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TEORIA DA AO (NCPC)

PROCESSO CIVIL
Curso de Direito Processual Civil de Fredie Didier (2016)

ACEPES DA PALAVRA AO

1) AO = DIREITO DE AO para a primeira acepo, o direito de ao um direito fundamental:


o direito de acesso justia, de submeter um determinado problema soluo jurisdicional. Decorre
do princpio da inafastabilidade: o direito de ao um direito abstrato de levar ao Judicirio
qualquer alegao de violao a direito.
- Visualizar duas situaes: o direito de provocar o Judicirio (direito de ao, provocado contra o
Estado) e o direito que se afirma ter quando se provoca o Judicirio (direito afirmado, provocado
contra o ru). Percebe-se que o direito de ao autnomo em relao ao direito afirmado: o sujeito
pode ir ao Judicirio sem ter razo, mas tem o direito de provoc-lo.
- O direito de ao contm o direito de acesso a uma ordem jurdica devida e justa (devido processo
legal).
- O direito de ao um direito de contedo complexo ou compsito. Instaurado o processo, surgem
novas situaes jurdicas. Ex.: direito de provocar a atividade jurisdicional, de tornar algum ru, de
provar o alegado, de escolher o procedimento a ser adotado, de obter uma resposta do Judicirio, de
recorrer, dentre vrios outros.
2) AO = DIREITO MATERIAL AFIRMADO para essa acepo, ao o direito que se alega ter
quando se vai ao Judicirio (ao em sentido material). Contudo, sabe-se que direito de ao e direito
afirmado so distintos e autnomos: o direito de ao abstrato, pois independe do contedo do que
se afirma quando se provoca a jurisdio.
3) AO = DEMANDA na primeira e na segunda acepes, a ao um direito. Aqui, ela um ato,
um agir: o EXERCCIO DO DIREITO DE AO. A demanda instaura o processo e define os limites da
atuao jurisdicional. O ato de demandar o exerccio do direito de ao com a afirmao de um
outro direito (direito afirmado). Toda demanda um ato concreto, porque se refere sempre a pelo
menos um direito afirmado. Esta a acepo sobre que nos debruaremos: os elementos da ao
so, na verdade, os elementos da demanda, cujo contedo uma relao jurdica (direito afirmado).

A DEMANDA E A RELAO JURDICA SUBSTANCIAL

- Em toda demanda, h no mnimo a afirmao de um direito. Esse direito afirmado se chama res
judicium deducta (a coisa que foi deduzida em juzo) e o processo serve para transformar aquilo que
foi deduzido em res judicata (coisa julgada): transformar o deduzido em julgado. Inexistindo ao menos
a afirmao de uma relao jurdica de direito material, o ato demanda no ter contedo, ser um
recipiente vazio. O direito afirmado o contedo da demanda (relao jurdica), o objeto do
processo.
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ELEMENTOS DA AO: PARTES, PEDIDO E CAUSA DE PEDIR

1) PARTES ser parte do processo estar no processo agindo com parcialidade.


PARTE PROCESSUAL
aquela que est em uma relao
jurdica processual, faz parte do
contraditrio, atuando com
parcialidade e podendo sofrer alguma
consequncia com a deciso.
CONCEITO QUE DEVE SER UTILIZADO.

PARTE MATERIAL
Sujeito da situao jurdica
discutida em juzo. Pode ou
no ser a parte processual.
Casos de legitimao
extraordinria.

PARTE LEGTIMA
Tem autorizao para estar em
juzo discutindo determinada
situao jurdica. Ateno: parte
ilegtima tambm parte porque
pode alegar sua prpria
ilegitimidade.

- Em geral, so partes principais o autor e o ru. Parte auxiliar aquela que, apesar de parcial, no
formulou o pedido ou no teve o pedido contra si formulado (caso do assistente). H tambm a parte
em um incidente do processo (ex.: o juiz parte de um incidente de suspeio).
- Carnelutti fala da parte complexa (incapaz ou pessoa jurdica + representante).
2) PEDIDO ser estudado em outro captulo.
3) CAUSA DE PEDIR ser estudado em outro captulo.

CLASSIFICAO DAS AES

1) Aes reais e pessoais a ao real quando a relao jurdica (causa de pedir prxima) for um
direito real. Quando for um direito pessoal, a ao ser pessoal. Essa classificao leva em conta o
direito afirmado.
2) Aes mobilirias ou imobilirias a ao ser mobiliria quando tiver como objeto de pedido um
mvel, e imobiliria quando tiver como objeto um imvel.
- Uma ao mobiliria ou imobiliria pode ter como causa de pedir tanto um direito real como um
direito pessoal. Existem direitos reais sobre mveis e direito reais sobre imveis, e direitos pessoais
sobre mveis e direitos pessoais sobre imveis. Temos a tendncia de pensar que os direitos reais so
sempre para bens imveis. O despejo, por exemplo, fundado num direito pessoal, mas o objeto
um imvel.
3) Ao de conhecimento, ao cautelar e ao de execuo depende do tipo de tutela jurisdicional
pretendido: certificao de direito (conhecimento), efetivao de direito (execuo) ou proteger a
efetivao de um direito (cautelar). A classificao perdeu importncia porque as demandas tm
assumido natureza sincrtica e servindo a vrios tipos de tutela e propsitos.
4) Aes dplices no sentido processual, ao dplice sinnimo de pedido contraposto. Nos
Juizados Especiais, o ru pode formular um pedido contra o autor no bojo da contestao.
- O que importa, contudo, o sentido material: QUANDO UMA AO MATERIALMENTE DPLICE,
A DEFESA DO RU O EXERCCIO DE UM DIREITO SEU, OU SEJA, AO SE DEFENDER, J EST
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AFIRMANDO UM DIREITO PRPRIO. No sentido processual, o ru se defende e formula um pedido


contraposto ao autor (so coisas diferentes). Na ao materialmente dplice, o fato de o ru se
defender j a afirmao de um direito. Pensar no cabo de guerra: as equipes se defendem e atacam
ao mesmo tempo. A defesa do ru no vai ser s defesa, mas tambm puxar a corda pra o lado dele.
O ru que se defende numa ao que no dplice s quer no perder; numa ao materialmente
dplice, o ru sai com algo que ele no tinha (ele no apenas no perde). Ex. um pai vai a juzo
oferecendo alimentos a seu filho (R$ 1000). O filho se defende e diz que mil reais no um valor
suficiente, que necessrio o valor de R$ 1500. Essa defesa, por si s, j uma afirmao de um direito
dele. Se o juiz disser que, de fato, devem ser pagos apenas os mil reais, o pai ganhou, mas quem
executa a sentena o ru. A definio do valor dos alimentos um problema que qualquer um dos
dois poderia ter levado ao Judicirio.
- TODA AO MERAMENTE DECLARATRIA MATERIALMENTE DPLICE. Eu peo que o juiz declare
que existe uma relao jurdica. A defesa do ru ser dizer que ela no existe (uma ao declaratria
contrria). Uma ao materialmente dplice a depender do direito que eu afirme ter. O que torna a
ao materialmente dplice no o procedimento, mas o tipo de direito.
- So materialmente dplices: ao de usucapio, ADI e ADC, ao de consignao em pagamento,
ao declaratria de inexistncia de relao jurdica tributria, ao declaratria de unio estvel.
- A ao possessria uma ao duplamente dplice (em ambos os sentidos) porque o ru, alm de
se defender do pleito possessrio (no qual j afirmar sua posse, ou seja, o seu prprio direito
materialmente dplice), poder formular um pedido de indenizao contra o autor, no bojo da
contestao (pedido contraposto processualmente dplice).

CLASSIFICAO DAS AES DE CONHECIMENTO

- DIREITO A UMA PRESTAO o poder jurdico de exigir de outrem o cumprimento de uma


prestao (uma CONDUTA), que pode ser um FAZER, NO FAZER, DAR DINHEIRO OU DAR COISA. O
direito a uma prestao precisa ser concretizado no mundo fsico. um direito que s se executa
com a realizao da conduta devida, com ATOS MATERIAIS.
- Quando o sujeito passivo no cumpre a prestao, fala-se em inadimplemento (os direitos a uma
prestao so os nicos que podem ser inadimplidos). A tutela executiva pressupe inadimplemento.
- Somente o direito a uma prestao se submete prescrio. A possibilidade de exigir de outrem
uma prestao chama-se pretenso.
- Executar satisfazer uma prestao devida. A execuo pode ser voluntria ou forada. Ela pode
realizar-se com o devedor simplesmente adimplindo, voluntariamente; ou pode ser forada atravs do
Judicirio.
EXECUO DIRETA
A DECISO EXECUTIVA impe uma prestao
ao ru e prev uma medida coercitiva direta.
No precisa da colaborao do executado: o
Estado-juiz se substitui ao devedor e realiza a
prestao por ele. tambm chamada de
execuo por sub-rogao.

EXECUO INDIRETA
A DECISO MANDAMENTAL impe uma prestao ao ru
e prev uma medida coercitiva indireta.
A execuo indireta atua na vontade do executado para
que ele mesmo cumpra a prestao. Para isso, o Estado
se vale de coaes psicolgicas: medo (ex.: priso civil e
multa coercitiva) ou incentivo (ex.: sanes premiais,

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Medidas sub-rogatrias: desapossamento,


como a iseno de custas e honorrios para que o ru
transformao, expropriao etc.
cumpra o mandado monitrio).
O resultado buscado o mesmo: a tutela jurisdicional executiva.
As formas com que se buscam essa tutela que se distinguem.
A tendncia atual a de prestigiar os meios executivos indiretos (menos onerosos).

- Vamos ver agora a evoluo das aes de prestao.


- 1973: as aes de prestao eram aes de pura declarao, ou seja, voc ia ao Judicirio obter uma
deciso que reconhecia o seu direito a uma prestao. Essa deciso lhe permitia a instaurar um novo
processo apenas para execut-la. Em regra, as aes de prestao poca eram NO SINCRTICAS,
eram AES CONDENATRIAS, que tinham o propsito de gerar um ttulo para ser executado depois.
Ao condenatria aquela em que se afirma a titularidade de um direito a uma prestao e pela
qual se busca a certificao e a efetivao desse mesmo direito, com a condenao do ru ao
cumprimento da prestao devida.
- Sucede que alguns procedimentos especiais inseriam atos executivos no prprio processo de
conhecimento. Ex.: mandado de segurana, aes possessrias, ao de nunciao de obra nova. Essas
aes sincrticas eram divididas em duas espcies: AES MANDAMENTAIS (se efetivavam por
execuo indireta) e AES EXECUTIVAS EM SENTIDO AMPLO (se efetivavam por execuo direta).
Ambas visam efetivao de uma prestao devida e se distinguem pela tcnica executiva utilizada.
- Com a generalizao da tutela antecipada, o legislador passou a prever a prtica de atos executivos
no procedimento padro. Ambas so espcies da ao condenatria.
- Concluses: AC (regra geral, no sincrtica) + AM e AESA (exceo, sincrticas).
- Havia quem dissesse que essa tripartio das aes de prestao era indevida e que todas as aes
de prestao deveriam chamar-se de aes condenatrias porque todas so substancialmente
idnticas, porque todas servem prestao de um direito. As variaes tcnicas no justificariam essa
diviso.
- 1994 (primeira grande reforma do CPC): o legislador tornou sincrticas todas as aes de
PRESTAO DE FAZER E NO FAZER (passaram a ter fora executiva prpria). Nesse sentido, alguns
diziam que como todas as aes de prestao de fazer e de no fazer so sincrticas, no h mais ao
condenatria de fazer e de no fazer, porque ou eram mandamentais ou executivas em sentido
amplo. Por outro lado, outros continuavam a afirmar que no h porque fazer essa distino j que
todas so condenatrias, o legislador muda a tcnica, mas no muda a substncia.
- Fortaleceram-se as noes de sentena mandamental e sentena executiva como sendo modelos
de decises sincrticas.
- 2002 (segunda etapa da reforma do CPC): o legislador tornou sincrticas todas as aes para
ENTREGA DE COISA (art. 461-A). De um lado, havia aqueles que diziam que no existe mais ao
condenatria para entrega de coisa, j que agora so todas sincrticas. Para essa parte da doutrina,
apenas restavam as aes condenatrias de prestao de dar dinheiro. Outra parte continuava
afirmando que todas as aes eram condenatrias, no havendo motivo para a tripartio. Art. 287 do
CPC (redao antiga): foi retirado o verbo condenar.

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- 2005: tornaram-se sincrticas as AES DE DAR DINHEIRO, ou seja, agora TUDO VIROU
SINCRTICO. A Lei 11.232/05 criou a fase de cumprimento da sentena.
- As regras da execuo de ttulo extrajudicial aplicam-se subsidiariamente, no que couber, ao
cumprimento ou execuo da sentena.
CONDENATRIAS
(no sincrticas)

1973

FAZER e NO FAZER
tornam-se sincrticas

1994

MAJORITRIA (3)
Constitutiva
Declaratria
Condenatria
(mandamentais e AESA so
espcies)

ENTREGA DE COISA
tornam-se sincrticas

2002

ENTREGA DE DINHEIRO
tornam-se sincrticas

2005

ADA PELLEGRINI (4)


Constitutiva
Declaratria
Mandamental
AESA

CARLOS ALBERTO ALVARO (5)


Constitutiva
Declaratria
Condenatria
Mandamental
AESA

- A teoria ternria (majoritria) no distingue diferenas no contedo de sentenas condenatrias,


executivas lato sensu e mandamentais. Em todas elas h a imputao de cumprimento de uma
prestao ao ru, havendo diferena somente na forma de satisfao dessa prestao.
- Nota-se que para Ada Pellegrini, no existe mais a ao condenatria.
- Carlos Alberto Alvaro de Oliveira entende necessria a tripartio das aes de prestao, mesmo
que todas sejam sincrticas, fazendo-se uma tripartio de acordo com o tipo de prestao. Para essa
corrente, ao condenatria ao de prestao pecuniria; a ao mandamental ao para fazer e
no fazer; e ao executiva em sentido amplo so as aes para entrega de coisa.
Diferentemente do direito a uma prestao, o DIREITO POTESTATIVO O DIREITO QUE ALGUM
TEM DE SUBMETER OUTREM ALTERAO, CRIAO OU EXTINO DE SITUAES JURDICAS
(ESTADO DE SUJEIO). O direito potestativo efetiva-se NORMATIVAMENTE: basta a deciso
judicial para que ele se realize, sem qualquer ato material. Exatamente por operarem no mundo
jurdico, no precisam de execuo, pois no h prestao devida. No h ato material a ser
praticado, no h prestao (conduta) do sujeito passivo. Por isso, so direitos que no podem ser
violados, inadimplidos. Ex.: direito invalidao do ato jurdico, direito ao divrcio, resoluo do
negcio, direito de decidir uma sentena, direito de casar. por isso que se diz que sentena
constitutiva, que diz respeito a um direito potestativo, no ttulo executivo.
- Chiovenda diz que o direito potestativo um direito-meio: um meio de remover um direito
existente (extintivo) ou um instrumento (tentculo) de um direito-possvel que aspira surgir. O
direito potestativo esgota-se com o seu exerccio.
- Os direitos potestativos submetem-se, se houver previso legal, a prazos decadenciais.
- AO CONSTITUTIVA a demanda que tem o objetivo de obter a certificao e efetivao de um
direito potestativo.
- As aes constitutivas costumam ser aes que produzem efeitos apenas para frente, eficcia ex
nunc. Nada impede, porm, que o direito atribua ao constitutiva uma eficcia retroativa,
excepcional, mas pode ocorrer.
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- Ateno: a efetivao de um direito potestativo pode gerar um direito a uma prestao. Isso porque
a situao jurdica criada aps a efetivao de um direito potestativo pode ser exatamente um
direito a uma prestao. Ex.: a deciso que rescinde uma sentena que j fora executada gera, por
efeito anexo, o direito do executado indenizao pelo exequente dos prejuzos que lhe foram
causados em razo da execuo malsinada. Essa deciso tem aptido para transformar-se em ttulo
executivo, pois torna certa a obrigao de indenizar, que ainda ilquida, impondo-se a liquidao.
DIREITOS A UMA PRESTAO
Efetiva-se no mundo fsico com atos materiais
(fazer, no fazer, dar dinheiro ou dar coisa).
Prazos prescricionais.
Ao condenatria.
Podem ser inadimplidos e, nesse caso, executados
(satisfao da prestao).

DIREITOS POTESTATIVOS
Efetiva-se no mundo jurdico com a alterao,
criao ou extino de uma situao jurdica.
Prazos decadenciais.
Ao constitutiva.
No podem ser inadimplidos e executados. A prpria
sentena constitutiva j certifica e efetiva o direito
potestativo.

- J analisamos a ao condenatria nos direitos a uma prestao e a ao constitutiva nos direitos


potestativos. Agora vamos analisar a terceira ao de conhecimento: ao declaratria.
- Na AO DECLARATRIA pede-se o reconhecimento da existncia, da inexistncia de uma relao
jurdica ou o modo de ser dessa relao ou a declarao de autenticidade ou da falsidade de
documento. No se busca a efetivao de direito algum, nem direito prestao, nem direito
potestativo. O que se pretende a mera declarao de certeza jurdica.
- Vejamos o que o NCPC diz sobre a ao declaratria:
Art. 19. O interesse do autor pode limitar-se declarao:
I - da existncia, da inexistncia ou do modo de ser de uma relao jurdica;
II - da autenticidade ou da falsidade de documento.
- Smula 181 do STJ: admissvel ao declaratria, visando a obter certeza quanto exata
interpretao de clusula contratual.
- Tambm admitida a ao declaratria para interpretar deciso judicial.
- Fora o caso da declarao de autenticidade ou falsidade de documento (art. 19, II), no se admite
ao meramente declaratria de fato.
- Exemplos de aes declaratrias: ADC (ao declaratria de constitucionalidade), ao de usucapio,
ao declaratria de inexistncia de relao jurdica tributria, ao declaratria de inexistncia de
unio estvel, consignao em pagamento etc.
- Exatamente porque se busca a mera certeza de uma relao, e no a prestao de um direito
(prescrio) ou a afirmao de um direito potestativo (decadncia), no se submetem a prazos.
- O art. 20 do NCPC repete o art. 4 do CPC antigo, vejamos:
Art. 20. admissvel a ao meramente declaratria, ainda que tenha ocorrido a violao do
direito.

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- O exemplo continua o mesmo: caso Wladimir Herzog (jornalista judeu que apareceu morto numa cela
em SP com uma corda no pescoo), em que Clarice Herzog, viva, pediu ao Judicirio apenas o
reconhecimento do direito indenizao, sem, porm, pedir a condenao da Unio ao pagamento. A
Unio alegou falta de interesse e o Tribunal (TFR) entendeu que ela possua o direito. Depois, Clarice
resolveu pedir indenizao com base na sentena.
- Quando uma ao declaratria ajuizada e a sentena declara a existncia de direito a prestao
exigvel, ela ter fora executiva. No necessrio ajuizar outra ao condenatria. Nesse caso, difcil
distinguir de uma sentena de prestao.
- O NCPC repete o que estava previsto no art. 475-N:
Art. 515. So ttulos executivos judiciais, cujo cumprimento dar-se- de acordo com os artigos
previstos neste Ttulo:
I - as decises proferidas no processo civil que reconheam a exigibilidade de obrigao de
pagar quantia, de fazer, de no fazer ou de entregar coisa;
- Ateno: o direito declarao no prescreve, mas o direito prestao sim. Ao meramente
declaratria ajuizada quando j poderia ter sido ajuizada uma ao condenatria no interrompe a
prescrio. Isso porque no houve comportamento do credor que revelasse a sua vontade de buscar
a efetivao da prestao. E todos os fatos interruptivos da prescrio se justificam em um
comportamento do credor direcionado ao cumprimento da prestao pelo sujeito passivo. Na ao
declaratria, o demandante no anuncia o desejo de efetivar o seu direito aps a certificao
judicial. diferente do que ocorre na ao condenatria, em que o comportamento do credor
direciona-se ao cumprimento da prestao pelo sujeito passivo. Distinguir 3 situaes:
AO DECLARATRIA SEM
QUE TENHA HAVIDO LESO
No h prescrio, pois no
houve violao do direito.

AO DECLARATRIA QUANDO HOUVE


LESO (ART. 20)
H prescrio, pois a violao do direito
j ocorreu.
O despacho que ordena a citao no
interrompe a prescrio, pois no h
pretenso efetivao.

AO CONDENATRIA
H prescrio, que
interrompida pele o despacho
que ordena a citao.

- Os efeitos da sentena declaratria so ex tunc (s declara o que j existe). Exceo: art. 27 da Lei
9.868/99, que permite a modulao temporal dos efeitos da declarao de inconstitucionalidade.

CONDIES DA AO

- Para o CPC-73, eram condies da ao a POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO, o INTERESSE DE


AGIR e a LEGITIMIDADE AD CAUSAM. Assim, o processo era extinto sem resoluo de mrito quando
ausente alguma condio da ao (art. 267, VI).
- A doutrina criticava: ou a questo de mrito ou de admissibilidade. O NCPC NO MENCIONA
MAIS A CATEGORIA CONDIO DA AO. Isso no quer dizer que no haja nenhuma anlise sobre
o que correspondia possibilidade jurdica do pedido, o interesse de agir e a legitimidade ad causam.
Essas questes so analisadas, mas no mais dentro do assunto condies da ao, agora inexistente.
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Nota: essa a posio de Didier (livro-base desse resumo). Boa parte da doutrina ainda continua
falando das condies da ao.
- O NPCP NO MENCIONA MAIS A POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO. A questo passa a ser
examinada como hiptese de IMPROCEDNCIA LIMINAR DO PEDIDO, no captulo respectivo.
Art. 485. O juiz no resolver o mrito quando:
VI - verificar ausncia de legitimidade ou de interesse processual;
- Nota-se, ento, que as antigas condies da ao interesse de agir e legitimidade ad causam agora
permitem deciso de inadmissibilidade. Mas no so mais chamadas de condies da ao. Tambm
no se fala mais em carncia de ao. Na verdade, a legitimidade e o interesse passaro a constar da
exposio sistemtica dos pressupostos de validade: O INTERESSE, COMO PRESSUPOSTO DE
VALIDADE OBJETIVO EXTRNSECO; A LEGITIMIDADE, COMO PRESSUPOSTO DE VALIDADE SUBJETIVO
RELATIVO S PARTES.
CPC-73
Estudava-se o instituto da condio
da ao, que abrangia a
possibilidade jurdica, a legitimidade
ad causam e o interesse processual.
A ausncia de uma condio levava
carncia da ao e extino do
processo sem resoluo de mrito.

NCPC
No existe mais o instituto condio da ao.
POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO analisada como hiptese
de improcedncia liminar do pedido.
INTERESSE DE AGIR analisado como pressuposto de validade
objetivo extrnseco.
LEGITIMIDADE AD CAUSAM analisado como pressuposto de
validade subjetivo relativo s partes.

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