RCAPDC

CARNAVAL, Ellen Maressa. A Responsabilidade Civil do Advogado pela Perda de uma Chance.
ANIMA: Revista Eletrnica do

Curso de Direito das Faculdades OPET. Curitiba PR - Brasil. Ano III, n 8, p. 320-353, jul/dez. 2012, ISSN 2175-7119.
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A RESPONSABILIDADE CIVIL DO ADVOGADO PELA PERDA DE UMA

CHANCE
Ellen Maressa Carnaval1
Resumo: A desdia do advogado quando do exerccio de sua profisso pode causar

uma situao de extrema gravidade quele que o busca para defender seus direitos
perante o judicirio. Como prestador de servios pblicos, exercendo funo social,
dentro inclusive de um aspecto de um Estado Solidrio, o advogado deve fazer o
possvel ao seu alcance, dentro dos patres da tica e de seus deveres profissionais
para que o cidado possa ter acesso aos seus diretos. deste modo que a
responsabilidade do advogado pela perda de uma chance enquadra-se como possvel.
Embora seja uma teoria ainda pouco difundida no Brasil de modo a existir alguns
conflitos quanto a sua aceitao e configurao, observa-se, atravs do presente
estudo, que o advogado que no toma os cuidados necessrios, ou as diligncias
exigidas para o exerccio profissional eficaz, e assim, causar ao seu cliente a perda da
chance de ver realizado o resultado final seu almejado, ainda que incerto, pode ser
responsabilizado, no pelo resultado final frustrado, mas pela simples perda da chance
de alcan-lo.
Palavras-chave: Responsabilidade Civil; Advogado; Perda de uma Chance.
Abstract: The lawyer's sloth when exercising his job can cause an extremely serious
situation to those who seek him to defend his rights before justice court. As a public
service provider, exercising social function, on a aspect that a Solidary State, the
lawyer must do anything he is able to, following the ethics patterns and his
professional duties so that the citizen can access his rights. This way that the lawyer's
liability for losing a chance fits as possible. Although it is a theory still little known in
Brazil, such that there are some conflicts regarding their acceptance and
configuration, it is observed, through this research, that the lawyer who does not take
needed cares, or the liabilities for an effective job, and for this reason he causes to his
client the loss of a chance to reach the final result expected by him, even uncertain,
the lawyer can be blamed, not by the frustrated result, but for losing the chance to
reach it.
Keywords: Liability. Lawyer. Losing a chance.
1 INTRODUO
O tema central do presente trabalho de concluso de curso cinge-se na

possibilidade de responsabilizao do advogado pela teoria da perda de uma chance.
1
Acadmica do curso de Direito das Faculdades Opet (Organizao Paranaense de Ensino Tcnico)
Curitiba/PR.
321
CARNAVAL, Ellen Maressa. A Responsabilidade Civil do Advogado pela Perda de uma Chance. ANIMA: Revista Eletrnica do
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Buscou-se desenvolver uma anlise crtica, no sentido de demonstrar as

situaes onde possvel ensejar a responsabilidade civil do advogado por de
prejuzos causados ao seu cliente no mbito de sua atuao profissional, dentro do
enfoque da teoria da perda de uma chance, utilizando-se como base para a pesquisa, o
estudo de casos concretos, jurisprudncias, e renomadas doutrinas.
Para tanto, o Primeiro Captulo apresentou uma viso geral acerca da
responsabilidade civil sob a gide do Cdigo Civil de 2002, abordando seus
conceitos, pressupostos e espcies, a fim de trazer relevantes elementos para a melhor
elucidao do tema que posteriormente foi discutido.
O Captulo 2 objetivou demonstrar a importncia da atuao do profissional da
advocacia no Estado Solidrio de Direito para o alcance do direito e da justia, frente
Constituio Federal e o Cdigo de tica. Outrossim, estudar a natureza jurdica da
responsabilidade civil do advogado, bem como a caracterstica de atividade meio o
mesmo exerce.
Por fim, buscou-se demonstrar alguns fatos que ensejam a responsabilidade
civil do advogado no mbito da sua atuao tico-profissional.
O Quarto Captulo voltou-se para o estudo especfico da responsabilidade do
advogado pela teoria da perda de uma chance, abordando de modo sinttico seu
conceito. Colocou-se tambm discusso os diversos posicionamentos quanto a se
considerar essa chance como um dano passvel de responsabilizao.
Outrossim, abordou-se o que vem sendo aplicado e entendido no ordenamento
jurdico brasileiro acerca da responsabilidade do advogado pela teoria da perda de
uma chance, bem como o posicionamento do Superior Tribunal de Justia a respeito
do tema.
Na concluso, o trabalho se encerra com as consideraes finais acerca do tema,
apontando a problemtica e as hipteses levantadas a fim de no encerrar a discusso
do relevante tema aqui abordado, mas apenas no intuito de incentivar seu estudo.
No tema do presente trabalho buscou-se desenvolver a seguinte problemtica: o
advogado, no mbito de sua atuao profissional, esta, inclusive, considerada
indispensvel para o alcance do direito e da justia, poder ser responsabilizado por
atos que causem ao seu cliente o dano da perda de uma chance de se obter uma
vantagem ou evitar um prejuzo?
322
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Para tanto, utilizou-se como marco terico da presente pesquisa a obra de

Srgio Savi por entender que este doutrinador abordou com eficcia os pontos aqui
estudados.
No tocante a metodologia, foi empregado o mtodo indutivo, mediante pesquisa
bibliogrfica em doutrinas, jurisprudncias e artigos que tratam da temtica, alm da
rede mundial de computadores.
O procedimento para a coleta de dados desenvolveu-se atravs dos mtodos e
tcnicas da pesquisa bibliogrfica onde se procurou analisar o problema do trabalho a
partir de referncias tericas publicadas em jurisprudncias, Leis, doutrinas e outros,
sendo que a partir da leitura seletiva de tais documentos, pode-se efetuar uma crtica e
posteriormente uma interpretao, de tal modo a permitir o aprofundamento da
discusso aqui abordada.
Para a construo do presente projeto foram utilizados os acervos da biblioteca
da Faculdade Opet, biblioteca da FAE Centro Universitrio, biblioteca da OAB/PR,
biblioteca da Pontifcia Universidade Catlica do Paran, biblioteca do Tribunal de
Justia do Paran, bem como os sites jurdicos do Superior Tribunal de Justia e
Supremo Tribunal Federal.
2 RESPONSABILIDADE CIVIL SOB A GIDE DO CDIGO CIVIL DE 2002
2.1 CONCEITO DE RESPONSABILIDADE CIVIL
A ideia de responsabilizao, necessariamente pressupe a de restaurao do

equilbrio rompido por determinada conduta, objetiva a retomada do status quo moral
e patrimonial que foi alterada pela violao de um dever jurdico, ou seja, busca a
reintegrao do estado original que existia antes da prtica do ato que o desfez.
Em um inteligente raciocnio feito por Srgio Cavalhieri Filho ele coloca que a
responsabilidade:
[...] inspira-se no mais elementar sentimento de justia. O dano causado

pelo ato ilcito rompe o equilbrio jurdico-econmico anteriormente
existente entre o agente e a vtima. H uma necessidade fundamental de se
restabelecer esse equilbrio, o que se procura fazer recolocando o
prejudicado no statu quo ante.2
2
CAVALIERI FILHO, Sergio. Programa de responsabilidade civil. 7 Ed. So Paulo: Atlas, 2007, p.
07.
323
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A origem etimolgica da palavra responsabilidade deriva do latim respondere,

ou seja, responder a alguma coisa. E responder a algo inerente das aes humanas,
como bem observa Jos de Aguiar Dias quando coloca que toda manifestao da
atividade humana traz em si o problema da responsabilidade.3
Neste sentido, que as aes e condutas de algum devem assumir as
consequncias jurdicas decorrentes desta atuao. No diferente o entendimento de
Guido Zanobini quando afirma que: o termo responsabilidade serve para indicar a
situao toda especial daquele que, por qualquer ttulo, deva arcar com as
consequncias de um fato danoso.4
A renomada doutrinadora Maria Helena Diniz define a responsabilidade civil
como:
A aplicao de medidas que obriguem uma pessoa a reparar dano moral e

patrimonial causado a terceiros, em razo de ato por ela mesma praticado,
por pessoa por quem ela responde, por alguma coisa a ela pertencente ou
de simples imposio legal.5
Neste mbito que podemos verificar que a conceituao de responsabilizao

aproxima-se da ideia de obrigao.6 O prprio Cdigo Civil Ptrio determina no art.
927 que, aquele que pratica determinada conduta ilcita est obrigado a reparar os
prejuzo que dela derivar.
Com efeito, dispe o referido dispositivo legal da seguinte maneira: aquele
que, por ato ilcito (art. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.
A partir dessas premissas, brilhantemente conceitua Rodolfo Pamplona Filho e
Pablo Stolze Gagliano que:
[...] a responsabilidade civil deriva da agresso a um interesse

eminentemente particular, sujeitando-se, assim, o infrator, ao pagamento
de uma compensao pecuniria vtima, caso no possa repor in natura o
estado anterior de coisas.7
3
DIAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil. 11 Ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, p. 03.
ZANOBINI, Guido apud STOCO, Rui. Responsabilidade civil e sua interpretao
jurisprudencial. 4 Ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, p. 60.
5
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: responsabilidade civil. 24 Ed. So Paulo:
Saraiva, 2010, v. 7, p. 35.
6
STOCO, Rui. Responsabilidade civil e sua interpretao jurisprudencial. 4 Ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 1999, p. 61.
7
GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil:
responsabilidade civil. 6 Ed. So Paulo: Saraiva, 2008, v. 3, p. 9.
4
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Do artigo supra mencionado nota-se que a obrigao decorre da prtica do ato

ilcito, neste sentido que o art. 186 do Cdigo Civil Brasileiro estabelece que: Aquele
que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e
causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
Da prpria leitura do dispositivo legal denota-se os elementos configuradores do
ato ilcito, bem como os pressupostos que ensejam a responsabilidade civil, estes que,
por sua vez, passaremos a analisar a seguir.
2.2 PRESSUPOSTOS DA RESPONSABILIDADE CIVIL
Em que pese a divergncia doutrinria, bem como as inmeras teses defendidas

quanto aos pressupostos de configurao da responsabilidade civil, h que se
apresentar as noes gerais e mais relevantes a respeito do tema.
Da simples leitura do disposto no art. 186 do Cdigo Civil, depreende-se a
presena de trs elementos significantes para a configurao da responsabilidade,
quais sejam: ao, dano, e nexo de causalidade entre o dano e a ao.
Quanto ao Maria Helena Diniz conceitua:
A ao, elemento constitutivo da responsabilidade, vem a ser o ato

humano, comissivo ou omissivo, ilcito ou lcito, voluntrio e
objetivamente imputvel, do prprio agente ou de terceiro, ou o fato de
animal ou coisa inanimada, que cause dano a outrem, gerando o dever de
satisfazer os direitos do lesado.8
Ademais, no entendimento de Rui Stoco, no h responsabilidade sem

resultado danoso [...].9 Sendo que [...] a leso a bem jurdico cuja existncia se
verificar no plano normativo da culpa, est condicionada existncia, no plano
naturalstico da conduta, de uma ao ou omisso que constitui a base do resultado
lesivo.10
A ideia da ao cometida por vontade prpria do agente pressupe a noo de o
mesmo ter a conscincia daquilo que faz e, por esta razo, ao infringir um dever
8
Saraiva, 2010, v. 7 p. 40.
9
10
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normatizado ou at mesmo imposto socialmente, resultando na ocorrncia de dano a

outrem, no poder se escusar quanto sua reparao.
Ainda, importante salientar, em primeiro plano, que no se confundem a
vontade do agente em cometer determinada conduta com a vontade de o agente
cometer o dano, como bem observa Rui Stoco no se insere, no contexto de
voluntariedade o propsito ou a conscincia do resultado danoso, ou seja, a
deliberao ou a conscincia de causar o prejuzo11, situao esta que logo mais ser
analisada.
Outrossim, quanto responsabilidade decorrente de ato ilcito, bem observa
Maria Helena Diniz que a mesma funda-se na idia de culpa, enquanto que a
responsabilidade sem culpa decorrente de ato lcito, funda-se no risco, tendo em vista
ser impossvel buscar a presena de culpa dos atos para solucionar todos os danos.12
A ao, trata-se tambm de ato comissivo ou omissivo, ou seja, quanto a prtica
efetiva de ato que no deveria se realizar, no primeiro caso, ou de ato que caracterizase pela inexecuo de determinada conduta que deveria ser realizada, no caso da
segunda hiptese.
Quanto ao dano, segundo elemento indicado, Rui Stoco afirma que ele o
prejuzo causado pelo agente13, salientando ainda que a ausncia do dano resulta na
consequente ausncia de matria para a responsabilizao.
Segundo as palavras de Slvio de Salvo Venosa, que no difere dos demais
renomados doutrinadores, coloca que o dano consiste no prejuzo sofrido pelo
agente.14
Maria Helena Diniz descreve o dano como: [...] a leso (diminuio ou
destruio) que, devido a um certo evento, sofre uma pessoa, contra sua vontade, em
qualquer bem ou interesse jurdico, patrimonial ou moral.15
Nota-se que o dano elemento essencial para configurao da responsabilidade,
visto que impossvel algum ser indenizado por determinada conduta sem que ela
11

12
Saraiva, 2010, v. 7, p. 40.
13
14
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: responsabilidade civil. 4 Ed. So Paulo: Atlas, 2004, v. 4,
p. 33.
15
Saraiva, 2010, v. 7, p. 64.
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tenha causado algum dano, de modo que, s ser possvel responsabilizar civilmente
algum se este causou algum prejuzo a um bem jurdico que deva ser reparado.
Tanto a importncia do dano para a configurao da responsabilidade que
Sergio Cavalhieri Filho anota:
Pode haver responsabilidade sem culpa, mas no pode haver

responsabilidade sem dano. [...] o dano constitui o seu elemento
preponderante. Tanto assim que, sem dano, no haver o que reparar,
ainda que a conduta tenha sido culposa ou at dolosa. Se o motorista,
apesar de ter avanado o sinal, no atropela ningum, nem bate em outro
veculo, [...] no haver o que indenizar.16
Neste pensamento que Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho

mencionam quanto obrigatoriedade de este dano ser certo e efetivo, devendo afastar
aquele abstrato ou hipottico17, surgindo portanto a grande problemtica ora discutida,
ou seja, o dano decorrente da perda de uma chance.
A teoria da perda de uma chance ser oportunamente melhor explanada, por ora
cabe-nos verificar que a maior dvida cinge-se na incerteza do dano, uma vez que no
existe efetivamente a presena de um prejuzo mas a grande probabilidade de que este
ocorreria, de acordo com o entendimento de alguns doutrinadores.
Em contrapartida, tem sido defendido na doutrina que: a perda da oportunidade
constitui efetiva perda patrimonial e no mera expectativa18 nas palavras de Slvio de
Salvo Venosa, bem como, segundo Caio Mario da Silva Pereira a reparao da perda
de uma chance repousa em uma probabilidade e uma certeza; que a chance seria
realizada e que a vantagem perdida resultaria em prejuzo.19
Ora, nota-se a divergncia neste ponto levantado, o que torna interessante o
estudo quanto a perda de uma chance.
Por fim, o nexo de causalidade configura-se no vnculo presente entre a conduta
do agente e o dano. Nas palavras de Maria Helena Diniz o nexo causal : [...] uma
relao necessria entre o evento danoso e a ao que o produziu, de tal sorte que esta
16
CAVALIERI FILHO, Sergio. Programa de responsabilidade civil. 7 Ed. So Paulo: Atlas, 2007,
p. 70.
17
18
p. 35.
19
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Responsabilidade Civil. 3 Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004, p.
42.
327
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considerada como sua causa.20 De modo que se conclui tambm a sua

indispensabilidade para a configurao da responsabilidade civil.
Desta feita, cabe agora apresentar as espcies de responsabilidade civil, como
veremos adiante.
2.3 ESPCIES DE RESPONSABILIDADE CIVIL
Segundo Maria Helena Diniz a responsabilidade civil pode apresentar-se sob

diferentes espcies, conforme a perspectiva em que se a analisa.21
Entretanto, para o interesse especfico do presente trabalho destacamos as
seguintes espcies: quanto ao fato gerador e quando ao fundamento.22
A responsabilidade civil quanto ao fato gerador divide-se em contratual e
extracontratual, e em ambas existe a violao de uma obrigao jurdica preexistente,
seja em decorrncia da vontade das partes, ao firmarem um contrato, ou da prpria
norma jurdica.23
A responsabilidade contratual decorre do vnculo obrigacional formado atravs
da vontade das partes, vontade esta, que se no respeitada, configura-se em um ilcito
passvel de responsabilizao.
Nas palavras de Maria Helena Diniz a responsabilidade contratual, se oriunda
de inexecuo de negcio jurdico bilateral ou unilateral. Resulta, portanto, de ilcito
contratual, ou seja, de falta de adimplemento ou da mora no cumprimento de qualquer
obrigao.24
Quanto responsabilidade extracontratual, esta por sua vez resulta da
inobservncia da norma jurdica, [...] a leso a um direito, sem que entre o ofensor
e o ofendido, preexista qualquer relao jurdica25, conforme Maria Helena Diniz.
20
Saraiva, 2010, v. 7, p. 111.
21
Saraiva, 2010, v. 7, p. 128.
22
Saraiva, 2010, v. 7, p. 128.
23
CAVALIERI FILHO, Sergio. Programa de responsabilidade civil. 7 Ed. So Paulo: Atlas, 2007.
24
Saraiva, 2010, v. 7, p. 129.
25
Saraiva, 2010, v. 7, p. 130.
328
___________________________________________________________________________________________________________________________________________
Outra espcie de responsabilidade quanto ao seu fundamento, que pode ser

subjetiva ou objetiva. Na primeira situao o principal elemento est ligado noo
de culpa no seu sentido amplo.26
Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho mencionam que:
A noo bsica da responsabilidade civil, dentro da doutrina subjetiva, o

princpio segundo o qual cada um responde pela prpria culpa
unuscuique sua culpa nocet. Por se caracterizar em fato constitutivo do
direito pretenso reparatria, caber ao autor, sempre, o nus da prova de
tal culpa do ru.27
J quanto responsabilidade objetiva, essa culpa afastada, pois irrelevante

para sua caracterizao a verificao de culpa ou dolo na conduta do agente que
cometeu um ilcito.28
Para a configurao da responsabilidade objetiva basta a existncia do nexo
causal entre o prejuzo sofrido pela vitima e a ao do agente para que surja o dever
de indenizar.29
Em determinadas situaes impossvel verificar a culpa do agente causador do
dano, para tanto, no tocante a esta espcie de responsabilidade o nus da prova
incumbe ao ofendido.
Por ora, importante salientar que no cumpre o presente trabalho trazer uma
explanao exaustiva a respeito do tema geral da responsabilidade civil, mas apenas
naquilo que nos ser importante estudar para a elucidao da problemtica da
responsabilizao do advogado pela perda de uma chance.
No prximo captulo passaremos a analisar o mbito de atuao do profissional
da advocacia, as obrigaes, natureza jurdica da atividade profissional, bem como a
sua a importncia para o alcance do direito e da justia, incluindo as situaes que
ensejam responsabilidade civil decorrente do exerccio da profisso.
3 O ADVOGADO E O EXERCCIO DA ADVOCACIA
26
CAVALIERI FILHO, Sergio. Programa de responsabilidade civil. 7 Ed. So Paulo: Atlas, 2007.
28
29
Saraiva, 2010, v. 7, p. 130.
27
329
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Conforme Rui Barbosa o primeiro advogado foi o primeiro homem que, com a
influncia da razo e da palavra, defendeu os seus semelhantes contra a injustia, a
violncia e a fraude.30
Do prprio conceito dado por Rui Barbosa nota-se que difcil determinar com
preciso a poca do surgimento da atividade advocatcia.31
Todavia, tem-se o conhecimento da origem da advocacia, no papel de tutela de
direitos e interesses de outros, no terceiro milnio antes de Cristo, na Sumria.32
Conforme Paulo Lbo o exerccio dessa atividade como profisso organizada no
Brasil teve como marco inicial quando da criao de cursos jurdicos em 1827, em
So Paulo. Assim, apenas em 1930 houve a criao da Ordem dos Advogados do
Brasil.33
Contudo, apesar da apertada sntese a respeito da origem histrica dessa
profisso, temos por relevante j iniciarmos o estudo alusivo a atuao do advogado
no Estado Social Brasileiro.
3.1 A ATUAO DO PROFISSIONAL DA ADVOCACIA NO ESTADO

SOLIDRIO DE DIREITO FRENTE A CONSTITUIO FEDERAL E O CDIGO
DE TICA DO ADVOGADO
A atuao do profissional da advocacia no meio jurdico tem fundamental

relevncia para o alcance do direito e da justia. Nestes ditames que a Constituio da
Repblica de 1988 estabeleceu em seu artigo 133 a indispensabilidade da atividade
advocatcia. Isto porque, em um Estado Democrtico de Direito, que objetiva a
garantia dos direitos sociais, e de uma sociedade livre, justa e solidria, e que tem por
fundamento a cidadania e a dignidade da pessoa humana, a funo social do advogado
se tornou patente.34
30
BARBOSA, Rui apud SODR. Ruy de Azevedo. tica profissional e estatuto do Advogado. So
Paulo, LTr, 1975, p. 267.
31
RAMOS, Gisela Gondin. Estatuto da Advocacia: comentrios e jurisprudncia selecionada. 5 Ed.
Rio de Janeiro: Forense, 2009, p. 2.
32
FERRAZ, Sergio; MACHADO, Alberto de Paula. tica na advocacia. Braslia: OAB Editora, 2004,
v. 2, p. 3.
33
LBO, Paulo. Comentrios ao estatuto da advocacia e da OAB. 5 Ed. So Paulo: Saraiva, 2009,
p. 7 e 8.
34
FERRAZ, Sergio e MACHADO, Alberto de Paula. tica na advocacia. Braslia: OAB Editora,
2004, v. 2, p. 45.
330
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O advogado, como bem coloca Rui Stoco, presta um servio de natureza

peculiar e indispensvel, servio este, que acaba por se diferenciar de outros em razo
do mbito que o envolve.35
Amrico Izidoro Anglico menciona que o advogado:
[...] deve ser visto como elemento indispensvel sociedade, como o
principal componente do Poder Judicirio, pois, alm de representar o
cliente e aplicar o Direito sobre o fato, o agente catalisador das questes
judiciais e o verdadeiro movimentador e causador dos princpios basilares
do Direito, quais sejam o princpio dispositivo e o princpio do
contraditrio.36
Consubstanciado nestes ideais de ser o advogado um instrumento na defesa dos

direitos e no alcance da justia, o Estatuto da Advocacia e da OAB, estabelece no
caput do art. 2 que: O advogado indispensvel administrao da justia,
configurando-o, ainda, como um prestador de servio pblico e exercedor de funo
social, de modo que seus atos possuem carter de mnus pblico.
Relativamente indispensabilidade, a Constituio Federal, objetivou, no uma
garantia do profissional da advocacia, mas a garantia da assistncia jurdica ao
cidado que tem direito ao acesso igualitrio justia37. Portanto, nas palavras de
Paulo Lbo quanto aos advogados:
[...] sua ratio de evidente ordem pblica e de relevante interesse social,

como instrumento de garantia de efetivao da cidadania. [...] Ou seja, so
os representantes necessrios, que agem em nome das partes, mas no
interesse da administrao da justia.38
Com relao a caracterstica de servio pblico que o 1 do art. 2 do Estatuto

descreve, Paulo Lbo explica que o advogado no o titular de uma funo pblica,
assim como o magistrado e o promotor, mas que, embora participe como elemento
indispensvel, o Estatuto apenas o equipara como exercedor de um servio pblico
com relao a sua finalidade, tendo em vista ser uma atividade que no objetiva to
35
STOCO, Rui. Tratado de Responsabilidade Civil: Doutrina e Jurisprudncia. 8 Ed. So Paulo:

Editora Revista dos Tribunais, 2011, p. 565.
36
ANGLICO, Amrico Izidoro apud STOCO, Rui. Tratado de Responsabilidade Civil: Doutrina e
Jurisprudncia. 8 Ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011, p. 566.
37
LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da advocacia e da OAB. 4 Ed. So Paulo: Saraiva, 2007,
p. 32.
38
p. 32 e 33.
331
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somente satisfao dos interesses prprios do advogado, mas porque serve a um

interesse principalmente pblico. 39
Quanto funo social, elemento de grande relevncia para o estudo aqui
realizado, podemos observar que o advogado, da prpria natureza de sua atividade,
habilitado para defender interesses, bem como prestar assistncia, de modo a ter a
obrigao e a atribuio de atividades especficas em prol da sociedade e do bem
coletivo.40
Neste sentido que Vanderlei Luiz Kronbauer Bonatto conclui:
A funo social do advogado o conjunto dos direitos, obrigaes e

atribuies do profissional que, inscrito na OAB, patrocina os interesses de
outrem, aconselha, responde de direito e lhe defende os mesmos interesses,
quando, discutidos, judicial ou extrajudicialmente, resultam em bem-estar
social abrangente: pblico, coletivo, mais especificamente das massas
menos favorecidas.41
Sendo assim, por ser um dos mais importantes representantes da sociedade que
Bonatto ao estudar Renato Blum afirma ser o advogado: [...] o espelho das
necessidades e anseios do povo, sob o manto da verdade e da justia. 42
A funo social do advogado, conforme Paulo Lbo, [...] a mais importante e
dignificante caracterstica. [...] o valor finalstico de seu mister.43 Ou seja, acima do
objetivo particular no exerccio da profisso, o advogado deve primar pelo interesse
do bem comum e da construo da justia social44.
Nas belas palavras de Ana Gabriela Oliveira de Paula o advogado [...] acima
de qualquer interesse particular ou econmico deve sempre primar pelo Direito, pelos
valores jurdicos e pela defesa dos direitos fundamentais do homem. Ele o defensor
da justia, por excelncia.45
39
p. 33.
40
v. 2, p. 94 e 95.
41
v. 2, p. 96.
42
v. 2, p. 98.
43
p. 35.
44
p. 35.
45
v. 2, p. 185.
332
___________________________________________________________________________________________________________________________________________
Por fim, o referido artigo traz a caracterstica de mnus pblico, sendo este o
encargo a que no se pode fugir, dadas as circunstncias, no interesse social46 de
acordo com Paulo Lbo. Ou seja, embora o advogado atue na condio de
profissional liberal, este possui o dever obedecer a incumbncia irrecusvel
de
contribuir para realizao da justia social.

Em sntese a advocacia:
servio pblico, na medida em que o advogado participa

necessariamente da Administrao Pblica da justia, sem ser agente
estatal; cumpre funo social, na medida em que no simples defensor
judicial do cliente, mas proteja seu ministrio na dimenso comunitria,
tendo sempre presente que o interesse individual que patrocine deve estar
plasmado pelo interesse social.47
De fato, podemos verificar a forte relao entre o advogado e os membros da

sociedade, relao esta que se mostra evidente quando o alcance da justia se
apresenta quase impossvel sem a presena deste profissional. Ou seja:
[...] as dificuldades do julgamento seriam to grandes, at constiturem

obstculos insuperveis na prtica, se o juiz, suprimidos os advogados,
tivesse de se pr em contato direto com a impercia jurdica e com a m-f
das partes litigantes.48
Gisela Gondin Ramos ao falar da responsabilidade do advogado estar

regulamentada no Estatuto, no Regulamento Geral e ainda no Cdigo de tica e
Disciplina, menciona que: [...] o exerccio da advocacia transcende a mera satisfao
de um interesse privado do cliente, para abraar a efetiva realizao da JUSTIA, de
forma que, o advogado, embora agindo em nome da parte, atua no interesse de toda a
sociedade.49
46
p. 34.
47
p. 35.
48
FERRAZ, Sergio e MACHADO, Alberto de Paula. tica na advocacia. Braslia: OAB Editora,
2004, v. 2, p. 100.
49
RAMOS, Gisela Gondin. Advocacia: Inexistncia de Relao de Consumo. Braslia: OAB Editora,
2004, p. 17.
333
___________________________________________________________________________________________________________________________________________
E Gisela Gondin Ramos continua, em sintonia com o presente estudo, ao afirmar

que a: [...] JURISDIO, como atividade estatal de realizao do direito objetivo e
pacificao social no se realiza sem a presena do advogado.50
Desta feita, imperioso se mostra que o advogado, como um prestador de
servios pblicos, exercendo funo social em um Estado Solidrio de Direito, deve
fazer o possvel ao seu alcance, dentro dos patres de tica e dos deveres inerentes a
sua profisso, para que o cidado possa ter acesso aos seus direitos.
Tanto que o interesse social, o qual o Estado Social almeja, serve tambm de
fundamento para a aplicao de todas as vedaes e limitaes impostas ao exerccio
da advocacia no desempenho de suas funes.51
deste modo que a no observncia dos cuidados necessrios inerentes ao seu
ofcio, bem como as diligncias exigidas para o seu exerccio profissional eficaz, o
cabimento de responsabilizao civil torna-se possvel.
3.2 NATUREZA JURDICA DA RESPONSABILIDADE CIVIL DO ADVOGADO
No diferente de outros profissionais liberais, o advogado no exerccio da sua

profisso deve obedecer as regras exigidas para o legal exerccio da funo, de modo
que eventuais prejuzos decorrente do descumprimento das regras pode acarretar na
sua responsabilizao.52
Como regra, e comumente aceito doutrinariamente, a responsabilidade do
advogado contratual por decorrer do mandato, onde h previamente estabelecido um
acordo entre o advogado e seu cliente, sendo que as obrigaes dele decorrente, de
modo geral, estabelecem ao patrono defender seu constituinte em juzo, bem como
aconselh-lo no mbito do seu exerccio profissional.53
Ressalvado nas hipteses de assistncia judiciria (lei 8.906/94, art. 34, XII)54,
a relao aqui discutida visivelmente contratual, tanto que permitido ao advogado
recusar o mandato, sem necessariamente ter que justificar as razes que o faz.55
50
2004, p. 18. (grifo do autor).
51
2004, p. 19.
52
p. 215.
53
54
Art. 34. Constitui infrao disciplinar: [...] XII - recusar-se a prestar, sem justo motivo, assistncia
jurdica, quando nomeado em virtude de impossibilidade da Defensoria Pblica; [...].
334
___________________________________________________________________________________________________________________________________________
Ainda que seja a atuao do advogado de carter indispensvel administrao

da justia, importante salientar que trata-se de um contrato inter partes, e a obrigao
que os vincula de meio e no de resultado, como passaremos a analisar adiante.
3.3
OBRIGAO
DE
MEIO
DE
RESULTADO
DA
ATIVIDADE
ADVOCATCIA
A obrigao que vincula a prestao do servio advocatcio no pode ser

considerada como de resultado, ou seja, o advogado no est obrigado a ganhar a
causa, por exemplo, tendo em vista que as circunstancias que ensejam o resultado
final da demanda esto alm de sua atuao profissional. Todavia, seu dever
representar o seu cliente em juzo, exercendo da melhor forma possvel e utilizando-se
dos meios necessrios para atingir os interesses que lhe confiado.56
Alusivamente a obrigao de meio Maria Helena Diniz conceitua: [...] a
aquela em que o devedor se obriga to somente a usar de prudncia e diligncia
normais na prestao de certo servio para atingir um resultado, sem, contudo, se
vincular a obt-lo.57
Isto porque o resultado almejado pelo cliente foge do domnio do advogado.
Mesmo que a prestao de seu servio atenda todas as exigncias necessrias para que
se possa atingir o resultado buscado, ou seja, se houve total cuidado e presteza no
desempenho de sua atividade, ainda sim possvel que o magistrado no conceda
aquilo que foi apresentado, tendo em vista a inquestionvel margem que o juiz tem de
apreciar a causa ao seu livre entendimento.
Ora, trata-se de um juzo de valor o qual o advogado no tem o comando, mas
to somente os instrumentos de direcionamento e colaborao no intuito de trazer e
defender o Direito e a Justia.
Tanto assim que o prprio Estatuto da Advocacia e da OAB prev em seu art.
2, 2 que: No processo judicial, o advogado contribui, na postulao de deciso
favorvel ao seu constituinte, ao convencimento do julgador [...].
Bem coloca Ruy Stoco com relao a atuao do advogado:
55
Saraiva, 2012, v. 7, p. 282.
56
57
Saraiva, 2012, v. 7, p. 313.
335
___________________________________________________________________________________________________________________________________________
Se perde a ao, mas se fica comprovado que agiu corretamente ou dentro

dos parmetros mnimos, usando dos meios previstos na legislao,
acompanhando todas as fases processuais e nelas atuando com pertinncia,
nada se lhe poder imputar.58
O advogado atuando com toda a diligncia que lhe exigida em benefcio no

s ao seu cliente mas no interesse social maior, como um instrumento indispensvel
administrao da justia, no poder ser responsabilizado por resultados que fogem de
seu poder.
Em contrapartida, em que pese no responder pelo resultado, o advogado deve
atuar com toda a diligncia que lhe exigida para prestao de um servio eficaz, de
modo que este descumprimento capaz de ensejar a sua responsabilizao.
3.4
SITUAES
GERADORAS
DE
RESPONSABILIDADE
CIVIL
AO
ADVOGADO
Cabe aqui esclarecer brevemente as inmeras situaes que podem ensejar

responsabilizao do advogado no mbito do exerccio de sua profisso.
Maria Helena Diniz, didaticamente elenca diversas hipteses que traz a
responsabilizao do advogado, e que acreditamos ser importante mencionar algumas
delas para o esclarecimento em primeiro plano.59
Inicialmente com relao a responsabilidade por erro de direito. Aqui o erro se
d por falta de conhecimento jurdico, ou a negligncia, imprudncia do advogado
quando na aplicao do direito ao caso que defende.
Neste caso, a responsabilidade se d por ausncia do conhecimento eficaz para
o exerccio do ofcio, casos em que quando verificada a gravidade pode levar a
nulidade ou anulao do processo. Incluem-se tambm as situaes em que h
modificao do teor da lei, ou julgado de modo a confundir o fundamento.
Outra situao de extrema relevncia quanto a responsabilidade do advogado
pelas omisses de providncias que seriam necessrias para assegurar os interesses do
seu constituinte.
58

59
Saraiva, 2010, v. 7, p. 295-298.
336
___________________________________________________________________________________________________________________________________________
Algum que procura um advogado para defender seus interesses em juzo, pois
sem a presena deste no seria possvel, como j visto anteriormente, confia naquele
para desempenhar do melhor modo possvel o cumprimento do mandato.
Como exemplo, Maria Helena Diniz elenca as seguintes situaes:
[...] responder civilmente o advogado que: [...] e) deu causa nulidade de

atos indispensveis conservao ou ao reconhecimento dos direitos de
seu constituinte; [...] g) no cumpriu obrigaes assumidas em contrato de
mandato judicial, deixando prescrever a pretenso de seu constituinte de
perceber prestaes devidas.60
Outra situao de fcil visualizao quanto a perda de prazo para cumprir

determinao emanada do rgo da Ordem (Lei n. 8.906/94, art. 34, XVI) e para
contestao ou recurso.
No caso de recurso, caber ao constituinte a prova de que tinha vontade em
recorrer, e de que existia real possibilidade de reforma da deciso recorrida.
Elencou tambm a hiptese de responsabilizao pela omisso de conselho, de
modo a fazer com que o constituinte perca algum direito ou obtenha um resultado
prejudicial, quando poderia o ter evitado ao dar o conselho omitido.
A exemplo da hiptese acima indicada, Maria Helena Diniz diz:
[...] poder ser acionado advogado por prejuzo resultante do fato de no

ter avisado seu cliente da possibilidade de prescrio do crdito, a respeito
do qual lhe fizera uma consulta. dever tico do advogado no s prestar
esclarecimentos prvios sobre o provvel resultado, os eventuais riscos da
sua pretenso, e as consequncias que podero advir da demanda (Cdigo
de tica e Disciplina, art. 8), como tambm aconselhar o cliente a no
ingressar em aventura judicial (Cdigo de tica e Disciplina, art. 2,
pargrafo nico, VII), pois no deve patrocinar causa temerria.61
Por fim, e de maior relevncia para o estudo do trabalho aqui apresentado, a

nobre doutrinadora62 elencou a hiptese de responsabilidade civil do advogado pela
perda de uma chance.
A ttulo de exemplo, apresentou a situao em que haver a perda da chance do
constituinte de [...] ver seu pleito analisado em instncia superior, havendo
probabilidade de o recurso cabvel no interposto ser bem-sucedido.
60
Saraiva, 2010, v. 7, p. 296.
61
Saraiva, 2010, v. 7, p. 297.
62
Saraiva, 2010, v. 7, p. 298.
337
___________________________________________________________________________________________________________________________________________
Desta feita, passaremos no prximo tpico adentrar especificamente o tema da

responsabilidade civil do advogado pela teoria da perda de uma chance.
4 A RESPONSABILIDADE CIVIL DO ADVOGADO PELA PERDA DE UMA

CHANCE
O tema da responsabilidade civil por perda de uma chance, embora envolvente e

de grande relevncia para o estudo em diversas situaes j encontradas em nosso
ordenamento jurdico, ainda um tema pouco difundido. Desta feita, na escolha do
marco terico, a obra de Srgio Savi63 mostrou-se bem completa nos pontos que sero
aqui abordados.
O presente trabalho tem por objeto o estudo da teoria clssica da
responsabilidade civil pela perda de uma chance, tendo em vista existir uma segunda
modalidade de responsabilidade civil por perda de uma chance a qual [...]
embasada na causalidade parcial que a conduta do ru representa em relao ao dano
final.64
Sendo assim, a primeira modalidade, baseada no [...] dano autnomo,
representado pelas chances perdidas65 mostrou-se adequada para o estudo ora
colocado em mesa.
Em seu estudo, Srgio Savi extrai o seguinte conceito a respeito da perda de
uma chance: O termo chance significa, em sentido jurdico, a probabilidade de obter
um lucro ou evitar uma perda. Assim entendida, a perda de uma chance assumiria um
valor econmico, um contedo patrimonial.66
Para Rafael Peteffi da Silva a chance representa uma expectativa
necessariamente hipottica, materializada naquilo que se pode chamar de ganho final
ou dano final, conforme o sucesso do processo aleatrio.67 Assim, o referido autor
explica que no momento em que aquele resultado final esperado paralisado por um
ato imputvel, haver a perda da chance de concretizao do evento almejado. E
63
64
SAVI, Srgio. Responsabilidade civil por perda de uma chance. 3 Ed. So Paulo: Altas, 2012.
SAVI, Srgio. Responsabilidade civil por perda de uma chance. 3 Ed. So Paulo: Altas, 2012, p.
5.
65
5.
66
13.
67
PETEFFI DA SILVA. Rafael. Responsabilidade civil pela perda de uma chance: uma anlise do
direito comparado e brasileiro. So Paulo: Altas, 2007, p. 13.
338
___________________________________________________________________________________________________________________________________________
deste modo, esta chance perdida consubstanciar em um dano, e este sim, por sua vez,
possuir um carter de certeza.68
4.1 A CHANCE PERDIDA COMO UM DANO INDENIZVEL
Grande parte da discusso que existe acerca da teoria da perda de uma chance
cinge-se em torno de ser essa chance um dano passvel de responsabilizao.
Desta feita, o presente tpico objetiva apresentar alguns pontos importantes que
tem sido apontados na doutrina e na jurisprudncia quanto a qualificao e
quantificao desse dano.
No obstante, importante salientar que no cumpre-nos aqui esgotar o tema,
tendo em vista ser bastante abrangente e ainda muito divergente, mas sim apresentar
sinteticamente este ponto que a jurisprudncia ainda encontra grande dificuldade.
Conforme Srgio Savi possvel vislumbrar um dano que independe do
resultado final.69
Em seu estudo, Srgio Savi bem conclui que o termo que melhor traduziria o
significado de chance estudada nessa teoria, seria o termo oportunidade. Trata-se aqui
de um dano que no depende do resultado finalstico almejado, mas da perda da
oportunidade de se obter determinada vantagem ou de se evitar algum prejuzo.70 E
deste modo que:
Passou-se, ento, a admitir o valor patrimonial da chance por si s

considerada, desde que sria, e a traar os requisitos para o acolhimento da
teoria. Em vez de enquadrar o dano material causado pela perda de chance
como espcie de lucros cessantes, passou-se a consider-lo como um dano
emergente e, assim, a superar o problema da certeza do dano para a
concesso de indenizao.71
Conforme Srgio Savi, Adriano De Cupis foi o primeiro a dar a compreenso

mais correta com relao a problemtica do dano. Este autor conseguiu visualizar um
68
69
3.
70
4.
71
4.
339
___________________________________________________________________________________________________________________________________________
dano independentemente do resultado final, enquadrando a chance perdida no

conceito de dano emergente e no de lucro cessante [...].72
Relativamente ao dano emergente e os lucros cessantes importante se faz
brevemente distingui-los. O art. 402 do atual Cdigo Civil estabelece o mbito de
limitao destes dois nos seguintes termos: Salvo as excees expressamente
previstas em lei, as perdas e danos devidas ao credor abrangem, alm do que ele
efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar.
Srgio Cavalhieri Filho, ao tratar do dano emergente, ensina que o mesmo a:
[...] efetiva e imediata diminuio no patrimnio da vtima em razo do ato ilcito.73
Ou seja, trata-se aqui do dano em que a vtima efetivamente perdeu.
O dano neste caso, importar em tudo aquilo que se perdeu para os critrios de
indenizao, de modo que a vtima dever ser ressarcida no montante da mesma
qualidade em que foi prejudicada.
Nas palavras de Slvio de Salvo Venosa o dano emergente [...] o dano mais
facilmente avalivel, porque depende exclusivamente de dados concretos. Em um
abalroamento de veculo, por exemplo, o valor do dano emergente o custo para
repor a coisa no estado anterior.74
Quanto aos lucros cessantes, Srgio Cavalhieri Filho diz que este consiste:
[...] na perda do ganho espervel, na frustrao da expectativa de lucro [...]

Pode decorrer no s da paralisao da atividade lucrativa ou produtiva da
vtima, como, por exemplo, a cessao dos rendimentos que algum j
vinha obtendo da sua profisso, como, tambm, da frustrao daquilo que
era razoavelmente esperado.75
Neste caso, h que existir uma impossibilidade de lucrar por conta do ato
lesivo, ou seja, [...] deve ser considerado o que a vtima teria recebido se no tivesse
ocorrido o dano.76
72
10.
73
CAVALIERI FILHO, Sergio. Programa de Responsabilidade Civil. 7 Ed. So Paulo: Editora
Atlas, 2007, p. 72.
74
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil: Responsabilidade Civil. 4 Ed. So Paulo: Editora Atlas,
2004, v. 4, p. 36.
75
Atlas, 2007, p. 72.
76
VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Responsabilidade Civil. 8 Ed. So Paulo: Editora Atlas,
2008, v. 4, p. 38.
340
___________________________________________________________________________________________________________________________________________
Do conceito de lucro cessantes nota-se, de fato, semelhanas com o dano da

chance perdida aqui estudada, todavia elas no se confundem conforme o
entendimento de Srgio Savi.77
Neste sentido, Srgio Savi mostra que o relevante critrio que pode ser
utilizado para diferenciar as hipteses de perda de chance e de lucro cessante o da
certeza dos danos.78 No mesmo pensamento, Maurizio Bocchiola ensina:
De fato, se deve determinar como lucro cessante somente o caso em que se

verifica a perda de uma possibilidade favorvel, que pertencia a um
determinado sujeito com uma probabilidade que representa certeza; nas
hipteses de perda de uma chance, por outro lado, o acontecimento do
resultado til , por definio, de demonstrao impossvel.79
Em se tratando de lucros cessantes, a sua prova pressupe a demonstrao dos

requisitos necessrios para a verificao do lucro, enquanto que no caso da perda de
uma chance impossvel se provar o dano final, uma vez que trata-se de evento
desconhecido. A certeza que se tem apenas com relao a chance perdida.80
H, porm, autores que entendem que a perda da chance est enquadrada em
uma espcie intermediria, configurada entre o dano emergente e os lucros cessantes.
A exemplo, Slvio de Salvo Venosa, ao estudar outras doutrinas, conclui que
grande parte colocam [...] a perda da chance como um terceiro gnero de
indenizao, ao lado dos lucros cessante e dos danos emergentes, pois o fenmeno
no se amolda nem a um nem a outro segmento.81
Todavia, Adriano De Cupis, ao apresentar o dano por perda da chance na
espcie de dano emergente, traz uma soluo grande dificuldade encontrada nessa
teoria. E na fundamentao da sua tese explica:
A vitria absolutamente incerta, mas a possibilidade de vitria, que o

credor pretendeu garantir, j existe, talvez em reduzidas propores, no
momento em que se verifica o fato em funo do qual ela excluda: de
modo que se est em presena no de um lucro cessante em razo da
77
15.
78
17.
79
BOCCHIOLA, Maurizio apud SAVI, Srgio. Responsabilidade civil por perda de uma chance. 3
Ed. So Paulo: Altas, 2012, p. 17.
80
17 e 18.
81
VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Responsabilidade Civil. 8 Ed. So Paulo: Editora Atlas,
2008, v. 4, p. 34 e 35.
341
___________________________________________________________________________________________________________________________________________
impedida futura vitria, mas de um dano emergente em razo da atual

possibilidade de vitria que restou frustrada.82
Defende o referido autor que sendo o dano emergente a prpria perda da

chance de vitria, e no a perda da vitria em si, a certeza do dano e do nexo causal
entre o ato danoso e o ofensor do dano acaba por se tornar patente.83
Nestes termos que Srgio Savi em seu estudo nos mostra que:
Para defender a indenizao das chances perdidas no direito italiano,

Bocchiola analisa alguns julgados de outros pases que a admitem e chega
s seguintes concluses: (i) nestes casos, no se concede a indenizao
pela vantagem perdida, mas sim pela perda da possibilidade de conseguir
esta vantagem, isto , faz-se distino entre o resultado perdido e a chance
de consegui-lo; (ii) segundo esta perspectiva, com o termo chance no se
indica uma vantagem possvel e, consequentemente, um dano eventual,
mas a possibilidade ou probabilidade de um resultado favorvel; e (iii), ao
assim proceder, a indenizao da perda de uma chance no se afasta da
regra de certeza do dano, tendo em vista que a possibilidade perdida, em si
considerada, era efetivamente existente; perdida a chance, o dano ,
portanto certo.84
Deste modo, Srgio Savi conclui que para que se considere a perda da chance
como um dano indenizvel fundamental que se entenda que esta espcie de dano
apresenta uma certeza, bem como que trata-se de espcie de dano emergente.
Todavia, em que pese apresentado somente estes pontos, a aceitao da teoria
da perda de uma chance ainda encontra grandes dificuldades em outras situaes.
Srgio Novais Dias ainda acrescenta as dificuldades encontradas na: configurao do
ato ilcito, ou seja, na violao pelo advogado de um dever preexistente, na
constatao da existncia de prejuzo, e, sobretudo, no reconhecimento do nexo de
causalidade entre a ilicitude e o dano.85
Nota-se que o tema bastante polmico, todavia, restrinjamos este ponto para
adentrar nos entendimentos que vem sendo acolhidos em nosso ordenamento jurdico
brasileiro.
4.2 A TEORIA DA PERDA DE UMA CHANCE NO DIREITO BRASILEIRO

82
DE CUPIS, Adriano Apud SAVI, Srgio. Responsabilidade civil por perda de uma chance. 3 Ed.
So Paulo: Altas, 2012, p. 11.
83
11.
84
18 e 19.
85
DIAS, Srgio Novais. Responsabilidade civil do advogado na perda de uma chance. So Paulo:
LTr, 1999.
342
___________________________________________________________________________________________________________________________________________
Gradativamente a teoria da perda de uma chance vem sendo aceita no

ordenamento Brasileiro. J possvel encontrar em nossas jurisprudncia alguns
brilhantes entendimentos no tocante a aplicao dessa teoria.
Srgio Savi, conclui em seu estudo que no Brasil:
[...] a maioria dos Tribunais, quando diante de uma caso concreto de perda
de chance, se v obrigada a reconhecer o valor patrimonial da chance por
si s considerada e, assim, a reconhecer a existncia de uma dano diverso
da perda da vantagem esperada, exatamente como preconizado pela teoria
desenvolvida na Frana e acolhida pelo ordenamento jurdico italiano.86
Em que pese ainda existir dificuldades quando a configurao do dano da

chance perdida nos julgados brasileiros e nos estudos doutrinrios de renomados
autores, como visto anteriormente, possvel perceber dos entendimentos
jurisprudenciais a aceitao do valor patrimonial da chance por si s considerada.87
E no somente neste ponto ainda existe conflito, Ruy Stoco, exemplo,
desfavorvel a aceitao da teoria quando afirma:
Ora, admitir a possibilidade de o cliente obter reparao por perda de uma

chance o mesmo que aceitar ou presumir que essa chance de ver a ao
julgada conduzir, obrigatoriamente, a uma deciso favorvel. [...] Por fim,
a maior heresia ser admitir que o profissional, em uma obrigao
contratual de meios, seja responsabilizado pelo resultado.88
Entretanto, data vnia as posies contrrias, h que se entender que a teoria

aqui abordada objetiva a responsabilizao de um dano srio e real, consubstanciado
na efetiva leso a uma expectativa de um evento futuro, que se no fosse pela ineficaz
atuao do advogado, seria uma chance provavelmente vivel.89
So vrios os doutrinadores que, ao tratar deste tema, apresenta a clssica
hiptese de recursos que pela negligncia do advogado no so interpostos ou so
interpostos intempestivamente.
86
4.
87
4.
88

89
70.
343
___________________________________________________________________________________________________________________________________________
Agostinho Alvim, ao diferenciar o dano da perda de uma de uma chance por

negligncia do advogado que deixou de recorrer, do dano da perda da causa, explica:
Com efeito, a causa apontada do dano a no interposio do recurso. [...]

A possibilidade e talvez a probabilidade de ganhar a causa em segunda
instncia constitua uma chance, uma oportunidade, um elemento ativo a
repercutir, favoravelmente, no seu patrimnio [...].90
No mesmo sentido, Rafael Peteffi da Silva afirma:
Outra caracterstica igualmente importante e essencial para diferenciar a

chance perdida com outras espcies de dano a total falta de prova de
vnculo causal entre a perda dessa aposta e o ato danoso, pois a aludida
aposta aleatria por natureza.91
Srgio Savi defende: [...] o que deve ser objeto de indenizao a perda da
possibilidade de ver o recurso apreciado e julgado pelo Tribunal, possibilidade esta
que restou definitivamente afastada em razo da negligncia do advogado.92
Jos de Aguiar Dias defende a ideia de que sim possvel a responsabilizao
do advogado que perde o prazo para interposio de recurso, por constituir na perda
de um direito, qual seja, a perda da chance de ver a causa analisada pelo tribunal.93
No mesmo sentido, Sergio Cavalieri Filho menciona que:
A chance perdida reparvel dever caracterizar um prejuzo material ou

imaterial resultante de fato consumado, no hipottico. A indenizao, por
sua vez, dever ser da chance, da perda da possibilidade de algum auferir
alguma vantagem, e no dos ganhos perdidos.94
E assim o referido autor conclui: preciso, portanto, que se trate de uma

chance sria e real, que proporcione ao lesado efetivas condies pessoais de
concorrer situao futura esperada.95
90
ALVIM, Agostinho. Da inexecuo das obrigaes e suas consequncias. 3 Ed. Rio de Janeiro:
1965, p. 190 e 191.
91
92
40.
93
DIAS, Jos de Aguiar. Da Responsabilidade Civil. 11 Ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, p. 426.
94
Atlas, 2007, p. 75.
95
Atlas, 2007, p. 75.
344
___________________________________________________________________________________________________________________________________________
Como observado, as concluses as quais chegaram os referidos autores, embora

apresentarem bastante consenso quanto a chance perdida ser um prejuzo passvel de
indenizao, autores como Srgio Novais Dias levantam outras consideraes alm
dessas anteriormente apresentadas, a saber:
Os danos que o cliente pode sofrer correspondem quilo que efetivamente

teve reduzido em seu patrimnio ou quilo que deixou de ganhar. [...]
Caber ao juiz decidir se o dano ocorrido decorreu realmente num juzo
de probabilidade do ato ou omisso do advogado. Ser preciso, pois,
reexaminar, detida e minuciosamente, a questo que seria posta em
julgamento para verificar, luz da lei, da doutrina e da jurisprudncia, se
era provvel o xito da pretenso do cliente.96
Ora, pressupe-se deste entendimento que indeniza-se a chance como se fosse o

prprio objeto perdido, pois defende que o magistrado ao realizar um juzo de
probabilidade de vitria do recurso, e verificar a presena de reais chances de xito do
mesmo, poder responsabilizar o advogado no montante equivalente ao que o cliente
fruiria se ganhasse a ao.
Este entendimento, entretanto, rebatido por Srgio Savi ao defender que: no
se concede a indenizao pela vantagem perdida, mas sim pela perda da possibilidade
de conseguir esta vantagem.97 Assim coloca que a indenizao da chance perdida
ter um valor sempre menor do que o valor da vitria almejada.98 E para tanto
explica:
Se fosse possvel estabelecer, sem sombra de dvida, que a chance teria

logrado xito, teramos a prova da certeza do dano final e, com isso, no
caso dos exemplos citados neste livro, o ofensor seria condenado ao
pagamento do valor do prmio perdido e dos benefcios que o cliente teria
com a vitria na demanda judicial. Por outro lado, se fosse possvel
demonstrar que a chance no se concretizaria, teramos a certeza da
inexistncia do dano final e, assim, o ofensor estaria liberado da obrigao
de indenizar.99
Portanto, grande parte dos autores, em que pese algumas diferenas, tem aceito
a aplicabilidade da responsabilizao civil pela perda de uma chance, esta
96
DIAS, Srgio Novais. Responsabilidade civil do advogado na perda de uma chance. So Paulo:
LTr, 1999, p. 67.
97
122.
98
123.
99
121.
345
___________________________________________________________________________________________________________________________________________
consubstanciada em uma chance sria e real. E corroborado com este entendimento,

possvel ver na Jurisprudncia a aceitao dessa teoria, no que diz respeito a
responsabilizao do advogado, como veremos adiante.
4.2.1
Posicionamento
do
Superior
Tribunal
de
Justia
quanto
responsabilizao do advogado pela perda de uma chance
Os Tribunais Superiores ptrios, no objetivo de uniformizao dos

entendimentos jurisprudenciais, vem adotando um posicionamento interessante a
respeito do tema, indispensvel para anlise no presente trabalho e melhor elucidao
do assunto aqui discutido.
Nota-se da pesquisa realizada no mecanismo de busca do stio eletrnico do
Superior Tribunal de Justia que a responsabilidade do advogado pela teoria da perda
de uma chance tem sido tranquilamente aceita nos seguintes termos do Recurso
Especial n 1.190.180-RS, relatado pelo ilustre Ministro Luiz Felipe Salomo, a saber:
RESPONSABILIDADE CIVIL. ADVOCACIA. PERDA DO PRAZO

PARA CONTESTAR. INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS
FORMULADA PELO CLIENTE EM FACE DO PATRONO. PREJUZO
MATERIAL PLENAMENTE INDIVIDUALIZADO NA INICIAL.
APLICAO DA TEORIA DA PERDA DE UMA CHANCE.
CONDENAO EM DANOS MORAIS. JULGAMENTO EXTRA
PETITA RECONHECIDO.
1. A teoria da perda de uma chance (perte d'une chance) visa
responsabilizao do agente causador no de um dano emergente,
tampouco de lucros cessantes, mas de algo intermedirio entre um e outro,
precisamente a perda da possibilidade de se buscar posio mais vantajosa
que muito provavelmente se alcanaria, no fosse o ato ilcito praticado.
Nesse passo, a perda de uma chance - desde que essa seja razovel, sria e
real, e no somente fluida ou hipottica - considerada uma leso s justas
expectativas frustradas do indivduo, que, ao perseguir uma posio
jurdica mais vantajosa, teve o curso normal dos acontecimentos
interrompido por ato ilcito de terceiro.100
Em seu voto, o eminente Ministro traz a baila a conceituao clara quanto a

teoria da perda de uma chance, diferenciando, inclusive, a perda de uma chance dos
lucros cessantes e do dano emergente (conflito este j apresentado anteriormente),
apontando que em uma relao intermediria, a teoria estaria em posio de
possibilidade.
100
STJ, Recurso Especial n 1.190.180-RS, Quarta Turma, Rel. Ministro Luiz Felipe Salomo, julgado
em 16/11/2010, DJe em 22/11/2010.
346
___________________________________________________________________________________________________________________________________________
Outrossim, esclarece que a chance perdida deve ser sria e real, de modo a lesar
efetivamente as expectativas frustradas do indivduo lesionado, ponto este, de extrema
relevncia para a possibilidade de responsabilizao do causador do ilcito.
Em continuidade a ementa do brilhante voto relatado, o Ministro coloca que nas
aes que buscam a responsabilidade do advogado pela perda de uma chance devem
obrigatoriamente demonstrar verdadeiras possibilidades de xito no processo que no
tiveram chance devido a falha do advogado, seno vejamos:
2. Em caso de responsabilidade de profissionais da advocacia por condutas
apontadas como negligentes, e diante do aspecto relativo incerteza da
vantagem no experimentada, as demandas que invocam a teoria da "perda
de uma chance" devem ser solucionadas a partir de uma detida anlise
acerca das reais possibilidades de xito do processo, eventualmente
perdidas em razo da desdia do causdico. Vale dizer, no o s fato de o
advogado ter perdido o prazo para a contestao, como no caso em apreo,
ou para a interposio de recursos, que enseja sua automtica
responsabilizao civil com base na teoria da perda de uma chance.
absolutamente necessria a ponderao acerca da probabilidade - que se
supe real - que a parte teria de se sagrar vitoriosa.101
No caso em comento, houve por parte do advogado da parte, o ato de perder o

prazo para contestar a ao, razo pela qual alegou o cliente que no foi devidamente
defendido, e que, portanto, o pedido do autor foi julgado procedente, de modo trazer a
sua execuo.
Todavia, entendeu a relatoria que a responsabilizao pela simples perda de
prazo para contestar no configuraria a perda da chance de evitar a condenao, pois
se faz necessrio a real existncia de que, com a contestao, a parte de fato no teria
sido condenada em sentena.
No diferente, o voto relatado pela ilustre Ministra Nancy Andrigui, anterior
aquele, esclarece quanto a aplicabilidade da teoria da perda de uma chance, a saber:
PROCESSUAL CIVIL E DIREITO CIVIL. RESPONSABILIDADE DE
ADVOGADO PELA PERDA DO PRAZO DE APELAO. TEORIA
DA PERDA DA CHANCE. APLICAO. RECURSO ESPECIAL.
ADMISSIBILIDADE. DEFICINCIA NA FUNDAMENTAO.
NECESSIDADE DE REVISO DO CONTEXTO FTICOPROBATRIO. SMULA 7, STJ. APLICAO.
A responsabilidade do advogado na conduo da defesa processual de seu
cliente de ordem contratual. Embora no responda pelo resultado, o
101
STJ, Recurso Especial n 1.190.180-RS, Quarta Turma, Rel. Ministro Luiz Felipe Salomo, julgado
em 16/11/2010, DJe 22/11/2010.
347
___________________________________________________________________________________________________________________________________________
advogado obrigado a aplicar toda a sua diligncia habitual no exerccio

do mandato.102
In casu, como bem observado pela relatoria, com relao a natureza contratual
da atividade advocatcia, a responsabilidade no decorre do resultado da ao.
Como j elucidado, o advogado no est obrigado a ganhar a ao, mas o
exerccio de sua profisso deve ser tal que utilize os meios necessrios e eficazes a
produzir o escopo almejado, de maneira que a inexecuo da obrigao se
caracteriza pela omisso do devedor em tomar certas precaues, sem se cogitar do
resultado final103, conforme Maria Helena Diniz.
Sendo assim, a Ministra Nancy Andrigui esclarece de modo brilhante que, em
que pese o advogado no responder pelo resultado da demanda, este necessariamente
deve agir de modo que respeite toda a diligncia exigida para o eficaz exerccio da
profisso.
Deste modo, continua o voto nos seguintes termos:
Ao perder, de forma negligente, o prazo para a interposio de apelao,
recurso cabvel na hiptese e desejado pelo mandante, o advogado frustra
as chances de xito de seu cliente. Responde, portanto, pela perda da
probabilidade de sucesso no recurso, desde que tal chance seja sria e real.
No se trata, portanto, de reparar a perda de uma simples esperana
subjetiva, nem tampouco de conferir ao lesado a integralidade do que
esperava ter caso obtivesse xito ao usufruir plenamente de sua chance.
[...]
Recurso Especial no conhecido.104
Ora, nota-se que segue firme o entendimento do Superior Tribunal de Justia no

sentido de que h efetivamente o prejuzo pela perda de uma chance, se esta se
consubstanciar em reais probabilidades da vantagem perdida ou do dano evitado.
A referida deciso de recurso especial tratou de verificar a presena de prejuzo
aparentemente causado pela perda de prazo para interposio de recurso de apelao
que objetivou a substituio da sentena proferida desfavoravelmente por nova
deciso prolatada pelo Tribunal de Justia.
102
STJ, Recurso Especial n 1.079.185-MG, Terceira Turma, Rel. Ministra Nancy Andrighi, julgado
em 11/11/2008, Dje 04/08/2009.
103
Editora Saraiva, 2010, v. 7, p. 291.
104
STJ, Recurso Especial n 1.079.185-MG, Terceira Turma, Rel. Ministra Nancy Andrighi,, julgado
em 11/11/2008, Dje 04/08/2009.
348
___________________________________________________________________________________________________________________________________________
Outrossim, defendeu que a reparao do dano no deve ser correspondente ao

mesmo montante que fruiria caso a chance no fosse perdida, entendimento este
igualmente defendido por Srgio Savi como j apresentado.
Desta forma, as decises do Superior Tribunal de Justia tem dado
esclarecimentos significantes para a aplicao da teoria da perda de uma chance na
atividade advocatcia, concluindo que [...] a perda de uma chance, desde que sria e
real, e no somente fluida ou hipottica, considerada uma leso s justas
expectativas
indenizao
frustradas
105
do
indivduo,
podendo,
portanto,
gerar
direito
, conforme as palavras de Srgio Savi ao igualmente analisar os
julgados desta Corte.
5 CONSIDERAES FINAIS
A pesquisa procurou apresentar que a atuao do profissional da advocacia no

meio jurdico tem fundamental relevncia para o alcance do direito e da justia, sendo
que considerada indispensvel, conforme estabelece a Constituio Federal de 1988,
em seu artigo 133.
Essa importncia do advogado sociedade ainda reforada pelo Estatuto da
Advocacia e da OAB, quando no art. 2 estabelece que: O advogado indispensvel
administrao da justia, e ainda que o mesmo presta servio pblico, bem como,
exerce funo social.
Decorrente disso, dos autores aqui estudados notou-se que evidente que
determinada atuao do advogado que, por sua culpa, quando na defesa dos interesses
do seu cliente, desvie dos parmetros estabelecidos para o eficaz exerccio de seu
ofcio, de modo a causar algum prejuzo ao seu cliente, ou impedir que receba
determinada vantagem, pode ensejar em responsabilizao civil.
Ou seja, o cidado que precisa de um advogado (pois sua atuao
indispensvel) que leve ao juzo determinada situao para alcanar seu direito, e este
advogado por sua vez, por negligncia, impercia ou imprudncia, no consegue
atingir os interesses do cliente, deve responder pelos danos causados.
105
85 e 86.
349
___________________________________________________________________________________________________________________________________________
Responder por determinada conduta inerente para o alcance da justia, tendo

em vista que o ato que causa um prejuzo traz consigo a sensao de injustia, esta
que, por sua vez, poder ser reparada pelo instituto da responsabilizao.
O estudo procurou verificar que dentre as formas de dano que o advogado pode
causar ao seu constituinte encontramos o dano que decorre da perda de uma chance de
o cliente obter uma determinada situao futura esperada, da perda da simples
oportunidade de ele alcanar um evento futuro que provavelmente alcanaria se no
fosse pelo ato que o impediu.
Neste mbito, que o presente trabalho buscou estudar a responsabilizao do
advogado pela perda de uma chance, esta que tem sido defendida haver a presena de
uma dano consubstanciado na perda da oportunidade de o cliente ver seus objetivos
alcanados por culpa da m atuao profissional do advogado que o defende.
Como visto, a teoria da perda de uma chance no ordenamento brasileiro ainda
no encontra consenso quanto a sua aplicabilidade e configurao. Entretanto, os
tribunais ptrios j tem se posicionado a favor da responsabilizao do profissional da
advocacia que, em razo de sua desdia, traz ao seu mandante a frustrao da real
probabilidade de vitria de seu direito buscado.
Notou-se da pesquisa realizada que alguns autores, no intuito de desfazer a
dvida de ser ou no a perda de uma chance um dano passvel de responsabilizao,
fundamentaram que este dano pauta-se na prpria perda da oportunidade de uma
vitria, e no na perda da vitria em si, ou seja, o objeto de indenizao a prpria
perda da chance de sucesso e no propriamente o que foi perdido.
Nesta linha, que o Superior Tribunal de Justia ratificou o entendimento de que
a indenizao da perda menor do que o montante que se alcanaria caso houvesse
sucesso na demanda.
Conforme o estudo, tem-se entendido que impossvel verificar a certeza do
dano final. Em contrapartida, tambm no tem sido possvel afirmar que, caso a
chance no fosse perdida, a vitria no teria sido alcanada.
Assim, ao falar dessa teoria, nota-se que existe uma determinada ao que
interrompe a trajetria normal dos acontecimentos que poderiam trazer um ganho
futuro, de modo que, por culpa daquele ato, jamais poderamos saber se o resultado
que era anteriormente buscado, seria ou no alcanado.
Como demonstrado, grande parte dos doutrinadores ao tratarem do tema
apresentam a clssica situao do advogado que perde o prazo recursal e, por esta
350
___________________________________________________________________________________________________________________________________________
razo, priva seu cliente de ter a chance de uma nova anlise da causa pelo Tribunal,
anlise esta que poderia ocasionar uma mudana favorvel caso o recurso tivesse sido
interposto.
Neste aspecto que o Superior Tribunal de Justia tem se posicionado que, nos
casos onde h efetivamente um dano potencialmente real e provvel da perda de uma
chance, dano este, derivado da falha atuao advocatcia, a responsabilizao deste
profissional perfeitamente possvel.
Ademais, posicionou-se esta Corte no sentido de que h que existir, para a
configurao da responsabilidade do advogado pela perda de uma chance, uma
ponderao a respeito da possibilidade de que a vitria almejada seria alcanada, de
que existiriam reais probabilidades de xito na demanda judicial.
351
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CARNAVAL, Ellen Maressa. A Responsabilidade Civil do Advogado pela Perda de uma Chance.

ANIMA: Revista Eletrnica do

A RESPONSABILIDADE CIVIL DO ADVOGADO PELA PERDA DE UMA

Resumo: A desdia do advogado quando do exerccio de sua profisso pode causar

O tema central do presente trabalho de concluso de curso cinge-se na

Buscou-se desenvolver uma anlise crtica, no sentido de demonstrar as

Para tanto, utilizou-se como marco terico da presente pesquisa a obra de

2 RESPONSABILIDADE CIVIL SOB A GIDE DO CDIGO CIVIL DE 2002

2.1 CONCEITO DE RESPONSABILIDADE CIVIL

A ideia de responsabilizao, necessariamente pressupe a de restaurao do

[...] inspira-se no mais elementar sentimento de justia. O dano causado

A origem etimolgica da palavra responsabilidade deriva do latim respondere,

A aplicao de medidas que obriguem uma pessoa a reparar dano moral e

Neste mbito que podemos verificar que a conceituao de responsabilizao

[...] a responsabilidade civil deriva da agresso a um interesse

Do artigo supra mencionado nota-se que a obrigao decorre da prtica do ato

2.2 PRESSUPOSTOS DA RESPONSABILIDADE CIVIL

Em que pese a divergncia doutrinria, bem como as inmeras teses defendidas

A ao, elemento constitutivo da responsabilidade, vem a ser o ato

Ademais, no entendimento de Rui Stoco, no h responsabilidade sem

normatizado ou at mesmo imposto socialmente, resultando na ocorrncia de dano a

STOCO, Rui. Responsabilidade civil e sua interpretao jurisprudencial. 4 Ed. So Paulo:

Pode haver responsabilidade sem culpa, mas no pode haver

Neste pensamento que Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho

considerada como sua causa.20 De modo que se conclui tambm a sua

2.3 ESPCIES DE RESPONSABILIDADE CIVIL

Segundo Maria Helena Diniz a responsabilidade civil pode apresentar-se sob

Outra espcie de responsabilidade quanto ao seu fundamento, que pode ser

A noo bsica da responsabilidade civil, dentro da doutrina subjetiva, o

J quanto responsabilidade objetiva, essa culpa afastada, pois irrelevante

3 O ADVOGADO E O EXERCCIO DA ADVOCACIA

3.1 A ATUAO DO PROFISSIONAL DA ADVOCACIA NO ESTADO

A atuao do profissional da advocacia no meio jurdico tem fundamental

O advogado, como bem coloca Rui Stoco, presta um servio de natureza

Consubstanciado nestes ideais de ser o advogado um instrumento na defesa dos

[...] sua ratio de evidente ordem pblica e de relevante interesse social,

Com relao a caracterstica de servio pblico que o 1 do art. 2 do Estatuto

STOCO, Rui. Tratado de Responsabilidade Civil: Doutrina e Jurisprudncia. 8 Ed. So Paulo:

somente satisfao dos interesses prprios do advogado, mas porque serve a um

A funo social do advogado o conjunto dos direitos, obrigaes e

contribuir para realizao da justia social.

servio pblico, na medida em que o advogado participa

De fato, podemos verificar a forte relao entre o advogado e os membros da

[...] as dificuldades do julgamento seriam to grandes, at constiturem

Gisela Gondin Ramos ao falar da responsabilidade do advogado estar

E Gisela Gondin Ramos continua, em sintonia com o presente estudo, ao afirmar

3.2 NATUREZA JURDICA DA RESPONSABILIDADE CIVIL DO ADVOGADO

No diferente de outros profissionais liberais, o advogado no exerccio da sua

Ainda que seja a atuao do advogado de carter indispensvel administrao

A obrigao que vincula a prestao do servio advocatcio no pode ser

Se perde a ao, mas se fica comprovado que agiu corretamente ou dentro

O advogado atuando com toda a diligncia que lhe exigida em benefcio no

Cabe aqui esclarecer brevemente as inmeras situaes que podem ensejar

STOCO, Rui. Tratado de Responsabilidade Civil: Doutrina e Jurisprudncia. 8 Ed. So Paulo:

[...] responder civilmente o advogado que: [...] e) deu causa nulidade de

Outra situao de fcil visualizao quanto a perda de prazo para cumprir

[...] poder ser acionado advogado por prejuzo resultante do fato de no

Por fim, e de maior relevncia para o estudo do trabalho aqui apresentado, a

Desta feita, passaremos no prximo tpico adentrar especificamente o tema da

4 A RESPONSABILIDADE CIVIL DO ADVOGADO PELA PERDA DE UMA

O tema da responsabilidade civil por perda de uma chance, embora envolvente e

4.1 A CHANCE PERDIDA COMO UM DANO INDENIZVEL

Passou-se, ento, a admitir o valor patrimonial da chance por si s

Conforme Srgio Savi, Adriano De Cupis foi o primeiro a dar a compreenso