A Notificao Fiscal no Cdigo Tributrio Estadual da Bahia e as suas limitaes ao direito de defesa

A necessidade de evoluo legislativa como forma de salvaguardar os direitos das micro e pequenas
empresas.
Por Daniel Ribeiro Silva, Advogado, Doutorando em Direito pela UBA, Especialista em Direito Tributrio
pela UFBA, Professor de Cursos de Graduao e Ps Graduao em Direito, Conselheiro do Conselho de
Assuntos Fiscais e Tributrios - CAFT/FIEB, Conselheiro da 2a. Cmara de Julgamentos Fiscais do
CONSEF/BA, Membro Associado do Instituto Brasileiro de Direito Tributrio IBDT, Membro da
Associao Paulista de Estudos Tributrios APET, Parecerista e Membro do corpo editorial da
RDJ/TJDF.
O Cdigo Tributrio do Estado da Bahia, desde o advento da Lei n 12.040, de 28 de dezembro de
2010 - publicado no Dirio Oficial do Estado no dia 29 de dezembro de 2010, produzindo efeitos a partir
desta publicao - em seu art. 129, dispunha que a exigncia de crdito tributrio deveria ser feita atravs de
notificao fiscal sempre que o lanamento de ofcio fosse relativo a valor inferior a R$10.000,00 (dez mil
reais); quando, no entanto, o valor fosse igual ou superior a R$10.000,00 (dez mil reais), a exigncia se
realizaria atravs de auto de infrao.
Tal dispositivo fora novamente modificado pela Lei n 13.199, de 28 de novembro de 2014,
publicada no Dirio Oficial do Estado no dia 30 de novembro de 2014, produzindo efeitos a partir 29 de
novembro de 2014, para determinar que os limites em reais para utilizao da notificao fiscal e para o auto
de infrao deveriam ser estabelecidos em regulamento.
Desse modo, o Regulamento do Processo Administrativo Fiscal, o Decreto n 7.629, de 09 de Julho
de 1999 - com a redao dada pelo Decreto n 15.807, de 30 de dezembro de 2014, publicado no Dirio
Oficial do Estado em 31 de dezembro de 2014 e vigendo a partir do dia 01 de fevereiro de 2015 o que o
valor de R$ 39.720,00 (trinte e nove mil, setecentos e vinte reais) como critrio para substituir o manejo da
notificao fiscal pelo auto de infrao.
Aparentemente, poder-se-ia admitir que tal modificao do valor a ser cobrado por via de
notificao fiscal ou por auto de infrao encontra na competncia da autoridade fiscal fundamento para a
manuteno dos seus efeitos, podendo, portanto, ser determinado por simples Decreto. Tal raciocnio
encontra-se vinculado, ainda que superficialmente, noo de que tratando-se de simples alterao do
procedimento fiscal para a cobrana, no interferindo no mrito da exao, seria cabvel a sua
implementao atravs de ato diretamente pautado pelo juzo autoridade fiscal.
Primeiramente, cumpre observar aquilo que salta aos olhos de qualquer intrprete interessado na
anlise do caso em comento. O valor que orienta o fisco a proceder a cobrana atravs de notificao fiscal
ou auto de infrao, a que se refere o Cdigo Tributrio do Estado da Bahia, em 2010, modificado, com a
sua autorizao, por um regulamento, em 2014, para ser acrescido de modo a atingir praticamente o
quadruplo do que era anteriormente.
De fato, tem-se que o valor que se limitava a R$10.000,00 (dez mil reais) fora modificado, sem

qualquer justificativa plausvel para o montante de R$ 39.720,00 (trinte e nove mil, setecentos e vinte reais),
redimensionando o mbito de aplicao da notificao fiscal e do auto de infrao na realizao de cobranas
tributrias.
A princpio no se poderia afirmar que a simples modificao da esfera de aplicao de cada via de
cobrana denotaria alguma ofensa aos direitos dos contribuintes. Porm, com a observncia do procedimento
inerente a cada uma dessas formas de exigncia do tributo e o levantamento de mais algumas constataes
que se far adiante, tornar-se- possvel perceber nitidamente que h uma insupervel ofensa ao estatuto
constitucional dos contribuintes atravs da alterao supracitada.
1. Diferenas procedimentais entre os regimes de cobrana atravs da notificao e fiscal e atravs do
auto de infrao.
No que tange ao regime jurdico adotado no Estado da Bahia para a instrumentalizao da
notificao fiscal e do auto de infrao, tem-se que tais vias contrastam entre si no somente no que se refere
aos valores a que abarcam. Inclusive, se assim fosse, no haveria qualquer necessidade para a distino.
As duas vias eleitas pelo legislador estadual para efetuar a cobrana, em verdade, trazem consigo
diferentes regimes jurdicos que regem, cada um ao seu modo, o procedimento de impugnao do
contribuinte e o julgamento do mesmo.
A primeira distino que se faz entre os dois regimes est previsto no art. 132 do Cdigo Tributrio
do Estado da Bahia. Tal dispositivo determina que a exigncia do crdito tributrio poder ser impugnada,
tratando-se de notificao fiscal, no prazo de 30 (trinta) dias, contados da data da intimao e, tratando-se de
auto de infrao, no prazo de 60 (sessenta) dias, contados tambm da data da intimao. Apenas no que tange
ao prazo para a realizao da defesa j possvel observar uma grande diferena entre os regimes, sendo o
do auto de infrao exatamente o dobro do da notificao fiscal.
Da anlise do Regulamento do Processo Administrativo Fiscal do Estado da Bahia podemos
elencar ainda outras diferenas.
A defesa da notificao fiscal se resume a apresentar uma justificao na repartio do domiclio
fiscal, comprovando ser indevido o valor exigido, limitando-se a demonstraes objetivas das provas quanto
aos fatos considerados. Dada a sua apresentao, a administrao fazendria, segundo o diploma
procedimental, emitir a deciso atravs de despacho do titular da Gerncia de IPVA, nas cobrana de IPVA;
do titular da Gerncia de Consulta e Orientao Tributria - GECOT, as relativas cobrana de ITD e de
Taxas; e do titular da inspetoria fazendria emitente da Notificao Fiscal, as relativas cobrana de ICMS.
Decorrido o prazo estipulado para pagamento do dbito objeto da Notificao Fiscal ou passados 02 (dois)
dias aps a cincia do despacho da autoridade competente que decida ser devido o valor lanado, total ou
parcialmente, sem que tenha sido efetuado o pagamento, considera-se constitudo o crdito tributrio,
devendo os autos serem encaminhados para inscrio em Dvida Ativa.
A esta descrio se resume todo o procedimento de julgamento da defesa de uma notificao fiscal
no Estado da Bahia.

O regime do auto de infrao, porm, bastante diferenciado, sendo dotado de uma complexidade
notavelmente maior, que permite a realizao de uma defesa consideravelmente satisfatria para o
contribuinte.
Quando da apresentao da defesa, por escrito, impugnando o lanamento de crdito tributrio
efetuado mediante auto de infrao instaura-se o processo administrativo fiscal para soluo de litgios entre
o fisco e os sujeitos passivos tributrios. Como dito anteriormente, assegurado ao sujeito passivo tributrio
o direito de fazer a impugnao do auto de infrao no prazo de sessenta dias, contados da data da intimao.
A depender da evidncia de erros ou da complexidade da matria em questo, a defesa poder requerer a
realizao de diligncia ou percia fiscal.
Apresentada defesa relativa a Auto de Infrao, a autoridade preparadora juntar a petio ao
processo administrativo fiscal, mediante lavratura de termo prprio, e dar vista da mesma ao autuante, no
primeiro dia til seguinte ao do recebimento da defesa, para produzir a informao fiscal acerca das razes
do impugnante. O autuante ter o prazo de 30 (trinta) dias, contado da apresentao da defesa, para prestar a
informao fiscal.
Tal informao, como prev explicitamente o Decreto n 7.629, de 09 de Julho de 1999, dever ser
prestada com clareza e preciso, abrangendo todos os aspectos da defesa com fundamentao. Se na
informao fiscal forem aduzidos fatos novos ou se forem anexados aos autos novos demonstrativos ou
levantamentos, o rgo preparador dever dar cincia ao sujeito passivo.
Adiante, recebido o processo pelo setor de protocolo do Conselho, a Secretaria providenciar a
distribuio, determinando-se a Junta ou Cmara de Julgamento e o respectivo Relator mediante sorteio, de
forma equitativa.
Uma vez analisados os autos, concluindo-se que no h ou que j foram sanadas possveis dvidas,
falhas ou pendncias, o relator emitir despacho sucinto em que declare estar concluda a instruo,
remetendo o processo Secretaria do Conselho para ser includo em pauta de julgamento.
Sempre que, a critrio do relator, houver necessidade de conceder vista, reabrir prazo de defesa ou
determinar a realizao de diligncia ou percia, dever a autoridade julgadora elaborar despacho
fundamentado, para submeter discusso quanto providncia cabvel em sesso da Junta ou Cmara,
devolvendo o processo Secretaria do Conselho no prazo previsto para a instruo.
O julgamento do processo administrativo fiscal compete ao Conselho de Fazenda Estadual
(CONSEF). A deciso resolver as questes suscitadas no processo e concluir pela procedncia ou
improcedncia, total ou parcial, do lanamento do crdito tributrio ou do pedido do contribuinte, ou ainda
quanto nulidade total ou parcial do procedimento.
O zelo do legislador estadual pela defesa no mbito do procedimento instaurado a partir da emisso
do auto de infrao tamanho que autoriza ele o requerimento Cmara Superior do CONSEF a dispensa ou
reduo de multa por infrao de obrigao principal ao apelo de eqidade.
Durante o julgamento, nos termos do Regimento Interno do CONSEF, permite-se inclusive a
sustentao oral como meio de defesa do contribuinte.
O RPAF, diferentemente do que determina para o julgamento da notificao fiscal, estabelece uma

srie de regras para orientar a deciso dos julgadores acerca da defesa do auto de infrao.
Deste julgamento do processo administrativo fiscal, sero cientificados, com fornecimento de cpia
do acrdo: o sujeito passivo e o fiscal autuante.
A partir de ento, ser possvel para o sujeito passivo interpor recurso, se cabvel, no prazo de 20
(vinte) dias.
2. As garantias constitucionais Necessidade de evoluo da legislao estadual.
Da breve anlise acerca dos procedimentos que o RPAF estadual institui para a cobrana via
notificao fiscal e a via auto de infrao, percebe-se claramente que este d incio a um sofisticado processo
de julgamento, em que se tem - em comparao ao julgamento da notificao fiscal - um zelo maior pela
defesa, atribuindo-a meios satisfatrios de concretizao.
Pode-se, inclusive, inferir que o procedimento de auto de infrao, diferentemente do procedimento
da notificao fiscal que nitidamente precrio, est de acordo com o que prev a Constituio Federal ao
determinar tambm para os processos administrativos a observncia da ampla defesa e do contraditrio.
Ocorre, porm, que no so somente estes princpios restam desrespeitados pelo regime
desrespeitoso da notificao fiscal. Este poderia ser denunciado mesmo que o seu limite continuasse sendo o
montante de R$ 10.000,00 (dez mil reais) somente pelo fato de deliberadamente retirar do contribuinte que
no tem expressividade econmica o direito a uma defesa digna. Porm, com a alterao deste limite para
abarcar todas as cobranas que abarcam o valor de R$ 39.720,00 (trinte e nove mil, setecentos e vinte reais),
tem-se, logicamente, que o mbito de aplicao da notificao fiscal cresce de modo pernicioso e
injustificvel.
Neste alargamento do espectro de aplicao do regime de notificao fiscal, cumpre observar que
fatalmente seu procedimento passa a ser aplicvel a uma infinidade de cobranas realizadas contra
Microempresas e Empresas de Pequeno Porte. Estas, em virtude da prpria limitao econmica a que esto
submetidas, facilmente teriam as cobranas tributrias contra elas enquadrveis no valor estipulado pelo
fisco estadual como prprio para as notificaes fiscais.
Considerando toda a explanao acerca da simplicidade do procedimento adotado na cobrana por
notificao fiscal, ao contrrio da cobrana via auto de infrao, tem-se como questionvel submeter as
Micro e Pequenas Empresas a um regime de cobrana que no observa plenamente as garantias processuais
da ampla defesa e do contraditrio. Isto porque, evidentemente, deveria o legislador se preocupar em ofertar
a estas categorias de empresas uma ateno maior em todos espectros da relao tributria, o que se deve
pela fragilidade econmica das mesmas.
No entanto, o que se tem proclamado na legislao estadual um dispndio de esforos em realizar
uma apurao realmente justa somente para aqueles contribuintes que tem uma expressividade econmica
maior. Os contribuintes economicamente mais frgeis, que deveriam ter seus interesses protegidos de modo
mais incisivo, so, ao revs, postos em uma condio ainda mais vulnervel quando tem seus direitos
menosprezados por um regime incauto para dizer o mnimo - de cobrana e julgamento de suas defesas.

Insta salientar que no se trata de mera retrica aduzir que as microempresas e empresas de
pequeno porte necessitam de uma especial ateno por parte do Estado, mormente no que tange no mbito da
relao tributria.
O constituinte erigiu expressamente as micro e pequenas empresas a uma situao de induvidoso
privilgio, principalmente no que tange ao arcabouou tributrio incidente sobre elas. De fato, a Carta
Magna, em diversos dispositivos ordena o estabelecimento de tratamento diferenciado a elas.
Uma vez que a matria em questo no concerne somente ao mbito tributrio, apesar de este ser um
aspecto de extrema relevncia no que tange s micro e pequenas empresas, a Constituio da Repblica,
ainda, define como princpio da ordem econmica o tratamento favorecido a elas no seu art. 170.
Mais adiante, no art. 179, da Constituio Federal, tem-se uma determinao do tratamento
diferenciado s micro e pequenas empresas diretamente a cada um dos entes federativos, alm de tornar
expressa a proposta de simplificar as suas obrigaes - no somente tributrias -, eliminando-as ou
reduzindo-as na medida do possvel.
Percebe-se da leitura dos dispositivos transcritos que a Carta Magna , de modo bastante peculiar,
notavelmente incisiva acerca da necessidade de se tratar diferenciadamente as microempresas e empresas de
pequeno porte, a fim de favorec-las fornecendo-lhes vias de simplificao das suas obrigaes tributrias e
at mesmo de reduo ou eliminao das mesmas. No restam quaisquer dvidas sobre a inteno do
constituinte em moldar o sistema tributrio de modo a permitir a sustentabilidade das micro e pequenas
empresas em meio s adversidades da economia, tendo em vista a importncia social que elas revelam no
contexto nacional.
A prerrogativa constitucionalmente assegurada j poderia ser concedida ainda que no houvesse
qualquer meno expressa a ela, em virtude da observncia dos valores sociais do trabalho e da livre
iniciativa, fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, destacado no art. 1, IV, da CF; da isonomia
material (art. 5, caput); e da capacidade contributiva (art. 150, III).
O tratamento privilegiado decorre, ainda, de uma necessidade econmica e social patente: as micro e
pequenas empresas so responsveis no Brasil pelo acolhimento de uma parcela considervel de
trabalhadores, seja de modo formal ou informal, servindo de importante via contra o desemprego. Tratam-se
de verdadeiros nichos de ocupao de uma parte da populao que tem condies de constituir e subsidiar o
prprio negcio, bem como de vlvula de escape para a mo-de-obra excedente, constituda por outra parte
considervel da populao que encontra nas micro e pequenas empresas espao para exercer uma atividade
laborativa pouco qualificada que no seria acolhida em empresas de maior porte.
O legislador estadual, ao estabelecer um regime de cobrana como o que se instaura a partir da
notificao fiscal, em que no se preza pela garantia da defesa plena do contribuinte e, pior, do contribuinte
que apresenta uma capacidade econmica reduzida, afronta diretamente aquelas determinaes
constitucionais supracitadas, bem como ignora princpio da capacidade contributiva e, indiretamente, a
isonomia jurdica.
Efetivamente, observado sob o prisma da tributao, o favorecimento s micro e pequenas empresas,
um desdobramento lgico do respeito s suas capacidades contributivas. A premissa da qual parte a

capacidade contributiva a mesma premissa da qual o favorecimento tributrio s micro e pequenas

empresas surgem, qual seja, a isonomia material. A ligao que tais princpios materializam entre si deve ser
vertida sobre a atuao do legislador e do fisco, de modo que limitem as inovaes jurdicas que eles
imprimem contra os contribuintes.
Com base em todo esse contexto, resta evidente a necessidade das entidades de representao
atuarem de forma a tentar sensibilizar o legislador estadual para que sejam alterados os respectivos
dispositivos legais, adequando a legislao estadual aos ditames constitucionais, garantindo a todos os
contribuintes o mesmo direito de defesa em sede de processo administrativo fiscal.