoas (autor,
partcipe, instigador, cmplice) sendo todos autores. Posio adotada pelo
cdigo quando diz: quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas
penas a ele cominadas. Dessa regra tem-se que qualquer ao ser punida
pelo pela pena do crime em seu total. A adoo dessa teoria pelo CP evita
questes resultantes de dvidas quanto autor, cmplice, auxlio necessrio,
auxlio secundrio etc.
Teoria pluralista: multiplicidade de agentes e pluralidade de
delitos, praticando, cada pessoa, um crime prprio, autnomo. A falha desta
teoria que todas as aes convergem para uma ao nica.
Teoria dualstica: no concurso de pessoas h um crime para o
agente e outro para os partcipes. Existe no crime uma ao principal, que a
ao do autor do crime, e aes secundrias realizadas pelas pessoas que
instigam ou auxiliam o autor a cometer delito. A falha desta teoria advm do

fato de que o crime s um fato, e por vezes a ao do executor menos

importante do que a do partcipe (casos de mandato, coao irresistvel).
No artigo 29 a lei agasalha a teoria monista, unitria, s h um
crime e todos so responsveis por ele, porm o legislador procurou regras
precisas para distinguir autoria e participao. A palavra culpabilidade,
empregada no dispositivo, uma clusula salvatria contra os excessos. O
2 impe a verificao quanto a cada um dos concorrentes do elemento
subjetivo do crime (dolo ou culpa) e da censurabilidade da conduta. Nessas
excees a lei se aproxima da teoria dualstica.
Participao de menor importncia - 1
Se a participao for de menor importncia, a pena pode ser
diminuda de um sexto a um tero.
Para tanto, a conduta do partcipe deve ser bem distante da
realizao do crime. Ele contribui de qualquer modo, porm de forma
insignificante.
Desvio Subjetivo (cooperao dolosamente distinta) - 2
Dolo o querer praticar o crime. Entre os agentes, todos tm
dolo. Quando se fala em desvio subjetivo, algum da quadrilha de desvia do
dolo inicial e pratica um crime de maior importncia.
Um exemplo clssico o dos dois homens que planejam furtar
uma casa, porm, durante a execuo, um deles comete um estupro tambm.
Um dos homens responde por furto + estupro e o outro somente por furto.
Em caso de previsibilidade do resultado a pena pode ser
aumentada at a metade. Exemplo: dois homens resolvem assaltar um banco.
Um deles est armado e comete latrocnio. Como o evento podia ser previsto,
ambos sero punidos por latrocnio.
A participao acessria de um fato principal. Para a
punibilidade do partcipe basta que o fato seja tpico e antijurdico. H casos em
que possvel que o resultado ocorrido seja diferente daquele pretendido pelo
partcipe. H um desvio subjetivo entre os sujeitos, chamado de excesso de
mandado. Ex.: A e B invadem uma casa para furt-la. B aproveita e estupra a
empregada. Como este um ato imprevisvel, no responde A pelo estupro. A
falta de previsibilidade quanto ao crime mais grave exclui a responsabilidade do
partcipe.
Dispe o art. 29, 2: Se algum dos concorrentes quis
participar do crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste; essa pena
ser aumentada at a metade, na hiptese de ter sido previsvel o resultado
mais grave. Quando o crime mais grave, embora no querido, previsto pelo
partcipe, responde por esse ilcito a ttulo de dolo eventual (assume-se o
risco). por isso que o dispositivo faz meno previsibilidade do fato, e no
previso do partcipe. Ex.: quadrilha vai assaltar uma casa, eles esto
armados. Se acontecer um latrocnio, todos respondem por este crime.
O 2 do art. 29 consagra o princpio da individualizao da
pena no concurso de agentes ao determinar que cada concorrente
responsvel de acordo com o elemento subjetivo (dolo) e tambm no
descuida do princpio da proporcionalidade ao prever o aumento da pena
quando, alm do dolo referente ao crime menor, h um desdobramento

psicolgico da conduta do agente quanto previsibilidade da realizao do

crime mais grave (culpa). Havendo previsibilidade quanto ocorrncia do crime
mais grave,a pena aplicada no poder ser superior quela que seria atribuda
ao crime efetivamente praticado.
Por exemplo cita-se o caso do agente que transporta os autores
e co-autores ao local do furto que acaba se tranformando em latrocnio,
enquanto permanece de vigia. O agente, por no ter domnio do fato
considerado partcipe, devendo responder pelo crime menos grave, j que no
se pode a ele imputar a omisso de evitar o resultado mais grave.
Excees da Teoria Unitria
Punir pelo mesmo crime tanto coautor quanto partcipe um
tanto quanto rigoroso, chegando at mesmo a ser injusto, pois, de acordo com
tal teoria, mesmo com uma pequena participao ter-se- uma pena grande. O
dispositivo foi alterado em 1984, com a frase: na medida de sua culpabilidade.
Na participao de menor importncia a pena fica abaixo do
mnimo. O juiz possui a faculdade de aumentar ou diminuir a pena de acordo
com a teoria unitria.
Analisaremos o que o CP traz sobre o aborto: De acordo com o
art 124 o aborto a interrupo da gravidez gerando a morte do feto. Ele
possui trs modalidades:
1- a me consente art 124
2 ela consente de cometam o abortamento art 124 e 126 para o mdico
3- aborto sem o consentimento art 125, no qual terceiro faz o aborto.
No caso 2 podemos verificar que me e mdico cometem o
mesmo crime, o aborto, entretanto a me punida com o artigo 124, enquanto
o mdico punido com o artigo 126.
Este um exemplo da execuo da teoria unitria, na qual a
gestante punida com menos gravidade do que o mdico, ela recebe
tratamento diferenciado.
Outro exemplo de exceo da teoria unitria o artigo 317 e
333. No art 317 temos a corrupo passiva, e o sujeito ativo o servidor
pblico. No artigo 333 a corrupo ativa e o sujeito ativo o particular.
Toda corrupo tem o seu corruptor. Se fossemos nos guiar
pela teoria unitria sem as excees, tanto o corruptor quanto o funcionrio
seriam punidos com a mesma pena. Graas s excees o 317 pune
funcionrios pblicos e o 333 pune o corruptor empresrio.
A pena a mesma, de dois a 12 anos, porm a razo de existir
a distino poder punir o corruptor independentemente da punio do
funcionrio pblico.
De acordo com o artigo 342 temos que Falso Testemunho ou
Falsa Percia um crime de mo prpria, que s pode ser praticado
pessoalmente pelo autor no permitindo o concurso de pessoas. Se a pessoa
faz alguma afirmao inverdica em juzo ela punida pelo 342, no tendo
como duas pessoas concorrerem nesse crime. Este um instrumento de
defesa da justia.

Em caso de corrupo de testemunha, se fssemos mais uma

vez, guiados somente pela teoria unitria, o corruptor deveria ser punido com o
342, porm, o artigo 343 se encarrega de punir o corruptor da testemunha.
Requisitos para o concurso de pessoas
a) Pluralidade de agentes: cada um dos agentes oferece uma
contribuio para a realizao do crime.
b) Pluralidade de condutas relevantes: cada uma das
condutas objetivamente tem relevncia para o resultado. qualquer modo.
Peguemos um caso em que A atirou em B. Se A no tivesse
atirado B no teria morrido. Se C no tivesse emprestado a arma para A, A no
teria atirado em B, que no teria morrido. Temos ento causas e condies. O
autor o A, porm C participou materialmente.
Todas estas so condutas relevantes, pois se alguma delas for
eliminada, o resultado no se dar.
A conduta tem que ser relevante para atribuir participao.
c) Liame subjetivo: nexo psicolgico entre os agentes. Ajuste
prvio, que a combinao do delito e aderncia de vontades, na qual um
soma a vontade do outro.
indispensvel a homogeinedade do elemento subjetivo, que
significa dizer que todos devem possuir o mesmo dolo.
Quando se diz dolo afasta-se negligncia (culpa). O crime
doloso deve ser atribudo aos dois.
c1) No existe participao culposa em crime doloso. A no
pode contribuir culposamente para que B faa crime doloso. Ex.: Mdico com
conduta culposa e enfermeira com conduta dolosa. H dois crimes, sem o
concurso de pessoas.
c2) No existe participao dolosa em crime culposo. Ex.:
Edson, com dolo, quer acertar em A, mas no tem coragem. O tosco puxa o
gatilho pensando que a arma est descarregada e mata A. Neste caso h dolo
e culpa, dois crimes sem concurso de pessoas.
SE

NO

HOUVER

LIAME

SUBJETIVO

AUTORIA

COLATERAL.
A e B no tm conscincia de que iro produzir resultado
comum. Eles no se ajustam e no aderem vontade um do outro.
Suponha-se que a arma de A calibre 38 e a de B 0.40. Os
dois se postam e esperam C passar. A e B no sabem que ambos esto a
espreita. C baleado por ambos.
Se a prova pericial disser que a causa de morte pelo 38 A ser
condenado pelo homicdio consumado e B ser condenado pela tentativa de
homicdio.
Se a percia no determinar quem matou, ambos sero
condenados por tentativa.
Podemos ter entre os agentes o chamado EXCESSO DE
MANDADO. Ex.: A combina com B de dar uma surra em C. O mandado de A
para B uma surra em C. A pensou em leso corporal. B deu uma surra to
forte que matou C. Houve ento o excesso de mandado..

Quando h aderncia de vontade no h excesso de mandado.

Acessoriedade Mnima
O autor principal tem que ter praticado fato tpico para que o
partcipe responda.
Ao Extremada: o autor tem que praticar essa ao. A ao tem que ser
tpica, antijurdica e culpvel.
Ao Limitada: basta que o autor pratique ao tpica e antijurdica.
Na teoria do domnio do fato h:
a) coautoria funcional (parcial): ele pratica atos de execuo alm de ter o
domnio final da execuo.
b) coautoria propriamente dita: realizam atos de execuo, no tem o
domnio do final da ao.
Participao contribuir para um delito alheio sem realizar
conduta que se ajuste ao tipo, e sem ter condies de decidir sobre a
consumao.
Concurso de pessoas no crime culposo
Exemplo 1: motorista imprudente com passageiro que o instiga.
possvel coautoria e participao. Eles se acham coligados objetiva e
subjetivamente. Origem causalista.
Exemplo 3: trabalhadores lanam tbuas do alto. Admite-se
participao neste caso, pois h um autor principal que no observa o dever de
cuidado.
A coautoria possvel a todos aqueles que contribuem para o
crime, que no observam o dever de cuidado.
Coautoria em crime culposo
Existe um vnculo psicolgico entre duas pessoas na prtica da
conduta, ainda que no em relao ao resultado, concorrem elas para o
resultado lesivo se obrarem com culpa em sentido estrito. No se fala em
participao em crime culposo, porm em coautoria.. H coautoria entre o
motorista que dirige em velocidade incompatvel com o local e o passageiro
que o instigou a tal.
O concurso de agentes no crime culposo difere-se daquele do
ilcito doloso, pois se funda apenas na causa, e no no resultado, que
involuntrio. Autor todo aquele que causa culposamente o resultado, realizam
conduta tpica, inobservncia do dever de cuidado.
H distino entre concurso de agente em crime culposo da
concorrncia de causas, na qual duas pessoas contribuam para um resultado
sem que haja o conhecimento por qualquer delas de que est colaborando na
conduta de outrem.
Diz-se que no existe participao culposa em crime doloso ou
participao dolosa em crime culposo. Analisemos o exemplo de Antolisei: A
instiga B para que acelere nas proximidades de uma curva muito perigosa, com
a esperana de atropelar um ciclista que odeia. No caso de atropelamento no

haver concurso de agentes. A responder por crime doloso e B por crime

culposo.
Concurso de pessoas e crimes por omisso
possvel a participao em crime omissivo puro, ocorrendo o
concurso de agentes por instigao ou determinao, porm no se pode falar
em coautoria em crime omissivo prprio. possvel a participao por omisso
em crime comissivo.

Punibilidade no concurso de agentes

Diante ento do disposto no art. 29, todos os autores, coautores
e partcipes incidem nas penas cominadas ao crime praticado, exceto no caso
de estes ltimos terem querido participar de crime menos grave. O juiz deve
julgar na medida de sua culpabilidade, segundo a reprovabilidade da conduta
do coautor ou partcipe.
A participao de menor importncia s pode ser a colaborao
secundria dispensvel que, embora dentro da causalidade, se no prestada,
no impediria a realizao do crime.
Trata-se de uma reduo facultativa da pena, podendo o juiz
deixar de aplic-la, mesmo convencido da apoucada importncia da
contribuio causal para o delito.

Circunstncias Comunicadas
Artigo 30: No se comunicam as circunstncias e as condies
de carter pessoal, salvo quando elementares ao crime.
Comunicabilidade: transferncia de uma circunstncia.
Em primeiro lugar estabelece-se a distino entre circunstncias
e condies pessoais. As condies referem-se s relaes do agente com a
vida exterior, com os outros seres e com as coisas, alm de indicar um estado.
As circunstncias so elementos que, embora no essenciais infrao
penal,a ela se integram e funcionam para moderar a qualidade e a quantidade
da pena (motivo do crime, desconhecimento da lei, confisso espontnea).
Condies reais ou objetivas so circunstncias referentes ao
fato objetivamente considerado. Dizem respeito ao tempo (durante a noite, por
ocasio de incndio), ao lugar (lugar ermo, casa habitada), ao meio de
execuo (emprego de veneno, fogo, explosivo) e s condies ou qualidades
da vtima (criana, enfermo...)
As condies e circunstncias no se comunicam entre os
coautores e partcipes. Cada sujeito responder de acordo com suas condies
(menoridade, reincidncia, parentesco) e circunstncia (motivo torpe, de
relevante valor social etc).
Dispe a lei que as circuntncias de carter pessoal
elementares do crime comunicam-se entre os agentes. No se trata de
circunstncias, mas sim de elementos que, necessariamente, fazem parte do

tipo penal. Assim, aquele que auxilia o funcionrio pblico na prtica do

peculato responde por esse crime.
Ento, determinando a lei que no se comunicam as
circunstncias de carter pessoal, so comunicveis as de carter objetivo.
Circunstncias so condies de carter pessoal, subjetivo. No
so elementares. As circunstncias podem ser judiciais, como o art 59 caput;
subjetivas quando dizem respeito ao agente; legais:
-agravantes art 61 e 62
-atenuantes art 65
- qualificadora acompanham o delito, parte especial do cdigo
-causas de aumento ou diminuio da pena;
Objetivas quando dizem respeito ao fato, como a alnea d, II
do artigo 61. Diz respeito ao crime.
O tipo fundamental ocorre, por exemplo no artigo 121 recluso
de 6 a 20 anos.
O tipo qualificado ocorre no 2 do 121 recluso de 12 a 30
anos.
Aumento e Qualificadora
Na qualificadora so dadas novas margens penais mxima e
mnima.
Nas causas de aumento e diminuio a lei autoriza aumentar ou
diminuir a pena, alm das margens penais.
Qualificadoras e agravantes
O concurso de pessoas pode ser uma qualificadora de delito.
o que ocorre nos crimes qualificados de constrangimento ilegal, roubo, violao
de domiclio. A qualificadora poder surgir como o simples concurso de
pessoas, ou exigir que a execuo do crime seja realizada por dois ou mais
sujeitos, como no artigo 146, 1 (constrangimento)
H a agravante no caso de concurso de pessoas quando o
sujeito promove, ou organiza a cooperao no crime ou dirige a atividade dos
demais (art 62, I).
Nas circunstncias lidamos com o que est ao redor do fato.
So dados acessrios agregados figura criminosa que fazem aumentar ou
diminuir a pena. A elementar de um crime o tipo penal, logo, no existe
circunstncia elementar.
Circunstncias elementares que passam a constituir o crime
So elementos constitutivos do tipo penal. Se a elementar do
tipo penal for tirada, ou no haver crime ou confundir-se- com outro crime.
atipicidade absoluta (no tem tipo) ou atipicidade relativa (outro delito).
Nestes casos o legislador pega uma circunstncia e coloca no
tipo penal, tornando-a elementar.

Condies de carter pessoal Escusa Absolutria

Condies de carter pessoal so as relaes do agente com o
mundo exterior, com o estado de pessoa, com um parentesco, conforme o
artigo 181 do CP.
S SE COMUNICAM
CIRCUNSTNCIAS OBJETIVAS

ENTRE

OS

AGENTES

AS

Artigo 121, 2.
A quer matar B por vingana, que motivo torpe. C ir matar
com veneno (agravante). C sabia do motivo torpe, estava em sua esfera de
conhecimento, porm o motivo torpe s incidir na pena de A, enquanto o
veneno ir incidir em A e B.
Peculato
Art 312 sujeito ativo: funcionrio pblico elementar. Pena de
2 a 12 anos mais a multa.
Art 168- apropriao indbita. Pena de 1 a 4 anos anos mais a
multa. um crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa desde
que ela tenha posse ou deteno.
O artigo 312 traz uma circunstncia elementar, e caso no a
possua teremos atipicidade absoluta.
Jos funcionrio pblico. Maria no , porm ajuda no
peculato. Ambos sero punidos pelo artigo 312, pois ser funcionrio pblico
elementar e entrou na esfera de conhecimento.
Pela teoria unitria ambos respondero por um nico crime.
AS CIRCUNSTNCIAS COMUNICVEIS APARECEM PARA
ATENDER A TEORIA UNITRIA.
Concurso e execuo do crime.
Determina o artigo 31: O ajuste, a determinao ou a
instigao e o auxlio, salvo disposio expressa em contrrio, no so
punveis, se o crime no chega, pelo menos a ser tentado. Como somente a
prtica de atos de execuo enseja responsabilidade, este artigo chega a ser
corolrio.
Ajuste acordo feito para cometer o crime. Determinao a
provocao para que surja em algum a vontade de praticar crime. Instigao
a estimulao da idia criminosa e auxlio a ajuda material.
Pode ocorrer que, antes ou depois de ter iniciado o crime venha
a cessar a coerncia das vontades dos concorrentes. Hipteses:
a) O arrependido o executor, e no inicia a execuo do crime
projetado, ou um partcipe que vem a impedir a execuo. Neste caso no h
fato punvel.
b) O arrependido o executor, e j iniciada a execuo, desiste
da consumao ou impede que o resultado se produza; ou um partcipe que
consegue evitar que a meta seja atingida. No h punio no caso de
desistncia voluntria e arrependimento eficaz. Neste caso inexiste tentativa.
c) O arrependido o partcipe, e resulta intil seu esforo para
impedir a execuo. punido. Ele no o causador.

Tambm no poder ser responsabilizado aquele que planeja

um crime, mas permanece nos atos prepatrios.
Autoria incerta
Com a teoria monista, qualquer problema relacionado com a
autoria incerta ser resolvido com a punio de todos pelo resultado, ainda que
no se possa saber quem praticou a ao prevista no ncleo do tipo.
A exceo est no 2 do 29.
Sano penal
Captulo I evoluo da pena
1) Na Antiguidade
a) Vingana privada Talio
A resposta a sano era completamente desproporcional, sendo
este o grande problema da vingana privada. Presente nas organizaes mais
primitivas. As consequncias da resposta desmedida ao delito era a constante
guerra entre as tribos. As pessoas comearam a perceber esta ignorncia.
O primeiro avano feito foi o a Lei de Talio, que tornou as leis
mais iguais.
b) Vingana Divina Cdigo Manu
Mistura entre crime e pecado. As regras divinas deveriam ser
seguidas. O direito no era positivado. As regras eram ditadas pelas
divindades. A sano era sempre muito severa. Ao cometer um crime, cometiase um pecadom da a severidade penal.
O cdigo de Manu surgiu no sculo V a.C., e suas sanes
purificavam pelo sofrimento.
Povo hebreu: nmades com regras a serem seguidas:
transferiam a evergia negativa dos pecados para os bodes. Amarrava-se o
pergaminho que continha os pecados do bode e soltavam-no no deserto, assim
o pecado passava para ele.
c) Vingana pblica
Na Realeza de Rooma Rex aplicava a sano penal e as regras
religiosas.
Na Repblica o D. Penal no evoluiu, somente o direito civil.
No Imprio a democracia romana deixou de existir e o
imperador precisava ser fortalecido. criado o juiz, que aplica o direito de
forma bastante severa, com penas duras e predominncia de penas de morte
retrocesso.
2) Idade Mdia 476 d.C 1473 (Queda de Constantinopla)
a) Direito Germnico
Invaso dos povos brbaros aps a queda do Imprio Romano,
predomnio do direito germnico. Os germnicos eram um povo livre, guerreiro
e muito prtico.

A forma de aplicar penas se dava ou pela perda da paz,

expulsando o criminoso do grupo, fazendo-o perder sua proteo; ou pela
composio, na qual o criminoso comprava sua liberdade mediante
pagamento, o que configura o que ocorre HOJE nos Juizados Especiais
Criminais.
Era um povo supersticioso que influenciou no processo
probatrio ordlias.
b) Direito Cannico
Surge como uma forma de fortalecimento da Igreja. Ela se
fortalece perseguindo os hereges. Havia confuso entre crime e pecado, direito
e moral. As bruxas eram perseguidas porque elas dominavam o conhecimento.
Luta entre o poder laico e o poder cannico. Poder Central x
Poder Papal.
Santo Agostinho pregava trs tipos de sano:
-condenao a partir do pecado original;
-purgao em vida;-correa com o objetivo da emenda do
transgressor.
O criminoso era um pecador, porm se ele purgasse ele estaria
a salvo. Assim, Inquisio se valeu disso para torturar os criminosos, para
purificar.
Toms de Aquino tentou conciliar racionalismo cristo com f.
Tentava justificar a punio atravs de Deus dizendo que TUDO emana de
Deus, inclusive a punio. Essa teoria foi utilizada pelo absolutismo.
Tribunais da Inquisio: penas severas, tortura. O D. Laico
tambm aplicava tortura.
3) Idade Moderna 1453 at 1787 (Revoluo Francesa)
Pouca evoluo do Direito penal. Pena de Gal navio priso,
no qual a pessoa remava at a morte.
As casas de correo na Inglaterra tinham a finalidade de
receber mendigos, ociosos e criminosos para a explorao desta fora de
trabalho, ensinando tais pessoas a operar mquinas.
Maquiavel, em O Prncipe, diz que melhor o prncipe ser
temido do que ser amado. A pena no era para recuperar ningum, era para
intimidar.
4) Idade Contempornea
Iluminismo
Momento de antropocentrismo.
Thomas Hobbes Leviat
O Estado todo poderoso justifica a pena como uma concesso
de parcela de liberdade. As pessoas deveriam abrir mo de parte de seus
direitos e estabelecer um contrato social. Esse direito penal logicamente
fundado no contrato social. Para Hobbes a pena tinha que ter poder
intimidativo.

Jean Jacques Rousseau Contrato Social

Iremos premiar a atividade proveitosa e castigar a prejudicial.
Noo tirnica. Com o pensamento contratualista justifica-se a pena de morte.
Montesquieu: o esprito da lei e repartio dos poderes.
Perodo Humanitrio Cesare Bonsana Beccaria
Beccaria falou sobre a punio. Nascido em Milo, de famlia
nobre, cursou direito em Pdua. Escrevia sobre um direito penal no to
sanguinrio, sendo que a pena tinha que ter uma finalidade, no podendo ser
aplicada sem estar codificada. o perodo humanitrio do direito.
-legalidade das penas, s podendo ser aplicadas se positivadas;
-proporcionalidade das penas;
-penas necessrias, teis;
-rapidez das penas;
-pena com fim preventivo, para que no ocorram outros crimes.
Jeremy Bentham
A pena um mal tanto para o indivduo, que a ela submetido,
quanto para a sociedade, que se v privada de um elemento que a ela
pertence, mas se justifica pela sua utilidade. O fim da pena a preveno
geral, quando intimida todos os componentes da sociedade, e de preveno
particular, ao impedir que o delinquente pratique novos crimes.
Captulo II Teorias da pena
Legitimidade para punir
a) Legitimidade externa: tem referncia nos princpios
normativos externos (penal) e a existncia de justas razes para aceitar a
violncia da pena como consequncia prtica do crime.
b) Legitimidade interna: a aplicao da pena vlida na medida
em que forem observados todos os preceitos estabelecidos pelo direito positivo
para sua imposio.
Teorias justificadoras
-movimento de ordem abolicionista: a pena no tem efeito.
-movimento de ordem justificadora
Teorias Retributivas
a) Carrara: pena consequncia do crime (violao jurdica,
infrao de lei do Estado, ente jurdico que necessariamente viola um direito).
O fim primeiro o restabelecimento da ordem externa da sociedade alterada
pelo delito. Ele no se preocupa com a recuperao do delinquente, e sim com
a segurana do Estado. marcado pela sua proporcionalidade.
b) Kant: Retribuio moral. Imperativo Categrico: mandato
que no pode ser transgredido, se a lei vulnerada, surge a necessria
consequncia: a pena, que o significado do justo e do igual, no tem a funo
de previnir delitos, mas que haja uma perfeita igualdade entre o crime e o
castigo. Pena compensao moral (matou/morreu).

c) Hegel: Retribuio Jurdica o delito a negao do direito,

e a pena a afirmao do direito. O autor v na imposio da pena a
restaurao da ordem jurdica violada.
A teoria retributivista no explica por que e para que a pena. A
idia de compensao equivocada, irracional.
Teorias Prevencionistas
A utilidade da pena seria intimidar evitando a prtica de delitos,
tentativa de recuperar o delinquente.
Beccaria: a pena tem que ser infalvel e certa. A certeza de um
castigo desencoraja o esprito humano. A intimidao da pena surge da sua
extenso.
Feuerbach: nulo crime, nula pena. Estudos orientados por
Kant. Criou a teoria da coao psicolgica. A mente das pessoas pode se
alterar devido a pena.
Crticas: nem todas as pessoas se impressionam com a
aplicao da pena. A grande novidade foi o desenvolvimento de uma doutrina.
Preveno Especial Negativa
Busca a neutralizao atravs daquele que praticou a infrao
penal. Crticas:
-Produz maior reincidncia, atravs dos malefcios da cadeia;
-A pena privativa de liberdade causa uma desintegralizao
social, afasta o culpado da famlia e dos laos afetivos;
-Existe dentro da cadeia uma cultura causadora de
deformaes psquicas e emocionais, o que dificulta a reintegrao social e
possibilita a carreira criminosa a cadeia uma universidade do crime. uma
forma de etiquetamento, pois o criminoso leva a marca na forma de
antecedentes.
Desdobramento do pensamento de Feuerbach
A pena deve produzir efeitos de intimidao sobre a
generalidade das pessoas, atemorizando os possveis infratores, a fim de que
eles no cometam mais delitos.
Quando a pessoa est no momento de decidir delinquir a pena
deve desencorajar, a pena deve ter papel educativo.
Crtica: se pressuposto que a pena tenha tal carter inibitrio,
o ser humano por natureza pensa em situaes de risco, pensa na relao
relao de custo-benefcio. As vezes o crime pode compensar. Nem todos se
atemorizam com a pena. A temerao varia de pessoa para pessoa.
Se a funo da pena s intimidar, perde-se o valor do bem
jurdico. A escala de valores dos bens jurdicos que deve nortear as penas.
este, em geral, o grande problema da preveno especial negativa.
1 Crtica: a teoria negativa parte de uma concepo de que o
ser humano realizaria diante da pena um raciocnio de custo benefcio,
pressupondo que o infrator seja um sujeito racional, que maximiza o benefcio
esperado de sua conduta sobre o custo.
2 Crtica: depende da capacidade da pessoa ser atemorizada.

3 Crtica: Essa teoria desonsidera a pena segundo o bem

jurdico tutelado.
4 Crtica: despreza as causas da criminalidade.
Preveno Especial positiva
Procura melhorar o encarceiramento, colocando o preso para
trabalhar com a ideologia de ressocializao, reduo, reintegrao e
recuperao. Tenta-se a reintegrao dos valores ticos do preso.
Crtica: como ressocializar se ele nunca foi socializado, vivendo
em ambiente e condies diversas. Cadeia no oferece condies de
melhoramento. As regras da cadeia so diferentes das regras da sociedade.
Parte de um princpio de comunicao da sociedade. A
comunicao da sociedade feita num sistema, e o Direito Penal um
subsistema.
Para que a comunicao d certo, os subsistemas devem estar
integrados, assim, a sociedade tambm dar certo.
O fim da pena reestabelecer a confiana na norma, conferindo
confiana ao sistema, para que ele funcione corretamente, logo, a preveno
especial positiva o que h de mais moderno.
Preveno Especial
preciso melhorar o criminoso. Faz-se isso pela sano penal.
Positivismo Criminolgico na Itlia Empirismo
a) Lombroso: trabalhava numa penitenciria na Itlia. Analisou e
percebeu que certos tipos de crimes tinham certos tipos fsicos. Ele criou a
idia de criminoso nato, que a pessoa com disposio natural para o crime,
portadora de condies que dificultam ou impedem o ajustamento social.
b) Ferri: as aes humanas so produto do organismo
fisiolgico e psquico e da atmosfera fsica e social na qual o criminoso nasceu
e vive. A pena deve ser ajustada natureza do delinquente, e portanto deve ser
aplicada por tempo indeterminado. A pena pode ser substituda por medida de
segurana.
c) Garfalo: foi o criador da criminologia, matria que estuda as
causas e efeitos do crime. Trabalha com a antropologia e contra a sociologia.
Cria o conceito de periculosidade. Para o indivduo perigoso a pena deve ser
indeterminada. Ele une psiquiatria e Direito Penal para dar esse conceito de
indivduo perigoso.
Ele criou as seguintes categorias:
-criminoso nato, igual ao Lombroso;
-louco;
-criminoso habitual, produto do meio social;
-criminoso ocasional;
-criminoso passional.
Preveno Especial de Von Lizt
Acredita na capacidade de recuperao da pena em alguns
casos (Alemanha organizada).

A pessoa poderia ser ressocializada pela pena, por cumpr-la, e

quando se trata de pequenos criminosos.
Para os irrecuperveis a pena deveria neutralizar, isolar a
pessoa, inocunuizar, so os casos dos criminosos de alta periculosidade. Assim
a pena ter carter intimidativo.
Escola Correncionalista Dorado Monteiro
O criminoso pode se recuperar, o problema est na sociedade.
Substituio do sistema penal repressivo, baseado em um
contedo mdico-pedaggico, tornando o preso que cumpriu a pena em um
heri.
No h sociedade utpica, perfeita, sem o sistema repressivo
(trabalho, estudo, atividade religiosa, social...)
Problema: Quanto tempo at a ressocializao?
O programa mximo gasta muito dinheiro at a ressocializao,
o programa mnimo d condies pela perspectiva de recuperao. Quando
chega ao final da pena solto.
A sano penal comporta a pena e a medida de segurana.
Pena: sano penal de carter aflitivo, imposta pelo Estado,
devendo o culpado pela prtica de infrao penal cumpir a execuo da
sentena que consiste na restrio ou privao de um bem jurdico, cuja
finalidade aplicar uma retribuio punitiva ao delinquente, promover a sua
readaptao social e prevenir novas trangresses.
Finalidades da pena: so explicadas por trs teorias:
a) Teoria absoluta ou de retribuio: a finalidade da pena
punir o autor de uma infrao penal. A pena a retribuio do mal injusto
praticado pelo criminoso, pelo mal justo previsto no ordenamento jurdico.
b) Teoria relativa, finalista, utilitria ou da preveno: a pena
tem um fim prtico e imediato de preveno geral ou especial. A preveno
especial porque a pena objetiva a readaptao e a segregao sociais do
criminoso como meios de impedi-lo de voltar a delinquir. A preveno geral
representada pela intimidao dirigida ao ambiente social.
c) Teoria mista ou ecltica, intermediria ou conciliatria: a
pena tem dupla funo de punir o criminoso e prevenir a prtica do crime pela
reeducao e intimidao coletiva.
Caractersticas da pena
a) Legalidade: a pena deve estar prevista em lei vigente, no
se admitindo que seja cominada por regulamento ou ato normativo infralegal.
b) Anterioridade: a lei j deve estar em vigor na poca em que
for praticada a infrao penal.
c) Personalidade: a pena no pode passar da pessoa do
condenado. Assim, a pena de multa, ainda que considerada dvida de valor
para fins de cobrana no pode ser exigida dos herdeiros do falecido.
d) Individualidade: a sua imposio e cumprimento devero
ser individualizados de acordo com a culpabilidade e o mrito do sentenciado.

e) Inderrogabilidade: salvo as excees legais, a pena no

pode deixar de ser aplicada sob nenhum fundamento, assim, o juiz no pode
deixar de aplicar a pena levando em conta seu valor irrisrio.
f) Proporcionalidade: a pena deve ser proporcional ao crime
praticado.
g) Humanidade: no so admitidas penas de morte, saldo em
caso de guerra declarada, perptuas, trabalhos forados, banimentos cruis
etc.
Princpio da Humanidade ou humanizao das penas
Utiliza o princpio da dignidade humana. A matria penal tem
uma interveno estatal muito intensa. A pena privativa de liberdade no possui
restituio. Erro judicirio pode at indenizar, porm o tempo no recuperado.
Como a interveno do Estado vasta, comeou a basear-se muito no
princpio da dignidade humana na durao da pena e na forma de execuo da
mesma.
Assim, pensando na dignidade da pessoa humana relacionada
com a durao da pena, fora proibida a priso perptua.
A forma de execuo da pena no Brasil progressiva. Temos os
chamados regimes prisionais:
1- Fechado
2- Semi aberto
3- Aberto
A forma de execuo por etapas foi uma forma de humanizao
das penas. Ex.: 1/6 da pena cumprido no regime fechado. Assim, o preso
adquire o primeiro requisito para passar para o regime semi-aberto. Em certos
tipos de crime 1/6 muito ou 1/6 pouco. Aps o cumprimento no regime
fechado, o preso passa para o regime semi aberto, cumprindo mais 1/6 da
pena em tal regime, conseguindo ento o requisito para passar ao regime
aberto. Essa progresso vai fazendo com que o criminoso retome aos poucos o
contato com a sociedade.
A progresso positiva, pois reafirma os valores que a pessoa
adquire na sociedade. A cadeia traz sofrimento, perda de valores. Faz a pessoa
voltar a delinquir, vai fazendo uma desculturalizao dos valores da sociedade.
Mesmo com o preso trabalhando e estudando ele ganha essa culturalizao
com os valores da priso.

Princpio da legalidade
O crime tem que estar definido em lei, bem como a pena tem
que estar positivada tambm em lei no sentido formal, emanada do Congresso
Nacional.
Est vedada a possibilidade de cominar pena por medida
provisria.
Evita que o Poder Executivo crie atos normativos de carter
penal. Ex.: o prefeito decreta que se os bares no forem fechads at as duas
horas da manh os donos sero detidos por dez dias.

Do princpio da legalidade decorre a proibio de analogia no

Direito Penal. Porm, se analogia for um bonam partem, o juiz, em tese, pode
aplicar a norma penal.
Princpio da anteriodade
A lei penal que define o crime e comina a pena deve ser anterior
conduta, para que possa ser aplicada.
Podemos ter leis posteriores, sucessivas, que podem agravar
ou atenuar. A lei penal s retroage se for para beneficiar o ru. O fundamento
poltico a segurana jurdica.
Princpio da personalidade
A pena privativa de liberdade no recai sobre terceiros. Multa,
conforme artigos 91 e 92 do CP pode recair.
No se passa para os sucessores nada alm do limite do
patrimnio. Junto com o patrimnio vm as suas obrigaes.
A multa no incide no patrimnio herdado em caso de morte.
Princpio da Proporcionalidade
Mensurabilidade da pena. Grande dificuldade, porque adentra o
plano subjetivo.
S surgiu com o iluminismo. Se a pena no for proporcional ela
estimula o criminoso.
O legislador deve descrever o crime e determinar o mximo e o
mnimo da pena predeterminao, estabelecendo proporcionalidade.
O juiz da sentena fala em qualidade e em quantidade.
No campo da execuo temos a fase ps-determinao. O juiz
da execuo tem a atribuio de conceder e retirar benefcios legais.
Os benefcios seriam: progresso de pena, mais ou menos
proporcional. Alguns delitos exigem que o condenado passe pelo exame
criminolgico, trabalho obrigatrio para reduo de pena.
No plano legislativo o legislador infraconstitucional pode
individualizar a pena. Podemos ter outras penas alm da restritiva de liberdade,
como por exemplo a prestao de servio social alternativo. O legislador
infraconstitucional pode dar pena alternativa com limitaes da CF. Ele pode
adotar vrias modalidades de pena que ele julgar necessrio.
Somente o legislador poder prever uma quantidade de pena
mnima e mxima. A pena tambm pode ser individualizada em qualidade. Se a
pena for privativa de liberdade tem-se recluo, deteno.
Se a pena for pecuniria decidem-se quantidades e valores.
Pode-se ainda, na pena de multa, utilizar salrios mnimos ou
valor fixo. O mais comum o salrio mnimo.
Em Penas Restritivas de Direitos, o legislador pode fixar
critrios. So penas alternativas ou substitutivas das privativas de liberdade.
O legislador pode individualizar as penas restritivas de direitos
determinando certos requisitos para sua aplicao.
Em termos de pena privativa de liberdade, o legislador pode
entrar no campo da execuo da pena, tornando-a mais ou menos rigorosa,
exigindo mais tempo de pena para a progresso de regime.

No plano judicial, na aplicao da pena, o juiz que est

aplicando a sentena obrigado a individualizar a pena bem corretamente,
para que a defesa no inpugne a sentena.
primeiro feita a dosimetria penal, que passa por trs fases
art 68:
-Primeiramente fixa-se o regime prisional;
-busca-se benefcios ao ru, sempre buscando substituir a PPL pela PRD. Se
no for vivel porque o ru no preenche os requisitos necessrios.
Em termos de sequencia, o juiz j deu a pena. Entramos no
ramo processual, se o ru j est preso, assim continua. Se est solto pode
recorrer em liberdade.
Quando h o trnsito em julgado inicia-se a execuo penal.
No plano da execuo penal o juiz da vara de execuo penal
expede o mandado de priso. O juiz da sentena expede a guia de
recolhimento que d incio execuo para o juiz da vara de execuo.
Cada preso tem o seu processo individualizado.
Se a pena for superior a 30 anos e j houver o trnsito em
julgado, o primeiro benefcio a unificao da pena em 30 anos. O segundo
a progresso do regime.
A execuo da pena no esttica. Alm da progresso de
regime tem a regresso do regime.
Livramento condicional: ocorre no final da pena pode a
qualquer momento ser perdido.
Artigo 32 do Cdigo Penal
As penas so:
I- privativas de liberdade;
II- restritivas de direitos
III- de multa.
Podem-se, porm, distinguir na nova lei as penas comuns, que
so as privativas de liberdade (recluso e deteno) e a multa; e as penas
alternativas que seriam as restritivas de direitos.
PENAS PRIVATIVAS DE LIBERDADE
Introduo problemtica da priso
um sistema contraditrio, pos praticamente impossvel a
ressocializao do homem que se encontra preso quando vive em uma
sociedade cujos valores so totalmente destintos daqueles a que, em
liberdade, dever obedecer. Isso sem falar nas deficincias intrnsecas ou
eventuais do encarceiramento, como a superpopulao, atentados sexuais,
falta de ensino e de profissionalizao.
Priso no soluo, medida necessria para crimes
espordicos. Deve-se investir em sade e gerao de empregos para os
jovens.

Recluso e deteno
A distino entre estas modalidades de PPL est presente no
artigo 33, em que a pena de recluso pode ser cumprida nos trs regimes:
fechado, aberto e semiaberto, e a deteno apenas pode ser cumprida no
semiaberto e aberto. Permite-se, porm, no caso de regresso, que o
condenado a detneo venha a cumpr-la no regime fechado.
PENAS RESTRITIVAS DE LIBERDADE
-Espcies:
a) Recluso: s pode comear a cumprir a pena em regime
fechado.
b) Deteno: pode comear em regime semi-aberto
c) Priso simples (para as contravenes penais).
-Regimes Penitencirios
a) Fechado: cumpre a pena em estabelecimento penal de
segurana mxima ou mdia.
b) Semi-aberto: cumpre a pena em colnia penal agrcola,
industrial ou em estabelecimento similar.
c) Aberto: trabalha ou frequenta cursos em liberdade, durante o
dia, e a noite recolhe-se na Casa do Albergado ou em estabelecimento similar
noite e nos dias de folga.
-Regime inicial de cumprimento da pena; de acordo com o
art. 110 da LEP, o regime inicial observa o artigo 33 do CP, que estabelece a
diferena entre recluso e deteno
Regimes penitencirios da pena de recluso:
a) Se a pena for superior a oito anos: inicia o cumprimento
em regime fechado.
b) Se a pena imposta for superior a quatro anos e infeiror a
oito: inicia em regime semi-aberto.
c) Se a pena for igual ou inferior a quatro anos: inicia em
regime aberto.
d) Se o condenado por reincidente: inicia sempre no regime
fechado, no importando a quantidade da pena imposta. H, contudo, uma
possibilidade excepcional de o juiz conceder regime aberto ao sentenciado
reincidente. O STF concedeu esse benefcio a uma pessoa previamente
condenada a multa a iniciar a pena em regime aberto, desde que a pena fosse
inferior a quatro anos. Baseou-se no artigo 77, 1 do CP, que permite a
concesso do sursis (condicional) ao sentenciado que reincidente, porm seu
primeiro crime de multa. Para Fernando Capez, a interpretao literal, e
uma vez condenado a recluso, o ru deve comear a cumprir a pena em
regime fechado.
e) Se as circunstncias do artigo 59 do CP forem
desfavorveis ao condenado: inicia em regime fechado. No se tratando de
pena superior a oito anos (art 33, 2a), a imposio de regime inicial fechado
depende de fundamentao adequada em face do que dispem as alneas b, c
e d do 2 e tambm o 3 do artigo 59 do CP.

Smula 719: A imposio do regime de cumprimento mais

severo do que a pena aplicada permite motivao idnea.
Regimes penitencirios de pena de Deteno
a) Se a pena for superior a quatro anos: inicia em regime
semi-aberto.
b) Se a pena for igual ou inferior a quatro anos: inicia em
regime aberto.
c) Se o condenado por reincidente: inicia no regime mais
gravoso existente, ou seja, no semi-aberto.
d) Se as circunstncias do artigo 59 do CP forem
desfavorveis ao condenado: inicia no regime mais gravoso existente, ou
seja, no semi-aberto.
e) Importante: no existe regime inicial fechado na pena de
Deteno.
Gravidade do Delito
Por si s no basta para determinar a imposio do regime
inicial fechado, sendo imprescindvel verificar o conjunto das circunstncias de
natureza objetiva e subjetiva previstas no artigo 59 do CP tais como grau de
culpabilidade, personalidade, conduta social, antecedentes etc., salvo se
devido quantidade da pena for obrigatrio aquele regime.
Regime fechado na pena de deteno: o CP somente veda o
regime inicial fechado, no impedindo que o condenado a pena de deteno
submeta-se a tal regime, vem virtude de regresso.
Regime inicial na pena de priso simples: tambm no existe
regime inicial fechado, devendo a pena ser cumprida em regime semi-aberto ou
aberto, em estabelecimento especial de priso comum, sem regor penitencirio
(LCP art 6). A nica diferena em relao a pena de deteno que a lei no
permite o regime fechado nem em caso de regresso. No regride do semiaberto para o fechado.
Sentena omissa quanto ao regime inicial: se no houver
expressa meno quanto ao regime inicial, a dvida deve ser resolvida em prol
do regime mais benfico, desde que juridicamente cabvel. Por exemplo, ru
primrio condenado a seis anos de recluso, sem que a sentena faa meno
ao regime inicial. Sendo possveis, na hiptese, tanto o fechado quanto o semiaberto, a pena dever ser cumprida neste ltimo, por ser mais branco.
Progresso de regime
A alterao da situao ftica existente ao tempo da
condenao faz com que o juzo da execuo promova as adaptaes da
deciso nova realidade. Assim, o fato de algum ter recebido um determinado
regime de cumprimento de pena no significa, salvo algumas excees, que
tenha que permanecer o tempo todo no mesmo. O processo de execuo
dinmico e est sujeito a modificaes.

A possibilidade de que alguem que iniciou a pena em regime

mais gravoso obter o direito de passar a uma forma mais branda e menos
expiativa de execuo chama-se progresso.
Requisitos para a progresso:
-Objetivo: consiste no tempo de cumprimento da pena no
regime anterior, que de pelo menos 1/6. A cada nova progresso exige-se o
requisito temporal de cumprimento de 1/6 do restante da pena, e no mais da
pena fixada na sentena.
-Subjetivo: bom comportamento, que substituiu a palavra mrito
na lei anterior. Antigamente o exame criminolgico influenciava na progresso.
Hoje, com o texto da nova lei, apenas o Ministrio Pblico tem que avaliar. Tal
omisso do CTC na lei e do exame criminolgico, no entanto, no impede que
o juiz da execuo, se entender necessrio, realize o exame.
Soma e Unificao de penas para aplicao da regra do concurso de
crimes: o regime inicial de cumprimento de pena ser determinado com o total
imposto, seja este resultante da soma, como no caso de concurso material ou
formal imperfeito, seja da aplicao do critrio da exasperao.
Se houver alguma pena de recluso, o regime inicial ser
determinado de acordo com o montante a ser cumprido, salvo em se tratando
de reincidente, caso em que o regime inicial ser obrigatoriamente fechado.
Se todas as penas impostas forem de deteno, na pior das
hipteses o regime inicial ser o semi-aberto.
Sobrevindo alguma nova condenao durante a execuo, a
nova pena ser somada ou unificada com o restante e sobre o total far-se- o
clculo do novo regime a ser cumprido. Assim, se, por exemplo, quando
faltavam 2 anos de deteno, sobreviessem 7 anos de recluso, em virtude de
um novo processo, os 9 restantes (2 de deteno e 7 de recluso) teriam de
ser cumpridos no fechado.
No caso de condenaes provenientes de diferentes processos,
procede-se, incialmente, ao clculo de soma ou unificao de penas e sem
seguida, de acordo com o total a que se chegar, fixa-se o regime inicial.
Progresso de regime nos crimes hediondos: no caso de
condenao pela prtica de crime hediondo, terrorismo e trfico ilcito de
entorpecentes, est proibida a progresso de regime, devem ser cumpridas as
penas no regime integralmente fechado. No h que se falar nestes casos,
sobre inconstitucionalidade, uma vez que o prprio constituinte autorizou o
legislador a conferir tratamento mais severo aos crimes definidos como
hediondos, trfico ilcito de entorpecentes ao terrorismo e tortura. O indivduo
que cometeu um destes crimes teve direito a individualizao da pena nos
termos do artigo 68 do CP, ficou em estabelecimento penal de acordo com seu
sexo e grau de periculosidade e ainda tem o direito de obter livramento
condicional aps o cumprimento de 2/3 da pena.
Progresso por salto: consiste na passagem direta do regime
fechado para o aberto. No permitida pela LEP, porm, h alguns casos em
que jurisprudncia permite a progresso com salto: quando o condenado j
cumpriu 1/6 da pena no regime fechado, no consegue passagem para o semiaberto por falta de vaga. Neste caso o condenado cumpre mais 1/6 no fechado,
como se estivesse no semi-aberto e vai direto para o regime aberto.

Preso provisrio e progresso de regime: o preso provisrio

no tem direito progresso, pois esta pressupe que a sentena condenatria
tenha transitado em julgado. Porm, a smula 716 diz o seguinte: Admite-se a
progresso de regime de cumprimento da pena ou a aplicao imediata de
regime menos severo nela determinada, antes do trnsito em julgado da
sentena condenatria.
Requisitos da progresso:
a) objetivo: consiste no tempo de cumprimento da pena no
regime anterior (1/6 da pena). A cada nova progresso exige-se o requisito
temporal. O novo cumprimento de 1/6 referente ao restante da pena, e no
pena inicialmente fixada na sentena.
b) subjetivo: compreende o bom comportamento, atestado pelo
diretor da penitenciria.
Regras do regime fechado:
a) exame criminolgico: no incio do cumprimento da oena, o
condenado ser submetido ao exame criminolgico de classificao para
individualizao da pena.
b) Trabalho interno: fica sujeito ao trabalho interno durante o
dia, sendo que a atividade laboral tem finalidade educativa e produtiva.
remunerado, no podendo tal remunerao ser inferior a do S.M., o preso
tem direito aos benefcios da Previdncia Social, no se sujeita o trabalho do
preso CLT, uma vez que no decorre de contrato livremente firmado com o
empregador, sujeitando-se a regime de direito pblico. O trabalho dever do
preso, e a recusa deste vista como falta grave.
Pelo instituto da remio, a cada trs dias trabalhados o preso
desconta um dia de sua pena. Caso seja aplicada falta grave ao preso, ele
perder todo o tempo remido (art 127 da LEP).
c) Trabalho externo: admissvel trabalho fora do
estabelecimento carcerrio, em servios ou obras pblicas, desde que tomadas
as cautelas necessrias contra fuga e em favor da disciplina. Exige para o
trabalho externo o cumprimento de 1/6 da pena. necessrio o exame
criminolgico antes de autorizar o servio externo.
Regime disciplinar diferenciado: direcionado para o
condenado definitivo e o preso provisrio que cometerem crime doloso capaz
de ocasionar dubverso da ordem ou disciplina internas. Consiste no
recolhimentoem cela individual, visita de duas pessoas no mximo, por duas
horas semanais e duas horas de banho de sol por dia, pelo prazo mximo de
360 dias, sem prejuzo da repetio da sano por nova falta grave da mesma
espcie, at o limite de 1/6 da pena aplicada. A autorizao para incluso do
preso em regime disciplinar depender de requerimento circunstanciado
elaborado pelo diretor do estabelecimento. Essa sano somente poder ser
aplicada por prvio e fundamentado despacho do juiz competente.
Exame criminolgico
Caput do artigo 34. Para que sejam cumpridos os princpios da
personalidade e proporcionalidade da pena, imperioso que os condenados

sejam classificados, dando a cada preso as oportunidades e elementos

necessrios para lograr a reincero social. Assim, alm do exame de
personalidade institui-se o exame criminolgico, pois as condies pessoais do
agente e a gravidade do fato delituoso podem determinar a execuo da pena
no regime fechado. Tal exame somente ser realizado aps o trnsito em
julgado da sentena condenatria, j que visa individualizao para a
execuo da pena privativa de liberdade, e ser obrigatria aos condenados ao
regime fechado e facultada para os sujeitos ao semiaberto. uma percia.
Regras do regime semi-aberto
a) exame criminolgico: o CP dispe que necessria a
realizao antes do ingresso neste regime, mas a LEP prev que tal exame
no ser obrigatrio, podendo ou no ser realizado. Diante desta contradio,
prevalece a LEP.
b) trabalho: segue as mesmas regras do regime fechado,
dando direito tambm remio, com a diferena que desenvolvido no
interior da colnia penal.
c) autorizaes de sada: so benefcios aplicveis aos
condenados do fechado ou semi-aberto e subdividem-se em:
c1) Permisso de sada: os condenados que cumprem pena
em regime fechado ou semi-aberto e os presos provisrios podero obter
permisso para sair do estabelecimento, mediante escolta, quando ocorrer um
dos seguintes fatos:
-falecimento ou doena grave do cnjuge, companheira,
ascentende, descendente ou irmo;
-necessidade de trabamento mdico.
A atribuio para conceder a permisso de sada do diretor do
presdio, tratando-se, portanto, de medida meramente administrativa. Se o
diretor negar, o juiz da execuo pode conceder a permisso.
c2) Sada temporria: os condenados que cumprem pena em
regime semi-aberto podero obter autorizao para sada temporria do
estabelecimento, sem vigilncia direta, nos seguintes casos:
-visita famlia;
-frequncia a curso supletivo profissionalizante, bem como de
instruo de segundo grau ou superior, na comarca do juzo da execuo;
-participao em atividades que concorram para o retorno ao
convvio social.
A sada temporria no se aplica ao preso em regime fechado,
por sua incompatibilidade com essa liberdade dada na sada temporria.
claro que as permisses de sada, a autorizao ser
motivada pelo juz da execuo, sero ouvidos o MP e a administrao
penitenciria e depender do comportamento adequado, cumprimento de 1/6
da pena se o condenado for primrio e se for reincidente. Deve haver
compatibilidade do benefcio com os objetivos da pena. A competncia da
sada temporria do juiz da execuo.
Se o preso tiver vindo do regime fehado, no qual j cumpriu 1/6
para a progresso, esse perodo ser computado para fins de obteno da
sada temporria, sendo desnecessrio cumpr-lo novamente no semi-aberto
para ter direito esse benefcio

Remio:
Direito que o condenado em regime fechado ou semi-aberto tem
de, a cada trs dias de trabalho, descontar um dia de pena. A cada 12 horas de
estudos, a serem cumpridos tambm em trs dias, h o desconto de um dia da
pena.
O preso que pretende trabalhar, mas no consegue porque o
estabelecimento no lhe oferece condies (como no caso de cadeias
superlotadas) no tem direito ao desconto. Somente no caso do preso que
sofreu acidente de trabalho e est impossibilitado de trabalhar h o direito de
remir o tempo sem trabalhar mesmo. O condenado que for punido por falta
grave perder o direito ao tempo remido, comeando o novo perodo a oartir da
data da infrao disciplinar. O STJ se manifestou no que diz respeito ao porte
do telefone celular e seus componentes, dizendo que tal ato no constitui falta
grave a ensejar a perda dos dias remidos.
Regras do regime aberto
a) Requisitos: exige-se autodisciplina e senso de
responsabilidade do condenado, somente podendo ingressar neste regime se
estiver trabalhando ou se comprovar a possibilidade de faz-lo, apresentar
mrito para a progresso e aceitar as condies impostas pelo juiz. O
pressuposto para o ingresso no regime aberto a aceitao pelo condenado
das condies impostas pelo juiz.
b) Condies: as condies gerais so: permanecer no local
que for designado durante o repouso e nos dias de folga, sair para o trabalho e
retornar nos horrios fixados, no se ausentar da cidade onde reside sem
autorizao judicial, comparecer a juzo para informar e justificar suas
atividades. H ainda a possibilidade do juiz da execuo impor outras
condies de acordo com seu critrio, como por exemplo a proibio de
frequentar certos lugares, no trazer armas ou instrumentos capazes de afetar
a integridade fsica de outrem.
c) Casa do albergado: destina-se ao cunprimento da PPL de
regime aberto.
d) Priso-albergue domiciliar: o condenado a regime aberto,
com sentena transitada em julgado pode recolher-se em sua prpria casa
residncia ao invs da Casa do Albergado quando tiver mais de 70 anos,
quando estiver acometido de doena grave, condenada gestante, condenada
com filho menos ou deficiente fsico ou mental.
e) Inexistncia da Casa do Albergado na comarca: no
autoriza priso domiciliar. Neste caso o condenado deve ser recolhido a cadeia
pblica ou outro presdio comum, em local adequado e no deixado em inteira
liberdade.
Regresso de regime: a volta do condenado ao regime mais
rigoroso, por ter descumprido as condies impostas para o ingresso e
permanncia no regime mais brando. Embora a lei vede a progresso por salto,
possvel regredir do aberto para o fechado sem passar pelo semi-aberto.
Hipteses de regresso:
a) prtica de fato definido como crime doloso
b) prtica de falta grave: entre elas, a fuga

c) sofrer condenao, por crime anterior, cuja pena, cuja

pena, somada ao restante da pena em execuo, torne incabvel o regime;
d) frustrar os fins da execuo, no caso de estar em regime
aberto;
e) no pagamento da multa cumulativa, no caso de regime
aberto.
Direitos do preso: o preso conserva todos os direitos no
atingidos pela condenao.
-Direito a vida
-Direito a integridade fsica e moral;
-Direito igualdade;
-Direito de propriedade;
-Direito a liberdade de pensamento e convico religiosa;
-Direito inviolabilidade da intimidade, da vida privada, da
honra e imagem;
-Direito de petio aos poderes pblicos em defesa de direitos
ou contra abuso de poder;
-Direito assistncia jurdica;
-Direito educao e cultura;
-Direito ao trabalho remunerado;
-Direito indneizao por erro judicirio;
-Direito alimentao, vesturio e alojamento com instalaes
higinicas;
-Direito de assistncia sade;
-Direito assistncia social;
-Direito individualizao da pena.
Direito de receber visitas: tal direito pode ser limitado por ato
motivado do diretor do estabelecimento ou do juiz. O regime disciplinar
diferenciado, imposto para o condenado definitivo ou preso provisrio autoriza
a restrio de visitas.
Direitos polticos: so suspensos os direitos polticos aps o
trnsito em julgado da sentena condenatria. Ficam suspensos estes direitos
mesmo com o livramento condicional.
Supervenincia de doena mental: o condenado deve ser
transferid para hospital de custdia e tratamento psiquitrico e a pena poder
ser substituda por medida de segurana.
Detrao penal
Conceito: o cmputo, na PPL e na medida de segurana, do
tempo de priso provisria, no Brasil ou non estrangeiro, o de priso
administrativa e o de internao em hospital de custdia e tratamento ou
estabelecimento similar. A interpretao literal do dispositivo que trata da
detrao nos leva concluso de que somente ser possvel a aplicao da
detrao nas penas privativas de liberdade. A detrao matria exclusiva do
juzo da execuo.
Detrao em penas restritivas de direitos: como o CP
somente fala de detrao nas PPLs, a interpretao literal do texto poderia

levar concluso de que o benefcio no se estende PRD. Deve-se

considerar, no entanto, que se a lei admite o desconto do tempo da priso
provisria para a PPL, seria injusto no beneficiar quem conseguiu a
substituio por penalidade mais branda. Sendo assim, em caso de priso
provisria antes da deciso por PRD, deve ser admitida a detrao.
Priso provisria em outro processo: possvel descontar o
tempo de priso provisria de um processo, cuja sentena foi absolutria, em
outro processo de deciso condenatria, desde que o crime pelo qual o ru foi
condenado tenha sido praticado antes da priso no processo em que o ru foi
absolvido, para evitar assim que o agente fique com crdito para com a
sociedade.
Detrao para fins de prescrio: pode ser aplicada
calculando-se a prescrio sobre o restante da pena. Por exemplo: o sujeito
ficou preso provisriamente por 60 dias. Desconta-se esse perodo da pena
aplicada e calcula-se a prescria em funo do que est a ser cumprido.
Regime Inicial
Esto obrigatoriamente condenados ao regime fechado os
condenados recluso reincidentes, ou seja, cuja pena seja superior a oito
anos (art 33, 2). A pena ser integralmente cumprida em regime fechado
quando se tratar de trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, terrorismo e
crimes hediondos, consumados ou tentados, ainda que a pena aplicada seja
inferior a oito anos.
Para alguns doutrinadores, tal disposio seria inconstitucional
por violar a individualidade da pena, disposta no artigo 5, XLVI. Entretanto, o
critrio para fixao da pena a gravidade do crime e no a regra da
individualizao, que a relativizao.
Podem iniciar o cumprimento em regime semi-aberto os no
reincidentes condenados recluso superior a quatro anos e no excedentes a
oito.
Devem iniciar os cumprimento da pena em regime semi-aberto
os no reincidentes pena de deteno, qualquer que seja sua quantidade, e
os no reincidentes condenados a pena superior a oito anos. Quando aplicada
a pena de deteno, no importa por quanto tempo seja, o condenado deve
cumprir inicialmente em regime semi-aberto, art 33.
S podem iniciar o cumprimento da pena em regime aberto os
condenados no reincidentes com pena igual ou inferior a quatro anos.
Quando houver condenao por mais de um crime, no mesmo
processo ou em processos distintos, a determinao de cumprimento ser feita
pelo resultado da soma ou unificao das penas, observando detrao e
remio.
A opo pelo regime inicial da pena cabe ao juiz da sentena.
Para a fixao de regimes menos severos, porm, alm de no reincidncia e
quantidade da pena, deve o juiz observar os critrios do artigo 59, atendendo
culpabilidade, aos antecedentes, conduta social, personalidade, motivos,
circunstncias e consequncias do crime, bem como o comportamento da
vtima.
Quanto a priso do tipo albergue o condenado deve atender s
condies impostas no artigo 114 da LEP: estar trabalhando ou comprovar

possibilidade de faz-lo imediatamente, apresentar fundados indcios de que ir

ajustar-se ao novo regime, entre outros.
O regime de priso aberta em residncia particular somente
ser admitido se o condenado for maior de 70 anos, se estiver acometido de
doena grave ou se tratar-se de mulher com filho menor ou deficiente fsico ou
mental, ou se for gestante.
O regime aberto no pode ser concedido por habbeas corpus,
pois a sua aplicao depende de requisitos subjetivos, como dispe o artigo 33,
2.

PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS

Nas penas restritivas de direitos no h o encarceiramento.
Alguns direitos so limitados temporariamente.
O malefcio da PPL a contaminao do preso. Preso primrio
contaminado por preso reincidente.
Na PRD no ocorre contaminao, no ocorre a estigmatizao
do preso como na PPL, na qual difcil a ressocializao do condenado, h
uma deformao da personalidade ( o preso na priso um autmato, no
pensa), alm do custo elevado para o Estado, sem retornos. Est regulado pelo
artigo 43 do CP.
A multa (prestao pecuniria) tambm passou a ser PRD,
quando esta for menor ou igual a um ano (art 43, 2).
O grande problema referente a aplicao das penas alternativas
reside no fato de que elas somente podem ser atribudas a rus que no
ofeream periculosidade, e que possam permanecer em liberdade. Elas no
iro contribuir para aliviar as populaes carcerrias, uma vez que o grande
nmero de internos nos presdios encontram-se condenados ao cumprimento
de elevadas penas e so delinquentes de alta periculosidade.
Prestao pecuniria
A primeira idia da prestao pecuniria que o condenado
pague vtima, confundindo-se com uma indenizao. A lei autoriza o
pagamento para terceiro, confundindo-se com uma multa. De acordo com o
artigo 45, 1, o valor fica entre um e 360 salrios mnimos.
Possui natureza pecuniria, reparatria se o pagamento for feito
vtima ou aos seus dependentes e natureza indenizatria.
No se confunde a prestao pecuniria com a multa
reparatria do art 297 do CTB (Cdigo de Trnsito), pois ela somente
permitida quando h dano material ao ofendido, enquanto a prestao
pecuniria possvel mesmo na ausncia de prejuzo individual.
Havendo dano vtima, a quantia apurada ser a ela destinada
ou, na sua falta, a seus dependentes; caso contrrio o produto ir para a
entidade pblica ou privada com destinao social, por determinao do juiz da
execuo. Caso o ofendido venha a propor ao de reparao civil (artigo 63

do CP) ou a execuo civil da sentena condenatria penal transitada em

julgado, o valor referente prestao pecuniria pago ao ofendido ser
descontado do total da condenao civil ou penal, ou seja, se em uma ao de
reparao foram coincidentes as partes, o valor pago na indenizao penal
pode ser deduzido na ao civil.
A ao civil ex delito est prevista no CP nos artigos 61 e 62.
Nossas instncias so independentes: pode-se buscar uma ao civil de
reparao de dano mesmo no tendo ainda a sentena penal condenatria.
Esta sentena, aps o trnsito em julgado, j fornece o valor mnimo de
indenizao.
Prestao inominada
No caso de prestao pecuniria, se houver aceitao do
beneficirio, a prestao pode adquirir outra natureza.
O legislador pensou na exceo, porm esta tornou-se regra.
Hoje a prestao inominada tornou-se o pagamento das cestas-bsicas.
largamente aplicada pela praticidade, porque os juzes sabem que as entidades
esto recebendo as cestas bsicas e h possibilidade de fiscalizao.
A mo de obra tambm uma forma de prestao inominada.
Perda de bens e valores
Artigo 45, 3. Constitui o confisco em favor do Fundo
Penitencirio Nacional de quantia que pode atingir at o valor referente ao
prejuzo causado ou do proveito obtido pelo agente tudo o que ele ganhou
com a prtica do crime. Esse dinheiro ou objetos devem ser de origem lcita,
para que ele sinta o confisco como uma condenao. A lei no usa este termo
confisco, pois confiscar contra a lei. Ex.: a pessoa ganha dinheiro com o
trfico de drogas e compra um apartamento. O imvel confiscado ao final do
processo. Tal tipo de punio usado com os colarinhos brancos.
-Efeitos da condenao: leitura dos artigos 91 e 92.
Prestao de servios comunidade ou entidades pblica
Dispe o artigo 46, 1: A prestao de servios comunidade
ou a entidades pblicas consiste na atribuio de tarefas gratuitas ao
condenado. E de acordo com o 2 dar-se- em entidades assistenciais,
hospitais, escolas, orfanatos e outros estabelecimento congneres, em
progamas comunitrios ou estatais.
Essa pena depende, e muito, do apoio da comunidade s
autoridades judiciais, possibilitando a oportunidade para o trabalho do
sentenciado, o que j demonstra as dificuldades que o condenado tem de
reinsero no meio social.
Para cada dia de condenao cumprida uma hora de trabalho.
Como no passam de dois anos, temos 730 horas. cumprida uma hora por
dia para no atrapalhar a jornada de trabalho do condenado. Esse tempo
nunca pode ser inferior metade da condenao PPL.

O juiz da execuo transforma a PPL em prestao de servios

por causa dos inmeros convnios feitos entre as varas das execues
criminais e as instituies.
As tarefas devem ser atribudas pelo juiz da execuo conforme
as aptides do condenado, de acordo com o disposto no 3 do artigo 46.
Interdio temporria de direitos
Artigo 47 do CP, no qual so proibidos:
-exerccio de cargo, funo ou atividade pblica, bem como
mandato eletivo;
-exerccio de profisso, atividade ou ofcio que dependam de
habilitao especial, licena ou autorizao do poder pblico
-suspenso da autorizao de habilitai para dirigir veculo;
-proibio de frequentar determinados lugares.
Esse tipo de proibio atinge fundo dos interesses econmicos
do condenado sem acarretar os males representados pelo recolhimento
priso por curto prazo e que os interditos sentiro de modo muito mais agudo
os efeitos da punio do tipo restritivo ao patrimnio. Priva o sentenciado da
prtica de certas atividades sociais em que se mostrou irresponsvel ou
perigoso.
Limitao de final de semana
Obrigao de permanecer, aos sbados e domingos, por cinco
horas dirias, em casa de albergado ou outro estabelecimento adqueado,
podendo ser ministrado aos condenados durante essa permanncia cursos e
palestras, ou taribudas a eles ativididades educativas. Artigo 48 e pargrafo
nico.
Multa
Consiste no pagamento ao fundo penitencirio da quantia fixada
na sentena e calculada em dias-multa, sendo, no mnimo de 10 e no mximo
300 dias multa (art 49). O valor do dia-multa fixado pelo juiz, leva em conta a
situao econmica do ru. No pode ser inferior a 1/30 do salrio mnimo nem
superior a cinco salrios mnimos (1 49). A pena de multa no pode ser
inferior a 10 dias multa, ou seja, remunerao devida por 10 dias de trabalho
com base no salrio mnimo, nem superior a 360 dias. Concedeu-se ao juiz a
faculdade de fixar a pena de dias-multa de um tero do salrio mnimo a um
teto de 1800 salrios mnimos mensais.
O salrio a ser considerado aquele vigente ao tempo de
crime. O valor atualizado pelos ndices de correo monetria, de acordo
com o 2.
O termo inicial para o pagamento a data do trnsito em
julgado da sentena para as partes. O pagamento poder ser feito at 10 dias
aps o trnsito em julgado. Os artigos 50 a 53 disciplinam o pagamento.

Cominao
Quanto as penas privativas de liberdade, continuam elas a ter
seus limites estabelecidos na sano correspondente a cada tipo legal (art 53).
A pena de multa, prevista em cada tipo legal, tem os limites fixados no artigo 49
e seus pargrafos (art 58), e o mesmo ocorre quando aplicada em
substituio pena privativa de liberdade, nos termos dos artigos 44, 58,
pargrafo nico, e 60, 2.
A partir do 54, porm, o CP orev a cominao e aplicao das
penas restritivas de direitos. No esto elas cominadas abstratamente para
cada tipo penal, mas so aplicveis a qualquer deles, independentemente de
cominao na parte especial, em substituio pena privativa de liberdade
fixada em quantidade inferior um ano ou nos crimes culposos. o que
determina o artigo 54. Assim, aps aplicada pelo juiz a pena privativa de
liberdade pelo juiz da sentena, conforme cominao especfica do crime pelo
qual o ru foi condenado, poder o magistrado substitu-la pela PRD aplicvel
na espcie.
Essa substituio se d de tal forma que a durao da pena
restritiva de direito a mesma da pena privativa de liberdade, de acordo com
55.
Somente aps o trnsito em julgado da sentena que aplicou a
pena de prestao de servios ou de limitao de fim de semana que se
determinar, no juzo da execuo, a forma de cumprimento dessas sanes,
ajustadas s condies pessoais do condenado, s caractersticas do
estabelecimento, da entidade ou do programa comunitrio.
Permite-se ainda a substituio da PPL pela multa, quando
inferior a um ano.

APLICAO DA PENA
Circunstncias do crime
Circunstncias so dados subjetivos ou objetivos que fazem
parte do fato natural, agravando ou diminuindo a gravidade do crime sem
modificar-lhe a essncia.
As circunstncias legais podem ser genricas, quando previstas
na parte geral do CP (agravantes, atenuantes e causas gerais de aumento ou
diminuio de pena) ou especficas constantes na parte especial
(qualificadoras e causas especiais de aumento ou diminuio da pena). As
atenuantes e agravantes atenuam ou agravam a pena em ndices nao fixados
expressamente em lei (arts 61 a 67). As causas gerais de aumento ou
diminuio de pena tm previamente demarcado nos correspondentes
dispositivos da parte geral os limites de aumento ou diminuio. Elas podem
ser encontradas nos mais variados delitos e influem no aumento ou diminuio

da pena aps terem sido consideradas as circunstncias juridiciais. As

qualificadoras cominam uma pena mais severa em seus limites.
As circunstncias podem ser objetivas ou subjetivas. Subjetivas
relacionam-se com o sujeito ativo do crime, estando entre elas os
antecedentes, a personalidade, os motivos do crime, o estado psquico do
agente. As objetivas dizem respeito a todas aquelas que no se relacionam
diretamente a pessoa do agente, podendo referir-se ao meio usado para a
prtica do crime, s consequncias do delito, pessoa da vtima, ocasio do
fato.
As circunstncias subjetivas no se comunicam aos demais
agentes, salvo quando elementares.
Circunstncias judiciais
Artigo 59: O juiz, atendento culpabilidade, aos antecedentes,
conduta social, personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e ao
comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente
para a reprovao a preveno do crime:
I - as penas aplicveis dentre as cominadas; PPL e multa. Se
for permitida a PPL substituda por PRD. A pena de multa pode vir isolada ou
pode vir acumulada com a PPL. O juiz escolhe multa ou priso, baseando-se
nas circunstncias judiciais.
II- a quantidade de pena aplicvel dentre os limites previstos;
aps condenado o ru, vista a quantificao da pena, os limites. o
momento do clculo dosimetria da pena. o sistema trifsico no qual o juiz
encontra a pena definitiva aps as trs fases.
III- o regime inicial de cumprimento de PPL; depis de
encontrada a pena definitiva tem-se que encontrar o regime inicial. Discute-se
no caso das penas de 4 a 8 anos que o regime inicial poder ser semi-aberto,
dependendo das circunstncias.
IV- a substituio da pena privativa de liberdade aplicada, por
outra espcie de pena, se cabvel. O termo se cabvel refere-se aos
requisitos. Usa-se o artigo 44 para verificar se cabvel, principalmente no inciso
III do artigo 44.
O artigo 59 estabelece a pena base. Ele fala sobre os fins da
pena, determinando que ela seja estabelecida conforme seja necessrio.
Menciona-se em primeiro lugar a culpabilidade do agente, pois
graduvel pe a censura cujo ndice, maior ou menor, incide na quantidade de
pena. A palavra culpabilidade deve levar o julgador a atentar para as
circunstncias pessoais e fticas no contexto em que se realizou a ao,
conduzindo-o a uma anlise da conscincia ou do potencial conhecimento do
ilcito, da exigibilidade de conduta diversa e parmetros do justo grau de
censura atribuvel ao autor do crime. Deve tambm o julgador observar os
antecedentes, a conduta social (diversos papis desempenhados junto
comunidade), personalidade (boa ou m ndole, sentido moral do criminoso).
Destacam-se tambm as circunstncias referentes ao contexto
do crime.
Os motivos do crime realam a necessidade de efetuar um perfil
psquico do delinquente e da causao do crime para uma correta imposio
da pena. O crime deve ser punido em razo de motivos que podem alterar a

pena, apriximando-se do mnimo quando derivam de sentimentos de nobreza

moral.
Quanto s circunstncias e consequncias do crime, inclui-se a
durao do tempo do delito, local (indicador de maior periculosidade), atitude
durante ou ps conduta criminosa (insensibilidade ou arrependimento). As
demais referem-se gravidade maior ou menor do dano causadoa
Circunstncias agravantes
Agravam sempre a pena, quando no constituem ou qualificam
o delito, as circunstncias dos artigos 61 e 62.
Art. 61 - So circunstncias que sempre agravam a pena, quando no
constituem ou qualificam o crime:
I - a reincidncia;
II - ter o agente cometido o crime:
a) por motivo ftil ou torpe;
b) para facilitar ou assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou
vantagem de outro crime;
c) traio, de emboscada, ou mediante dissimulao, ou outro recurso
que dificultou ou tornou impossvel a defesa do ofendido;
d) com emprego de veneno, fogo, explosivo, tortura ou outro meio
insidioso ou cruel, ou de que podia resultar perigo comum;
e) contra ascendente, descendente, irmo ou cnjuge;
f) com abuso de autoridade ou prevalecendo-se de relaes domsticas,
de coabitao ou de hospitalidade, ou com violncia contra a mulher na forma
da lei especfica;
g) com abuso de poder ou violao de dever inerente a cargo, ofcio,
ministrio ou profisso;
h) contra criana, maior de 60 (sessenta) anos, enfermo ou mulher
grvida;
i) quando o ofendido estava sob a imediata proteo da autoridade;
j) em ocasio de incndio, naufrgio, inundao ou qualquer calamidade
pblica, ou de desgraa particular do ofendido;
l) em estado de embriaguez preordenada.
evidente que uma circunstncia elementar ou qualificadora
que faz parte da estrutura do tipo bsico ou qualificado no pode, ao mesmo
tempo, torn-lo mais grave, pelo princpio do non bis in idem.
Reincidncia
Art. 63 - Verifica-se a reincidncia quando o agente comete
novo crime, depois de transitar em julgado a sentena que, no Pas ou no
estrangeiro, o tenha condenado por crime anterior.
Art. 64 - Para efeito de reincidncia:
I - no prevalece a condenao anterior, se entre a data do
cumprimento ou extino da pena e a infrao posterior tiver decorrido perodo
de tempo superior a 5 (cinco) anos, computado o perodo de prova da
suspenso ou do livramento condicional, se no ocorrer revogao; (Redao
dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
II - no se consideram os crimes militares prprios e polticos

H quem veja na reincidncia como agravante uma

exacerbao do Direito Penal, entretanto, a pessoa que j foi punida e voltou a
delinquir demonstra que sua conduta criminosa resultou novamente pois a
pena anteriormente aplicada se mostrou insuficiente para intimid-la ou
recuper-la.
A lei no diferencia a reincidncia quanto s espcies de
crimes, mas faz algumas distines quanto a outros efeitos. Assim, somente se
impede o sursis (condicional) ao reincidente em crime doloso (art 77, I) e
tambm no se impede o benefcio quando o sentenciado foi condenado
anteriormente somente pena de multa.
Havendo extino da punibilidade pela prescrio da pretenso
punitiva, no prevalece a sentena anterior para o efeito da reincidncia, j
que, nesta hiptese, desaparecemos efeitos da deciso. Tratando-se, porm da
prescrio da pretenso executria, que extingue somente a pena, no fica
excluda a agravante quando do cometimento de novo crime.
De acordo com o inciso primeiro do artigo 64, no prevalece a
condenao anterior, se entre a data do cumprimento ou extino da pena e a
infrao posterior tiver decorrido perodo de tempo superior a 5 (cinco) anos,
computado o perodo de prova da suspenso ou do livramento condicional, se
no ocorrer revogao.
O perodo de provas, que o perodo em que o ru fica em
observao, contado se o reincidente tiver cumprido a pena, ou seja,
descontado.
Circunstncias atenuantes
Art. 65 - So circunstncias que sempre atenuam a pena:
I - ser o agente menor de 21 (vinte e um), na data do fato, ou
maior de 70 (setenta) anos, na data da sentena;
II - o desconhecimento da lei;
III - ter o agente:
a) cometido o crime por motivo de relevante valor social ou
moral;
b) procurado, por sua espontnea vontade e com eficincia,
logo aps o crime, evitar-lhe ou minorar-lhe as conseqncias, ou ter, antes do
julgamento, reparado o dano;
c) cometido o crime sob coao a que podia resistir, ou em
cumprimento de ordem de autoridade superior, ou sob a influncia de violenta
emoo, provocada por ato injusto da vtima;
d) confessado espontaneamente, perante a autoridade, a
autoria do crime;
e) cometido o crime sob a influncia de multido em tumulto, se
no o provocou.
O artigo trata dos dados subjetivos que diminuem a pena. Em
todas as hipteses descritas no artigo a reduo obrigatria, levando-se em
conta as demais circunstncias do delito, que podem agravar a sano. Ao
contrrio das causas de diminuio da pena, porm, no se permite a reduo
para abaixo do mnimo previsto na lei.

Ao ru menor e ao maior de 70 anos a prescrio reduzida

pela metade e o maior de 70 recebe o sursis (condicional) quando condenado
pena no superior a quatro anos.
Prev o artigo 66 que a pena poder ser atenuada em razo de
circunstncia relevante, anterior ou posterior ao crime, embora no prevista
expressamente em lei. a circunstncia inominada, facultativa e de contedo
varivel, que permitir ao juiz considerar aspectos do fato no previstos
expressamente. So exemplos a extrema penria do autos de um crime contra
o patrimnio, o arrependimento do agente.

FIXAO DA PENA
A lei regular a individualizao da pena art 5 XLVI. A pena
ser determinada no plano legislativo, no plano judicial e no momento
executrio.
o sistema trifsico de aplicao, conforme o disposto no artigo
68 do CP.
Na 1 fase fixada a pena base, de acordo com o artigo 59,
estabelecendo a pena entre os limites mnimo e mximo para o ilcito penal,
que determinada a pena aplicada entre as cominadas alternativamente
(recluso ou deteno, recluso ou multa, deteno ou multa) como a
quantidade da sano. No caso da PPL existe um mnimo e um mximo
determinados abstratamente pelo legislador. Ao fixar a pena base ela no pode
ser fixada acima do mnimo s com base nas circunstncias judiciais.
Em seguida sero consideradas as circunstncias atenuantes e
agravantes, aumentando ou siminuindo a pena em quantidade que fica a seu
prudente arbtrio. As agravantes e atenuantes no podem passar do mnimo e
mximo penal. Esto na parte geral, sendo categoriz-las como genricas. As
agravantes devem SEMPRE ser fundamentadas.
Na terceira fase aplicam-se os efeitos do aumento da pena e da
diminuio previstos nas causas gerais e especiais nas propores previstas
nos respectivos dispositivos legais. O aumento e a diminuio podem passar
por cima dos limites ou ficarem abaixo. Havendo concorrncia de causas de
aumento ou de diminuio previstas na parte especial, o juiz limitar-se- a um
s aumento ou a s uma diminuio, prevalecendo a causa que mais aumenta
ou mais diminui
No necessria a fixao de uma pena base quando no
houver qualquer circunstncia atenuante ou agravante ou causa de aumento
ou diminuio da pena, pois em tais casos a pena base a prpria pena
definitiva.
Incidindo duas qualificadoras do crime, uma deve funcionar para
a fixao da pena base, enquanto outra servir como agravante comum, para o
clculo da pena definitiva. Especiamente quando ela tambm for conhecida
pelo artigo 65.
No se pode, porm, levar em conta duas vezes uma s
circunstncia em face do princpio do non bis in idem. Supondo por exemplo
que o condenado seja reincidente. Essa circunstncia j foi levada em conta na
primeira fase, no podendo ser calculada novamente como agravante.

Constituir o crime uma circunstncia agravante que est na

prpria definio do crime, integrando o tipo penal, no podendo, neste caso,
ser utilizada, pois caracteriza dupla incidncia bis in idem. Ex.: art 61, II, h
crime praticado contra a mulher grvida e artigo 125 aborto sem o
consentimento da gestante. Se fosse utilizado o artigo 61, II, h seria caso de
bis in idem.
Aplicao da pena SISTEMA TRIFSICO
Artigo 68: A pena-base serpa fixada atendendo-se ao critrio do
artigo 59 deste Cdigo; em seguida sero consideradas as circunstncias
atenuantes e agravantes; por ltimo as causas de diminuio e de aumento.
Elementar: todo componente essencial da figura tpica, sem o
qual esta desaparece. Encontra-se no tipo fundamental ou tipo bsico, que o
caput do tipo incriminador.
Circunstncia: todo dado secundrion e eventual agregado a
figura tpica, cuja ausncia no influi de forma alguma sobre a sua existncia.
Tem a funo de agravar ou abrandar a sano penal e situa-se nos
pargrafos.
Classificao das circunstncias
Objetivas ou reais: dizem respeito aos aspectos objetivos do
fato tpico, tais como lugar e tempo do crime, objeto material, qualidades da
vtima, meios e modos de execuo.
Subjetivas ou pessoais: relacionam-se ao agente, como
antecedentes, personalidade, conduta social, reincidncia e motivos do crime.
Quanto sua aplicao
Judiciais: no esto elencadas na lei, sendo fixadas livremente
pelo juiz, de acordo com o artigo 59 do cdigo.
Legais: esto expressamente discriminadas em lei e sua
aplicao obrigatria por parte do juiz.
Espcies de circunstncias legais:
Gerais ou genricas: so as circunstncias legais previstas na
Parte Geral. Podem ser agravantes ou qualificativas, estando previstas nos
artigos 61 e 62 do CP, atenuantes, previstas nos artigos 65 e 66 do CP e as
causas de aumento e diminuio, previstos no artigo 14, pargrafo nico, 28
2, 70 e 71, pargrafo nico.
As agravantes e atenuantes no possuem quantidades fixadas
previamente, ficando a quantidade do acrscimo ou da atenuao a critrio de
cada juiz. As causas de aumento e diminuio so aquelas que aumentam ou
diminuem a pena em quantidades prviamente fixadas em lei (1/3, 2/3 etc).
Especiais ou especficas: so as circunstncias da parte
especial do cdigo. As qualificadoras esto sediadas em pargrafos dos tipos
incriminadores e alteram as margens penais. As causas especiais de
aumento ou diminuio da pena dizem respeito aos delitos especficos
previstos na Parte Especial. Como no caso de roubo praticado em concurso de
agentes ou com emprego de arma.
Emprego do sistema trifsico para aplicao da pena: o CP,
em seu artigo 68 adotou o sistema trfsico:

1) O juiz fixa a pena de acordo com as circunstncias judiciais;

2) o juiz leva em conta as circunstncias agravantes e
atenuantes legais;
3) o juiz leva em conta as causas de aumento ou diminuio da
pena.
H ainda quem acredite que existe uma 4 fasem consistente na
operao de substituio da PPL pela PRD se possvel.
Regras bsicas: deve o juiz:
1) Verificar se o crime simples ou qualificado, a fim de saber
dentra quais limites a pena ser dada;
2) iniciar a operao de dosagem, partindo sempre do limite
mnimo.
3) justificar a cada operao as circinstncias que entendeu
relevantes na dosimetria da pena, especialmente no caso de agrav-la ou
aument-la, sob pena de nulidade;
4) Aplicar, na primeira fase, as circunstncias judiciais de acordo
com os critrios fixados no artigo 59. No basta a simples referncia genrica
s circunstncias. Nesta fase a pena no pode ser fixada abaixo do mnimo,
ainda que todas as circunstncias sejam favorveis.
5) Na segunda fase, aplicar as atenuantes e agravantes
incidentes espcie, estabelecendo a quantidade de cada aumento ou
reduo, dentro das margens penais.
6) Na terceira e ltima fase, proceder aos aumentos e
diminuies previstos na Parte Geral e Especial, podendo sair das margens.
Ex.: caso de homicdio simples tentadom sem decorridas as duas primeiras
fases, a pena continuar no piso legal (6 anos), a reduo decorrente da
tentativa poder fazer com que a pena chegue at a 2 anos art 14 do CP.
Concluso: a operao de apenamento h de ser fundada em
casa etapa, garantindo ao ru a cincia exata sobre o peso ou grau de
aumento e diminuies.
Primeira fase: circunsncias judiciais: so conhecidas como
circunstncias inominadas, vez que no so elencadas exaustivamente pela
lei, que fornece apenas parmetros para sua identificao. So: culpabilidade,
antecedentes, conduta social, personalidade, motivos do crime, circunstncias
e consequncias do crime, comportamento da vtima.
Outras consequncias das circunstncias judiciais: escolher
qual a pena a ser aplicada, escolher qual o regime inicial da pena, substituir a
PPL por outra quando possvel.
Segunda fase
Parte A: circunstncias genricas agravantes: sempre
agravam a pena, no podendo o juiz deixar de lev-las em considerao. A
enumerao taxativa, de modo que, se no estiver expressamente prevista
como circunstncia agravante, poder ser considerada conforme o caso como
circunstncia judicial.
A prevista no artigo 61, I trata da reincidncia.

As previstas no artigo 61, II s se aplicam aos crimes dolosos

ou preterdolosos. No se aplicam aos crimes culposos.
So as seguintes: reincidncia; motivo futil; motivo torpe;
finalidade de facilitar ou assegurar a execuo, ocultao, impunidade ou
vantagem de outro crime; traio, emboscada ou dissimulao ou qualquer
outro recurso que dificulte ou torne impossvel a defesa do ofendido; emprego
de veneno, fogo, explosivo, tortura ou outro meio insidioso ou cruel, ou que
possa resultar perigo comum; contra ascendente, descendente, cnjuge ou
irmo; com abuso de autoridade ou prevalecendo-se de relaes domsticas,
de coabitao ou de hospitalidade; com abuso de poder ou violao do dever
inerente a cargom, ofcio, ministrio ou profisso; contra criana, maior de 60
anos, enfermo ou mulher grvida; quando o ofendido estava sob proteo da
autoridade; em caso de incndio, naufrgio, inundao ou qualquer calamidade
pblica ou de desgraa particular do ofendido; em estado de embriaguez prordenada.
Agravantes genricas do artigo 62: promover ou organizar a
cooperao no crime; dirigir a atividade dos demais, coagir ou induzir outrem
execuo material do crime, instigar ou determinar a cometer crime algum que
esteja sob sua autoridade ou no seja punvel em virtude de condio ou
qualidade pessoal; executar o crime ou dele participar em razo de paga ou
promessa de recompensa.
Parte B: circunstncias genricas atenuantes: sempre
atenuam a pena. Sua aplicao obrigatria. Nunca podem reduzir a pena
aqum do mnimo legal. Esto elencadas no artigo 65. No 66 encontra-se a
atenuante inominada, a qual, embora no prevista expressamente em lei, pode
ser considerada em razo de algum outro dado relevante. So as seguintes:
ser o agente menor de 21 anos; ser o agente maior de 70 anos na data da
sentena, desconhecimento da lei; motivo de relevante valor social ou moral;
ter o agente procurado, por sua espontnea vontade e comn eficincia, logo
aps o crime, evitar-lhe ou minorar-lhe as consequncias; reparao do dano
at o julgamento; praticar crime sob coao moral resistvel, obedincia de
autoridade superior, ou sob influncia de violenta emoo provocada por ato
injusto da vtima; confisso espontnea a autoria do crime perante a
autoridade; praticar o crime sob influncia de multido em tumulto, se no o
provocou.
Atenuantes inominadas: no esto especificadas na lei,
podendo ser anteriores ou posteriores ao crime. Devem ser relevantes.
Consequncia das agravantes e atenuantes genricas:
influem na sano penal, agravando-a ou atenuando-a. Nos termos do artigo
68, caput, so levadas em conta na segunda fase de fixao da pena.
Terceira fase
Parte A: causas de aumento e diminuio genricas: so
assim chamadas porque esto na parte geral do cdigo. Diminuem as penas
em propores fixas. Exemplos de causas de diminuio: tentativa, erro de
proibio evitvel, semi-imputabilidade. Aumentam tambm em propores
fixas como no concurso formal e crime continuado especfico. Essas causas
podem elevar a pena alm do mximo ou abaix-la alm do mnimo.

Consequncia das causas de aumento e diminuio: no

interessa se esto na parte geral ou especial, sempre so levadas em conta na
terceira fase. Ex.: furto simples tentado. A pena do consumado varia de 1 a 4
anos de recluso. Partindo do mnimo legal de um ano, o juiz, na primeira fase,
consulta o artigo 59 para saber se as circunstncias so favorveis ou no ao
agente, em seguida verifica se h agravantes ou atenuantes, na ltima fase ir
diminuir a pena de 1 a 2 teros em face da tentativa, supondo que, aps as
duas primeiras fases, a pena tenha permanecido no mnimo legal, com a
terceira, ela ficar abaixo.
Circunstncias legais especiais ou especficas: so aquelas
que se situam na parte especial do cdigo. Podem ser qualificadoras, causas
de aumento e diminuio.
As qualificadoras tm a funo de alterar os limites mnimo e
mximo da pena. Elas no entram em nenhuma fase. Se elas apenas alteram o
limite da pena, elas precedem as fases de dosagem. Assim, antes do juiz iniciar
a primeira fase de fixao da pena, deve observar se o crime simples ou
qualificado para saber dentro de quais limites ir fixar a reprimenda.
Parte B: causas de aumento e diminuio da parte especial:
so a mesma coisa das causas de aumento e diminuio da parte geral, a
nica diferena que esto na parte especial.
Conflito e concurso entre as circunstncias:
-Conflito entre agravantes e atenuantes: existem algumas
circunstncias mais relevantes, estando estas dispostas no artigo 67 do CP.
So preponderantes os motivos determinantes do crime, a personalidade do
agente e a reincidncia. Como se nota, prevalecem as circunstncias de
carter subjetivo. H ainda na jurisprudncia, uma circunstncia que atenua
mais que todas as outras: a menoridade relativa. Essa atenuante genrica ter
preferncia sobre qualquer outra circunstncia.
Conclui-se ento que no conflito entre agravantes e atenuantes
prevalecem as que dizemr respeito a menoridade relativa do agente, em
seguida as referentes ao motivo do crime, personalidade do agente e a
reincidncia (sempre agravante). Abaixo dessas, qualquer circunstncia de
natureza subjetiva, e por ltimo as circunstncias objetivas.
-Conflito entre circunstncias judiciais: se huver
circunstncias judiciais favorveis em conflito com outras desfavorveis ao
agente, devero prevalecer as que digam respeito a personalidade do agente,
motivos do crime e antecedentes.
-Conflito entre agravente genrica e qualificadora: No caso
de homicdio triplamente qualificado por motivo torpe, emprego de veneno e de
recurso que impossibilite a defesa do ofendido, tero incidncia trs
qualificadoras, porm somente uma ter a funo de elevar as margens penais.
Como entraro as outras? Como qualificadoras no podero aparecer, porque
as margens penais j foram mmodificadas. Entende-se correta a posio de
doutrinadores que entendem que as demais qualificadoras funcionam na
segunda fase, como agravantes. So agravantes quando no qualificam o
crime.
-Concurso entre causas de aumento de pena da Parte Geral
e da Parte Especial: neste caso o juiz deve proceder a ambos os aumentos.

Primeiro incide a causa especfica e depois a da parte geral, sendo que o

segundo aumento incide sobre a pena total e no sobre a pena base. Ex.:
homicdio simples contra vtimas menores de catorze anos em continuidade
delitiva. Pena base: seis anos. Aumenta-se 1/3 em razo de as vtimas serem
menores de 14 anos (art 121). Nisso a pena j est em 8 anos. A causa de
aumento da parte geral de 1/6 a 2/3 em razo da continuidade delitiva, que
incidir sobre os 8 anos.
-Concurso entre causas de diminuii da Parte Geral e da
Parte especial: incidem as duas diminuies. A segunda incide sobre a
primeira j diminuda, evitando chegar na pena zero.
-Concurso entre causas de aumento situadas na Parte
Especial: pelos termos do 68, o juiz pode limitar-se aplicao da causa que
mais aumente, desprezando as demais. uma faculdade do juiz.
REINCIDNCIA
a situao de quem pratica fato criminoso aps ter sido
condenado por crime anterior, em sentena transitada em julgado.
Trata-se de circunstncia agravante genrica de carter
subjetivo ou pessoal. Alguns afirmam ser duvidosa a constitucionalidade de tal
circunstncia obrigatria de aumento de pena, pelo princpio do ne bis in idem,
que se traduz na proibio de dupla valorao ftica, que tem seu apoio no
princpio constitucional da legalidade.
uma circunstncia incomunicvel.
Contraveno e crime: considera-se crime a infrao penal
que a lei comina pena de recluso ou de deteno, quer isoladamente,
quer alternativa ou cumulativamente com a pena de multa; contraveno,
a infrao penal que a lei comina, isoladamente, pena de priso simples
ou multa, ou ambas, alternativa ou cumulativamente. A diferena limita-se
pena imposta. Ao crime, aplicar-se-o penas de recluso, deteno ou multa;
s contravenes, priso simples e multa apenas. Contraveno, portanto,
um fato de menor potencial lesivo para a sociedade.
Contraveno anterior e posterior:
a) Condenado definitivamente por contraveno penal, vem a
praticar crime: no reincidente.
b) Condenado definitivamente por contraveno, vem a praticar
nova contraveno: reincidente.
c) Condenado por crime, vem a praticar contraveno penal:
reincidente.
Trnsito em julgado da ao aps a prtica do crime:
tratando-se de condenao com trnsito em julgado em data posterior
ocorrncia do crime, no h reincidncia.
A prova da reincidncia s feita com a certido da sentena
condenatria transitada em julgado.
Extino da punibilidade em relao ao crime anterior: se a
causa extintiva ocorreu antes do trnsito em julgado, o crime anterior no
prevalece para efeitos de reincidncia; se foi posterior, s nos casos de anistia

e abolitio criminis a condenao perder esse efeito. Assim, a prescrio da

pretenso executria no afasta a reincidncia do ru em face do novo delito.
Extino da pena pelo seu cumprimento: no elimina a
condenao anteriormente imposta. Embora reincidente, poder, contudo,
obter sursis.
Prescrio da reincidncia: no prevalece a condenao
anterior se, entre a data do cumprimento ou extino da pena e infrao penal
posterior, tiver decorrido perodo superior a 5 anos, computado o perodo da
prova da suspenso ou do livramento condicional, se no houver revogao.
Art 64, I.
Termo inicial do perodo depurador (os 5 anos): depende
das circunstncias:
a) se a pena foi cumprida: a contagem do quinqunio inicia-se
na data em que o agente termina o cumprimento da pena.
b) se a pena foi extinta por qualquer causa: inicia-se o prazo a
partir da data em que a extino da pena realmente ocorreu e no da data da
decretao da extino.
c) Se foi cumprido o perodo de prova da suspenso ou do
livramento condicional: o termo inicial dessa contagem a data da audincia
de advertncia do sursis ou do livramento.
Termo final do perodo depurador: o termo final do quinqunio
est relacionado a data do novo crime.

Sursis - SUSPENSO CONDICIONAL DA PENA

Art. 77 - A execuo da pena privativa de liberdade, no
superior a 2 (dois) anos, poder ser suspensa, por 2 (dois) a 4 (quatro) anos,
desde que:
I - o condenado no seja reincidente em crime doloso;
II - a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e
personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias autorizem
a concesso do benefcio;
III - No seja indicada ou cabvel a substituio prevista no art.
44 deste Cdigo.
1 - A condenao anterior a pena de multa no impede a
concesso do benefcio.
2o A execuo da pena privativa de liberdade, no superior a
quatro anos, poder ser suspensa, por quatro a seis anos, desde que o
condenado seja maior de setenta anos de idade, ou razes de sade
justifiquem a suspenso.
Conceito: direito pblico subjetivo do ru de, preenchidos todos
os requisitos legais, ter suspensa a execuo da pena imposta, durante certo
prazo e mediante determinadas condies.
Ainda existe?: praticamente deixou de existir, uma vez que
subsidirio pena alternativa, ou seja, em primeiro lugar o juiz deve verificar se
caso de aplicar a PRD ou a multa em substituio PPL e, somente ento,
verificada essa impossibilidade, que se tenta aplicar a suspenso condicional
da pena. Como cabe substituio por pena alternativa, quando a PPL no

exceder quatro anos, e sursis, quando tal pena for igual ou inferior a dois,
teoricamente, sempre que couber este ltimo, cabe a primeira opo, sendo
inaplicvel o sursis.
Natureza jurdica: direito pblico subjetivo do sentenciado: o
juiz no pode negar sua concesso ao ru quando preenchidos os requisitos
legais; no entanto, resta ainda alguma discricionariedade ao julgador, quando
da verificao do preenchimento dos requisitos objetivos e subjetivos, os quais
devem ficar induvidosamente comprovados nos autos.
Sistemas: h dois:
a) Anglo-americano: o juiz declara o ru culpado, mas no o
condena, suspendendo o processo, independentemente da gravidade do delito,
desde que as circunstncias indiquem que o ru no voltar a delinquir.
b) Belga-francs: o juiz condena o ru, mas suspende a
execuo da pena imposta, desde que aquele seja primrio e a pena no
ultrapasse dois anos O SISTEMA USADO NO BRASIL.
Requisitos:
1) Objetivos:
a) Qualidade da Pena: deve ser PPL.
b) Quantidade da pena: no superior a dois anos. Em se
tratando de concurso de crimes, no se despreza o acrscimo para efeito de
considerao do limite quantitativo da pena.
c) Impossibilidade de substituio por PRD: a suspenso
condicional subsidiria em relao substituio da PPL por PRD, pois s se
admite a concesso do sursis quando incabvel a substituio da pena privativa
de liberdade por uma das restritivas de direitos. Assim, quando o juiz
reconhece circunstncias favorveis do artigo 59, bem como condies dos
incisos II e III do artigo 44, h a caracterizao do direito do subjetivo do ru.
Esse requisito justificado porque no sursis, operada a revogao do
benefcio, o condenado ter de cumprir toda a PPL imposta, um vez que,
durante o perodo de prova, esta no foi executada, esta foi suspendida
condicionalmente. Ex.: suspensa uma pena privativa de liberdade de dois anso
de recluso, ocorre a revogao do sursis quando faltavam apenas 2 meses; o
condenado ter de ficar preso pelos dois anos. Na pena alternativa, ao
contrrio, o juiz da condenao promove uma substituio: troca a PPL pela
PRD, com isso, cada dia de execuo um dia a menos de pena, de modo que
ocorrendo revogao, o condenado cumpre o que est faltando.
O carter subsidirio do sursis em relao pena alternativa, na
prtica, aniquilou o sursis, pois como cabe a substituio por PRD quando a
PPL for inferior a quatro anos, e como o juiz pe obrigado a tentar, em primeiro
lugar, essa possibilidade, dificilmente sobrar a hiptese de suspenso
condicional da pena.
O nico caso em que caber sursis, mas no pena alternativa,
ser na hiptese de reincidncia especfica em crime culposo. Artigo 44, 3,
parte final.
2) Subjetivos
a) condenado no reincidente em crime doloso. Doloso e
doloso no tem direito a sursis.

b) Circunstncias judiciais (art 59 do CP) favorveis: assim,

maus antecedentes impedem a concesso do sursis. O sursis exige a mnima
culpabilidade e boa ndole, sendo incabvel nos sasos de criminalidade
violenta.
Crime hediondo no cabe sursis.
Espcies de sursis
a) etrio: aquele em que o condenado maior de 70 anos
data da sentena concessiva. Neste caso o sursis pode ser concedido desde
que a pena no ultrapasse quatro anos.
b) humanitrio: aquele em que o condenado, por razes de
sade, independentemente de sua idade, tem direito ao sursis, desde que a
pena no exceda quatro anos.
c) simples: preenchidos os requisitos mencionados fica o ru
sujeito, no primeiro ano de prazo, a uma das condies previstas no artigo 78,
1 do CP (prestao de servios comunidade ou limitao de fds).
d) especial: o condenado fica sujeito a condies mais
brandas, previstas cumulativamente no artigo 78, 2 do CP (proibio de
frequentar determinados lugares, de ausentar-se da comarca onde reside sem
autorizao do juiz, e comparecimento pessoal e obrigatrio a juizo para
informar e justificar suas atividades). Para ficar sujeito a essas condies mais
favorveis, o sentenciado deve, alm de preencher os requisitos objetivos e
subjetivos normais, reparar o dano e ter as circunstncias judiciais inteiramente
favorveis.
Perodo de prova: o prazo em que a execuo da PPL
imposta fica suspensa, mediante o cumprimento das condies estabelecidas.
Pode variar de 2 a 4 anos.

LIVRAMENTO CONDICIONAL
Conceito: incidente na execuo da PPL, consiste em uma
antecipao provisria da liberdade do condenado, satisfeitos certos requisitos
e mediante determinadas condies.
Natureza jurdica: direito pblico subjetivo do condenado de ter
antecipada sua liberdade provisoriamente, desde que preenchidos os requisitos
legais,
Distino com sursis: no livramento condicional, o
sentenciado inicia o cumprimento da PPL, obtendo, posteriormente, o direito de
cumprir o restante em liberdade. No sursis a execuo da pena suspensa
mediante a imposio de certas condies, e o condenado no chega a iniciar
o cumprimento da pena imposta. No livramento condicional h a necessidade
do incio do cumprimento da PPL, e o perodo de prova corresponde ao
restante da pena, enquanto na suspenso condicional esse perodo no
corresponde pena imposta.
Requisitos
Objetivos:
a) pena privativa de liberdade;

b) pena maior de dois anos;

c) reparao do dano (salvo impossibilidade): assim, dispensase, na hiptese de detento pobre, em estado de insolvncia. No se presta ao
preenchimento desse requisito a simples apresentao de certido negativa de
ao indenizatria. A iniciativa de reparao do dano do sentenciado, a ele
cabe a satisfao do dbito.
d) cumprimento de parte da pena: mais de 1/3, desde que tenha
bons antecedentes e no seja reincidente em crime doloso; mais da metade se
for reincidente, mas no for reincidente em crime doloso; mais de 2/3, se tiver
sido condenado por qualquer um dos crimes descritos na lei dos crimes
hediondos.
Subjetivos:
a) comportamento satisfatrio (menos do que bom) durante a
execuo da pena. Aqui importa considerar a vida carcerria do condenado,
que deve ser satisfatria, sem empreender fugas ou envolver-se em brigas com
outros detentos. Contudo, as sanes havidas no curso da execuo no
impedem a concesso do livramento condicional se o apenado, aps ser
devidamente sancionado, demonstra adequado comportamento carcerrio.
b) bom desempenho no trabalho que lhe foi atribudo: a omisso
do Poder Pblico de atribuio de trabalho ao condenado no impeden a
concesso do benefcio.
c) aptido para promover a prpria subsistncia mediante
trabalho honesto;
d) nos crimes dolosos cometidos mediante violncia ou grave
ameaa pessoa, o benefcio fica sujeito verificao da cessao da
periculosidade do agente;
e) nos crimes hediondos no pode ser reincidente especfico
(cometer outro crime disposto na lei dos crimes hediondos).
Requisitos procedimentais:
a) Requerimento do sentenciado, de seu cnjuge ou parente em
linha direta, proposta ao diretos do estabelecimento ou do conselho
penitencirio;
b) Relatrio minucioso do diretor do estabelecimento penal a
respeito do carter do sentenciado, suas relaes com familiares e estranhos,
sua situao financeira, seus grau de instruo e aptido para o trabalho;
c) Manifestao do defensor e do Ministrio Pblico;
d) Parecer do Conselho Penitencirio.
Condies do livramento:
Obrigatrias:
a) proibio de se ausentar da comarca sem comunicao ao
juiz;
b) comparecimento peridico a fim de justificar atividade;
c) obter ocupao lcita dentro de prazo razovel.
Facultativas:
a) no mudar de residncia sem comunicao ao juiz e
autoridade incumbida de fiscalizar;
b) recolher-se habitao em hora fixada;

c) no frequentar determinados lugares.

Judiciais: nada impede que o juiz fixe outras a seu critrio.
Revogao do livramento condicional:
Obrigatria:
1) condenao irrecorrvel a PPL por crime praticado antes do
benefcio;
2) condenao irrecorrvel a PPL por crime cometido durante a
condicional.
Facultativa:
1) condenao irrecorrvel, por crime ou contraveno, a pena
no privativa de liberdade: trata-se de condenao pena de multa ou PRD.
Exclui-se portante o perdo judicial, pois no h imposio de pena. No
importa se a infrao foi cometida antes ou durante o benefcio.
2) Descumprimento das condies impostas.
Efeitos da revogao: vale a regra ao traidor, nada, pois
quem comete crimes durante a condicional trai a confiana do juzo, no
merecendo nada, desconsiderando-se totalmente o tempo em que esteve solto
(ficar preso todo esse tempo). Por outro lado, se o benefcio pe revogado por
crime praticado antes do benefcio, o liberado no traidor; logo, computar-se o tempo em que esteve solto como tempo de cumprimento da pena.
a) Por crime praticado durante o benefcio: no descontado
o tempo em que o sentenciado esteve solto, e deve cumprir integralmente a
sua pena, s podendo obter novo livramento com relao nova condenao.
b) por crime anterior ao benefcio: descontado o tempo em
que o sentenciado esteve solto, devendo cumprir o preso apenar o tempo que
falta para completar o perodo de prova. Ter direito de somar o que esta da
pena com a nova condenao, calculando o livramento condicional sobre este
total.
c) Por descumprimento das condies impostas: no
descontado o tempo em que estev solto e no pode obter novo livramento
condicional em relao a esta pena.
Suspenso do Livramento
Na hiptese de crime cometido durante a vigncia do
benefcio art 86, I: o juiz ordenar sua priso, ouvidos o Conselho
Penitencirio e o MP, suspendendo a condicional.
Na hiptese de descumprimento das obrigaes constantes
da sentena art 87, 1 parte: inadimissvel a suspenso da condicional
pelo descumprimento.
Extino da pena: artigo 89:o juiz no poder declarar extinta a
pena enquanto no passar em julgado a sentena em processo a que
responde o liberado por crime cometido na vigncia do livramento. No
momento em que o sentenciado comea a ser processado, o perodo de prova
se prorroga at o trnsito em julgado da deciso desse processo para que se
saiba se haver ou no a prorrogao do benefcio. S haver prorrogao de
o processo originar-se de crime cometido na vignciando livramento.

Artigo 90: se, at o seu trmino, o livramento no revogado,

considera-se extinta a PPL. Esse dispositivo deve ser interpretado em
consonncia com o 89, ou seja, aps a prorrogao automtica, ou quando
esta no ocorrer, a pena ser extinta se nao houver motivo para a revogao
do livramento.
Revogao
Art. 81 - A suspenso ser revogada se, no curso do prazo, o
beneficirio:
I - condenado, em sentena irrecorrvel, por crime doloso;
II - frustra, embora solvente, a execuo de pena de multa ou
no efetua, sem motivo justificado, a reparao do dano;
III - descumpre a condio do 1 do art. 78 deste Cdigo.

CRIME CONTINUADO
No campo da realidade no existe, pois adota o princpio da
exasperao penal. A luta do promotor para que o juiz reconhea. Se o
sujeito praticar muitos crimes, a vida inteira, ele no beneficiado pelo crime
continuado.
Requisitos
-Condies de tempo;
-Condies de lugar;
-Maneira de execuo;
-Outras maneiras.
O crime continuado hoje um benefcio, pois adota a
exasperao penal se as partes forem iguais, pega-se qualquer uma; se
forem diferentes, pega-se a maior e agrava de 1/6 a em qualquer dos casos.
Ex.: A moa que trabalhavava no caixa de uma loja e todo dia
retirava um real de l. Em 15 dias, R$ 15,00, e assim por diante.
Decomposio
-Pluralidade de ao ou omisso semelhana com o concurso
material. Porm aqui a pena exasperada.
-Prtica de dois ou mais crimes de mesma espcie.
No artigo 69 e 70 eram crimes idnticos.
Fico jurdica: devem os crimes subsequentes ser
considerados crimes nicos quando tm as mesmas condies.
Deve ter liame temporal entre os crimes. Os juristas aceitam at
30 dias.
Entre os crimes deve haver uma relao entre os lugares
entende-se a cidade como lugar comum.
Mesma espcie de crimes: aqueles crimes que ofendem o
mesmo bem jurdico furto e roubo.

Mesmo tipo penal: figura fundamental do tipo penal e seus

pargrafos teoria mais aceita para dar crimes nicos.
Crime continuado especfico
O juiz triplica a pena dos crimes dolosos contra a vida de
vtimas diferentes com grave ameaa, de acordo com as circunstncias
judiciais (antecedentes, conduta social e personalidade do agente).
Para o ru primrio que comete crime seguidamente sem
planejamento caput 71. Para o criminoso profissional, que faz do crime um
meio de vida, muita bondade dar o benefcio do crime continuado especfico,
ento, para o criminoso habitual h o concurso material de crimes.
A frao de 1/6 a varia no com a culpabilidade do agente,
mas som com a quantidade de crimes cometidos. No pargrafo nico do 71 ele
triplica a pena depois do sistema trifsico.