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Mestre e Doutor em Direito. Ps-doutor em Histria das Ideias e Cultura Jurdicas pela Universidade
de Coimbra. Professor de Direito Processual Penal da UFRJ. Investigador do Instituto de Direito
Penal e Cincias Criminais da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa
Parecer pro bono, em face da relevncia do tema e de sua repercusso no direito brasileiro.
AUTRAN, Manoel Godofredo dAlencastro. Do Habeas Corpus e seo recurso ou compilao das
disposies legaes, e decises do Governo a respeito, em exposio simples e methodica, seguida de
um formulrio do respectivo processo, e de um ndice alphabetico. Rio de Janeiro: Garnier, 1879, p.
10-11. Negrito nosso.
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Geraldo Prado
1. A Consulta
1.1. Breve histrico e quesitos.
A Defensoria Pblica do Estado do Rio de Janeiro, por meio da
Coordenadoria de Defesa Criminal, formula consulta relativamente questo
suscitada pelo Ministrio Pblico estadual em Medida Cautelar, na esfera de Recurso
Extraordinrio interposto contra deciso da Segunda Turma Recursal Criminal do
Estado do Rio de Janeiro. O acrdo impugnado ratificou a concesso da ordem de
habeas corpus preventivo em favor dos guardadores de veculos automotores nas ruas
da cidade de Volta Redonda flanelinhas garantindo-lhes o direito de ir, vir e
permanecer a qualquer hora do dia2.
Alega o MP que ao julgar procedente o pedido de habeas corpus
coletivo, impetrado em carter preventivo, o juiz do Juizado Especial Criminal
proferiu
ato
com
abrangncia
transindividual,
abarcando
um
quantitativo
Trecho extrado do dispositivo da sentena proferida pelo culto juiz Roberto Henrique dos Reis,
juiz do Juizado Especial Criminal e de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher da Comarca
de Volta Redonda. O relator do acrdo, na 2 Turma Recursal, foi o ento juiz e hoje
desembargador Marcelo Antocles.
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Geraldo Prado
Petio inicial da Reclamao Constitucional com requerimento de medida liminar proposta pelo
Ministrio Pblico do Rio de Janeiro em 28 de fevereiro de 2013. p. 2; 3; e 7.
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Geraldo Prado
Quesitos:
Indaga a Consulente, luz dos elementos apresentados:
(a) se cabvel habeas corpus em favor de um coletivo de
pacientes;
(b) se no caso concreto o habeas corpus funcionou como sucedneo
de algum dos dispositivos processuais de controle concentrado de constitucionalidade.
Com a consulta a Consulente apresenta farta documentao em
meio digital.
O tema reveste-se de interesse terico e prtico e transcende a
prpria controvrsia, pois que remete a questes centrais concernentes ao Estado de
Direito, ao habeas corpus como garantia da liberdade de locomoo e ao controle
difuso de convencionalidade que compete aos tribunais nacionais em vista do disposto
na Conveno Interamericana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa
Rica).
disso, pois, que tratar o presente estudo.
1.4. Argumentos centrais e estrutura do parecer.
Para orientao da leitura convm esclarecer como est estruturado
o parecer e que argumentos compem o fio condutor da perspectiva analtica eleita.
Em primeiro lugar sustenta-se a tese de que cabvel o habeas
corpus coletivo nas hipteses em que a ameaa liberdade de locomoo tomar a
forma de constrangimento dirigido a um coletivo de pessoas.
A proteo de um nmero indeterminado de pessoas contra ameaa
concreta liberdade de locomoo tambm tema que toca ao denominado controle
de convencionalidade.
Geraldo Prado
GRINOVER, Ada Pellegrini. Recursos no processo penal: teoria geral dos recursos, recursos em
espcie, aes de impugnao, reclamao aos tribunais. 7 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2011. p. 270-271.
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Geraldo Prado
pela cidade do Rio de Janeiro,
5 sem cometer crime algum, dependia do habeas corpus
coletivo, que integrava uma das muitas formas das chamadas aes de liberdade.
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2.2. No h, pois, novidade no emprego do habeas corpus para
tutelar a liberdade de locomoo de membros de coletividades.
Sequer seria razovel impor uma restrio do gnero quando o
exerccio de pretenses limitadoras da liberdade de locomoo no est, vista da lei,
legalmente condicionado a determinao de nomeao de acusados.
Com efeito, tanto o artigo 41 do Cdigo de Processo Penal (CPP),
que elenca os requisitos da denncia, como o artigo 352, inciso III, do mesmo
diploma, que trata da citao por edital, conformam-se com sinais caractersticos do
ru, que, ainda que no tenha nome conhecido, poder ser formalmente acusado. 7
O campo das indeterminaes bastante rico quando o assunto a
represso penal. Para ficarmos em exemplo no qual um dos protagonistas o
Ministrio Pblico do Estado do Rio de Janeiro, a Secretaria de Segurana Pblica do
Estado requereu com anuncia do Ministrio Pblico do Estado do Rio de Janeiro
5
Negros presos pela polcia por suspeio de que fossem escravos, ainda que alegassem liberdade,
permaneciam escravos at que conseguissem provar a sua condio de livres. Eram corriqueiros os
leiles dessas pessoas, para que fossem arrematadas por quem se interessasse em t-las como
propriedade. CHALHOUB, Sidney. A fora da escravido: ilegalidade e costume no Brasil
oitocentista. So Paulo: Companhia das Letras, 2012. p. 228.
6
GRINBERG, Keila. Liberata: a lei da ambiguidade: as aes de liberdade da Corte de Apelao do
Rio de Janeiro no sculo XIX. Rio de Janeiro: Relume-Dumar, 1994. PENA, Eduardo Spiller.
Pajens da casa imperial: jurisconsultos, escravido e a Lei de 1871. Campinas, Ed. da UNICAMP,
2001.
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Art. 41. A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas
circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a
classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas.
Art. 352. O mandado de citao indicar:
(...)
III - o nome do ru, ou, se for desconhecido, os seus sinais caractersticos;
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Geraldo Prado
Geraldo Prado
Interessante
observar
que
no
plano
internacional
Uma ordem de priso no fundamentada ou por qualquer outra razo manifestamente ilegal, que
seja emitida contra os membros de uma torcida organizada de time de futebol ou simpatizantes de
partidos polticos que ostentem estrelas ou tucanos em suas roupas, pode ser impugnada por meio de
um habeas corpus coletivo. Da mesma maneira, uma ordem de conduo coercitiva genrica, com as
mesmas caractersticas, precedida da notcia de que as pessoas nessa condio, levadas delegacia
de polcia, so inexoravelmente presas em flagrante por manifestao ilcita, dar azo ao habeas
corpus coletivo preventivo.
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Habeas Corpus n 207.720/SP. 2 Turma do Superior Tribunal de Justia. Relator: Ministro
Herman Benjamin. Impetrante: Defensoria Pblica do Estado de So Paulo. Paciente: Crianas e
Adolescentes domiciliados ou que se encontrem em carter transitrio na Comarca de Cajuru/SP.
Julgamento em 1 de dezembro de 2011.
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Medida Cautelar no Habeas Corpus 119.753/SP. Deciso monocrtica proferida pelo Relator
Ministro Luiz Fux. Impetrante: Defensoria Pblica do Estado de So Paulo. Paciente: Coletividade
de Pessoas Presas em Regime Inadequado no CPD de Osasco/SP. Data: 24 de outubro de 2013.
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(...)
A
jurisprudncia
deste
Tribunal
quanto
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Caso do Presdio Miguel Castro vs. Peru. Sentena de 25 de novembro de 2006. Jurisprudncia da
Corte Interamericana de Direitos Humanos: Direito Liberdade Pessoal. Secretaria Nacional de
Justia, Comisso de Anistia, Corte Interamericana de Direitos Humanos. Braslia: Ministrio da
Justia, 2014. p. 99; 118-119.
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Geraldo Prado
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das
normas
sobre
direitos
fundamentais;
(iii)
controle
de
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MAC-GREGOR, Eduardo Ferrer. Panormica del derecho procesal constitucional y convencional.
Geraldo Prado
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profissional, requerendo to somente o registro do trabalhador. Ressaltese que no existem atos privativos de guardador de veculos, atos que, se
praticados, poderiam vir a lesionar bem jurdico alheio.
Alis, a exigncia do registro de trabalhador estabelecido pelos citados
regulamentos traduzem normas de cunho administrativo, com a
finalidade de to-somente organizar o trabalho, at porque os
guardadores cuidam da organizao do espao pblico.
Em assim sendo, o exerccio da atividade de guardador e lavador de
veculos automotores, sem a licena inscrio (rectius: registro),
configura apenas infrao administrativa.
(...)
Diante de todas essas normas fundamentais, pretender criminalizar a
conduta de quem trabalha em atividade que no requeira uma
habilidade ou conhecimento especial, ainda que sem preencher todas
as exigncias administrativas exigidas, revela, to somente, o desejo
de exercer o controle social dos excludos socialmente pela via do
Direito Penal, o que no se pode tolerar.
(...)
Assim, se o desempenho da atividade de guardador
de carros no est sujeito a nenhum requisito que tenha a finalidade de
demonstrar
capacidade
ou
qualificao
tcnico-cientfica
do
profissional, foroso concluir que o bem jurdico tutelado pelo art. 47, da
Lei das Contravenes Penais, no foi ofendido, sendo, pois, atpica a
conduta do autor do fato.17
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Geraldo Prado
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Fortas: Sr. Presidente da Suprema Corte; Permita-me o Tribunal. Se voc for olhar a transcrio
do que foi gravado, talvez voc v compartilhar da minha impresso, que seria uma impresso de
desnimo. Esta gravao no indica que Clarence Earl Gideon um homem de talentos naturais
inferiores. Esta gravao no indica que Clarence Earl Gideon um idiota ou uma pessoa com baixa
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capacidade intelectual. Esta gravao no indica que o juiz do tribunal de julgamento do estado da
Flrida, ou que o Promotor de Justia do Estado da Flrida, foi abandonado em seu dever. Ao
contrrio, isso indica que eles tentaram ajudar Gildeon. Mas para mim, se o Tribunal me autoriza,
essa gravao indica as dificuldades bsicas de Betts contra Brady. E a dificuldade bsica de Betts
contra Brady que nenhum homem, ao menos homem da lei, pode conduzir um julgamento em sua
prpria defesa de modo que este julgamento seja um julgamento justo. IRONS, Peter e GUITTON,
Stephanie. May it please the court: the most significant oral arguments made before the supreme
court since 1955. New York: The New Press, 2007. p.187 (traduo livre).
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Jacob: Antes de iniciar a argumentao de Betts contra Brady, eu gostaria de esboar brevemente
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Narrador: (...) O caso de Gideon foi uma histria bem sucedida para Bill of Rights. Estados
precisam agora prover advogados para todas as defesas criminais dos que no podem pagar por eles.
Porm julgamentos continuam no sendo lutas justas em vrios tribunais. Defensores Pblicos
continuam sobrecarregados de trabalhos e com menos recursos do que promotores e policiais. Mas
eles persistem, por muita gente pobre, como a ltima linha de defesa no nosso sistema jurdico.
IRONS, Peter e GUITTON, Stephanie. May it please the court: the most significant oral arguments
made before the supreme court since 1955. New York: The New Press, 2007. p.193 (traduo livre).
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ao
bem
jurdico
tutelado
pela
norma
contravencional,
subsistindo,
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