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UNIVERSIDADE ESTCIO DE S
CURSO DE DIREITO

PATRIMNIO GENTICO SOB A TICA CRIMINAL

NOME COMPLETO DO ALUNO

CIDADE
ANO.

NOME COMPLETO DO ALUNO

PATRIMNIO GENTICO SOB A TICA CRIMINAL

Trabalho de Concluso de Curso

apresentado como requisito parcial
obteno do grau de Bacharel em
_________, do Curso X, da nome da IES.
Prof. Orientador(a):
(Arial/Times, 12, espao simples, recuo de
8 cm da margem da esquerda, modo
justificado.)

NOVA IGUAU
2016/1

DEDICATRIA - OPCIONAL

Amo vocs!

AGRADECIMENTO - OPCIONAL

A Deus,.....................................................

PATRIMNIO GENTICO SOB A TICA CRIMINAL

Nome do autor1
RESUMO
A utilizao de clulas-tronco embrionrias em pesquisas e terapias fonte de
divergncias em diversas reas de conhecimento. A lei de Biossegurana (Lei
11.105/05) prev em seu art. 5, autorizao para uso dos embries excedentes das
tcnicas de fertilizao in vitro para extrao de clulas-tronco, respeitado os
requisitos expostos na lei. O crime que utiliza o embrio humano descrito na lei, em
seu art. 24 descreve como conduta tpica a ao dolosa que utiliza o embrio
humano em desacordo com a permisso concedida pelo art. 5. necessria a
anlise de direitos fundamentais, como o direto liberdade cientfica, a dignidade da
pessoa humana. Por tratar-se de um tipo penal, importante analisar a interveno
do direito penal na biotecnologia e mais ainda, de qual forma se faz necessrio
tutela dos bens envolvidos. Com o estudo do tipo penal descrito no art. 24, atravs
de uma anlise, estabelecemos caractersticas particulares, sendo possvel realizar
um paralelo com o art. 26, que probe a clonagem humana, reprodutiva ou
teraputica.
Palavras-chave: Lei de Biossegurana. Clulas-tronco. Crime de utilizao ilegal de
embries. Clonagem Humana.

SUMRIO
1. Introduo; 2. O crime de utilizao ilegal de embries humanos para fins
teraputicos; 2.1 O bem jurdico tutelado; 2.2 Os sujeitos do crime; 3. O crime de
clonagem humana; 3.1 Correlao entre o crime de utilizao de embries humanos
para fins teraputicos e clonagem; 4. A Biossegurana e o Direito Constitucional; 4.1
H inconstitucionalidade no art. 5 da Lei 11.105/05; 5. A tutela penal na Lei de
Biossegurana (Lei 11.105/05); 6. Concluso; 7. Referncias.

1 INTRODUO
O avano da realidade tecnolgica e cientfica requer adequaes no
pensamento social. comum que inovaes em qualquer campo de pesquisa gerem
novas ideias e por consequncia, novos conflitos, havendo a necessidade de dirimilos. sabido que o direito como disciplina, regula os conflitos sociais, gerando
1

Graduado

comandos, com o objetivo de determinar condutas dos indivduos. A biomedicina

aumentou o seu campo de interveno cientfica no indivduo, ampliando por
consequncia o risco de dano vida do ser humano.
Sendo assim, o referido artigo analisa de que modo o Direito interfere na
biotecnologia; os Direitos fundamentais deste tema; o modo de como as pesquisas
com clulas-tronco so tratadas na legislao brasileira; e a insero do Direito
Penal na Lei de Biossegurana1; quais os aspectos penais do crime de utilizao
ilegal de embries e a sua ligao com o crime de clonagem; os sujeitos do crime; o
bem jurdico tutelado.
A metodologia aplicada no presente artigo pauta em pesquisa bibliogrfica,
atravs de livros que tratem da matria, buscando dessa forma consubstanciar o
mesmo, com a opinio de ilustres doutrinadores; assim como, em pesquisa de
julgados, visando corroborar a tese do Patrimnio gentico sob a tica criminal.

2 O CRIME DE UTILIZAO ILEGAL DE EMBRIES HUMANOS PARA FINS

TERAPUTICOS
No dia 24 de maro de 2005 foi promulgada a Lei 11.105/05 2, que instituiu
meios de segurana e fiscalizao da utilizao de organismos geneticamente
modificados. Tal lei regulamenta o art. 225, 1 - II, IV e V CRFB. A referida lei
revoga expressamente a lei anterior, Lei 8.974/952 3, que versa sobre Biossegurana.
A nova legislao trata o tema das manipulaes genticas de maneira mais
eficaz, sendo mais abrangente e completa que a lei anterior. Seu novo texto trata
dos

temas

como:

Clulas-tronco

embrionrias

clonagem,

antes

sem

regulamentao jurdica. A referida lei situa o Brasil em um patamar mundial sobre as

questes do uso das clulas-tronco em pesquisas.

O referido diploma em seu art. 5 caput, incisos e pargrafos, tutela a

utilizao de clulas-tronco embrionrias. O artigo de lei apresenta permisso para
2

BRASIL. Lei n. 11.105, de 24 de maro 2005. Institui meios de segurana e fiscalizao da utilizao
de organismos geneticamente modificados.
3
BRASIL. Lei n. 8.974, de 5 de janeiro de 1995. Primeira lei que instituiu normas para o Uso das
Tcnicas de Engenharia Gentica e Liberao no Meio Ambiente de Organismos Geneticamente
Modificados, Revogada pela Lei n. 11.105 de 24 de maro de 2005.

uso de clulas-tronco embrionrias de embries humanos para fins de pesquisas e

terapia. Entretanto, essa utilizao no pode se dar de forma indiscriminada, de
modo que tal artigo deste diploma estabelece condies para tais manipulaes.
O art. 24 da Lei 11.105/05 se enquadra no rol de novidades da Lei de
Biossegurana, apresentando o texto legal: Utilizar embrio humano em desacordo
com o que dispe o art. 5 desta lei. Pena deteno de um a trs anos, e multa.
Percebe- se que h uma norma penal em branco imprpria. quando um dispositivo
legal tipifica uma conduta punvel de maneira incompleta, em que indispensvel o
seu complemento por outro dispositivo. Temos a, uma norma penal em branco.
Ainda, ela pode ser prpria e imprpria. Em casos de norma penal em branco
prpria, a sua complementao se d em lei diversa ou de grau inferior. J a
imprpria remete a mesma lei ou a lei de mesmo grau para sua complementao e
se tornar plenamente eficaz, como o caso do art. 24 Lei 11.105/05.
Porquanto, o artigo anterior complementado pelo art. 5 que prev a
permisso do uso de clulas-tronco embrionrias, obtidas de embries humanos,
produzidas por fertilizao in vitro34 e no implantados no tero, para fins de
pesquisa e terapia. Essa permisso sobre embries inviveis (inciso I), no caso
dos viveis, que sejam congelados h mais de trs anos, na data da publicao da
lei, ou para os j congelados na data da publicao da lei, depois de completarem
trs anos da data do congelamento, (inciso II). Para tais requisitos, necessrio o
consentimento dos genitores (1) e a aprovao dos respectivos comits de
pesquisa (2). O 3 veda a comercializao do material biolgico de que trata o
artigo de lei em questo, se enquadrando na prtica do delito do art. 15 Lei 9.434/97.

2.1 O BEM JURDICO TUTELADO

In vitro uma expresso latina que designa todos os processos biolgicos que tm lugar fora dos
sistemas vivos, no ambiente controlado e fechado de um laboratrio e que so feitos normalmente em
recipientes de vidro.

Na atualidade sabido que o delito constitui leso ou perigo de leso a bens

jurdicos, dizer, bens do indivduo e da comunidade, cuja proteo se revela
necessria para assegurar as condies de vida, o desenvolvimento e a paz social.
A sano criminal revela- se, assim como a ultima ratio5, necessria
proteo de bens jurdicos que, por sua vez, cumprem a funo de tutela no deles
prprios, mas da pessoa humana, que constitui objeto final de proteo de toda a
ordem jurdica.
A respeito da engenharia gentica, comeou-se a desenvolver mecanismos
onde fosse observada uma ordem de controle no tocante a matria em questo.
Prope-se que a regulamentao seja feita em trs nveis. No primeiro, a
comunidade cientfica estabelece mecanismos de autocontrole deontolgico, por
exemplo, atravs dos cdigos de tica mdica e da formao de comits de tica
nos hospitais e laboratrios. Em um segundo plano, constitui por sistemas de
garantias administrativas, sanes administrativas em face aos sujeitos que praticam
atividade, diante dos potenciais perigos gerados pela atividade. Por ltimo, um
terceiro nvel seria reservado introduo de tipos civis de proteo, ou em ultima
ratio, a constituio de tipos penais6.
No resta dvida de que, em face ao avano da Biomedicina em matria
gentica, e tendo em vista as imprevisveis e muitas vezes tenebrosas
consequncias que poderiam vir de sua pratica destituda de qualquer fiscalizao, a
sociedade no pode permitir que o controle dessas tcnicas se limite apenas
autorregulamentao dos profissionais da rea. Em outras palavras, necessria
uma interveno do j falado terceiro nvel sobre as tcnicas de engenharia
gentica, delimitando com preciso a rea em que o profissional do ramo ir atuar
com inteira liberdade, assim havendo uma regulamentao jurdico-penal.
Isto posto, h uma necessidade que se impe de determinar quais os bens
jurdicos tutelados por meio dessas novas formas de incriminao. Com efeito, a
partir do surgimento das manipulaes genticas, apareceram novas formas de
agresso ou ameaa de leso aos bens jurdicos tradicionais, de carter individual.
Por outra parte, ainda que se possa falar em novas formas de agresso, verifica-se
que algumas intervenes realizadas sobre o genoma humano, embora recaiam
5
6

Ultima ratio. ltima razo ou ltimo recurso. uma expresso com origem no Latim.
CARVALHO, Gisele Mendes de. Patrimnio gentico e direito penal. Curitiba: Juru, 2008. p. 169.

sobre um ser humano em particular, transcendem a esfera individual e tendem a

afetar a prpria espcie humana, em sua integridade, identidade e inalterabilidade,
levando ao surgimento de novos bens jurdicos, de carter coletivo, cuja efetiva
proteo poder partir, em alguns casos, da adoo de um direito penal. Em suma,
estamos falando do princpio da dignidade da pessoa humana, em estrito e lato
sensu que ser abordado em posterior tpico.

2.2 OS SUJEITOS DO CRIME

Como foi vislumbrado anteriormente, a manipulao gentica aumentou seu
campo de atuao do direito penal em relao aos bens jurdicos tradicionais.
Diferenciou, tambm, o bem jurdico protegido pelo art. 24 da lei em questo, como
o patrimnio gentico humano, a vida e a dignidade humana, entre outros.
Desta feita, possvel agora, identificar os sujeitos do crime, no que se refere
o art. 24 Lei 11.105/05. O sujeito passivo somente a pessoa humana cujo gentipo
foi manipulado ou alterado pela aplicao de alguma das tcnicas de engenharia
gentica. Exemplo este, o do art. 24 da Lei de Biossegurana, pois prev a utilizao
ilegal de embries humanos, nessa hiptese o bem jurdico lesionado ou posto em
perigo to-somente a vida do pr-embrio in vitro, que aqui protegido em si. Por
outra parte, se o bem jurdico protegido de natureza supra individual, como o caso
do art. 25 da lei, que fala sobre a prtica de engenharia gentica em clulas
germinais humanas, zigoto humano ou embrio humano, o sujeito passivo toda a
espcie humana. bem verdade que ao mesmo tempo em que pe em risco um
bem jurdico supra individual, esse delito pode lesar tambm um objeto jurdico do
qual titular um nico indivduo, no caso o futuro ser humano que nascer com o
cdigo gentico alterado.
Quanto ao sujeito ativo, a Lei 11.105/05 no menciona quais so
especificadamente os sujeitos. O legislador optou por recomendar que tais delitos
fossem crimes comuns. Desta feita, no ficou obscura a qualificao pelo legislador
dos sujeitos ativos. bastante limitado o circulo de sujeitos que possuem o
conhecimento tcnico necessrio para empreender as condutas descritas no tipo

10

criminal constante na lei de biossegurana. Diante dessa constatao, figura como

sujeito ativo dessas condutas to somente aquelas pessoas que tm acesso s
tcnicas que demandam sua realizao. Fica claro que se exige uma especial
capacitao profissional que prpria do mdico, bilogo e pesquisadores. Pode-se
perceber que a prtica desses delitos em autoria mediata: nessa hiptese, o autor
direto ou imediato, que no possui a preparao e a formao necessria
realizao da conduta tpica, instrumentaliza atravs da coao irresistvel, um
profissional que dispe do conhecimento necessrio para praticar o delito. Outro
ponto a se abordado, que geralmente tais delitos so praticados em equipe,
sendo, portanto, bastante comuns as hipteses de coautoria e participaes.
Lei 11.105/05 no previu em nenhum de seus artigos a possibilidade de
incriminao dos entes. Fica claro que a responsabilizao das pessoas jurdicas s
poder ser efetivada atravs uma pessoa fsica. O legislador s cominou penas de
multa de forma cumulativa aplicao das penas privativas de liberdade, pela
impossibilidade de que esta ltima seja aplicada s pessoas jurdicas. As pessoas
jurdicas que desenvolvem atividades relacionadas a organismos geneticamente
modificados (OGM7), a lei reserva to somente sanes de carter administrativo 8.
Insta salientar que a Constituio Federal atual parte da doutrina,
principalmente as originrias civilistas e administrativistas, passaram a sustentar que
a redao do art. 225, 3 responsabilizaria as pessoas jurdicas. Da a necessria
interpretao das normas, tendo que ser feita uma anlise no somente gramatical
do texto, sim uma anlise sistemtica, importunando de forma contrria a acolhida
desses pensamentos. Faz-se uma necessria anlise teleolgica, de modo que
evidencie a inteno real do legislador em relacionar tais condutas praticadas pelas
pessoas fsicas. Assim, havendo sanes penais e administrativas, recaindo em
suas respectivas pessoas.

3 O CRIME DE CLONAGEM HUMANA

7
8

OGM. Organismos geneticamente modificados.

CARVALHO, op. cit.

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O crime de clonagem humana foi referendado no art. 26 da Lei 11.105/05,

sancionando ao de realizar clonagem humana. A lei anterior (Lei 8.974/95) nada
mencionava a respeito da clonagem de seres humanos, deixando uma omisso de
interpretao quanto ao avano da biomedicina. Assim, podendo surgir graves
condutas atpicas no ordenamento ptrio.
A clonagem humana definida como a duplicao de um material gentico
determinado, podendo ser descrita em dois aspectos: A prtica de engenharia
gentica molecular ou no molecular. No primeiro caso, tem-se a duplicao de
genes, provenientes das molculas de DNA das clulas humanas, atravs de
bactrias ou leveduras, de forma a ser obter genes idnticos ao clonado. J a
clonagem no molecular toma por base a clula germinal feminina e o pr-embrio
em suas primeiras etapas de desenvolvimento para a criao de seres
geneticamente idnticos, ou seja, portadores do mesmo gentipo.
O legislador conceitua a clonagem como um processo de reproduo
assexuada, produzida artificialmente, baseada em um nico patrimnio gentico,
com ou sem utilizao de engenharia gentica, art. 3, VIII da Lei 11.105/05,
distinguindo duas modalidades referidas no art. 3, IX e X da referida lei, onde na
primeira o intuito obteno de um indivduo. J o segundo inciso refere-se
reproduo para fins de utilizao teraputica8.
O delito de clonagem de seres humanos consuma-se com a duplicao do
material gentico do ser humano a ser clonado e a posterior transferncia do clone
ao interior do tero materno, onde ter incio o seu desenvolvimento. Trata-se, pois,
ento, de um tipo de delito de resultado, pois a clonagem constitui um processo, que
tem como incio a extrao do material gentico do indivduo que se quer clonar e s
termina quando o pr-embrio clonado inserido no tero feminino. Neste sentido,
no se pode incriminar to somente a duplicao do material gentico, deixando de
lado a transferncia do clone ao tero materno. A clonagem no se consuma por
circunstancias alheias vontade do agente, podendo ser punvel a tentativa
tambm, conforme o art. 14 do Cdigo Penal.
3.1 CORRELAO ENTRE O CRIME DE UTILIZAO DE EMBRIES HUMANOS
PARA FINS TERAPUTICOS E CLONAGEM

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H dois tipos de clonagem: a clonagem reprodutiva e a clonagem teraputica.

Na clonagem reprodutiva, h a transferncia do ncleo de uma clula somtica (no
reprodutiva) para um vulo anucleado (sem ncleo), criando um embrio que ser
introduzido no tero para o seu desenvolvimento. A clonagem teraputica inicia-se
da mesma forma. Porm, ao invs de o embrio resultante do procedimento ser
colocado no tero, ele ser utilizado em laboratrio para extrao de clulas-tronco
visando produo de clulas de tecidos ou rgo.
O mtodo de clonagem teraputica uma opo de tratamento dentre outras
tcnicas da medicina regenerativa, onde um embrio reproduzido visando ser
utilizado em tratamentos de doenas, sem pretenso de ser implantado no tero e
gerar um clone. Este procedimento cria a possibilidade de, por exemplo, substituir o
tecido cardaco de uma pessoa que sofreu um infarto 9.
Em relao proibio de clonagem humana reprodutiva, fica evidente a sua
necessidade. Isso se d pelo fato de procedimentos como estes, atentar contra os
bens jurdicos individuais e coletivos, como visto e a serem vistos neste artigo.

4 A BIOSSEGURANA E O DIREITO CONSTITUCIONAL

A Constituio brasileira, no art. 225, caput, diz que todos tm direito ao meio
ambiente equilibrado, bem como de uso comum do povo, sadia qualidade de vida,
devendo o poder pblico e a coletividade o dever de defend-la e preserv-la para
as futuras geraes. Para se garantir a efetividade desse direito, o poder pblico
incube preservar a diversidade do patrimnio gentico do pas, fiscalizar as
entidades dedicadas pesquisa e manipulao de material gentico art. 225,
1, II -, alm de controlar a produo, comercializao e emprego das tcnicas,
mtodos e substncias que comportem risco para a vida e o meio ambiente art.
225, 1, V.

KLEIN, R. C. Direito penal gentico. 2011. Trabalho de concluso de curso (Bacharel em Cincias
Jurdicas) - Pontifcia universidade Catlica, Rio Grande do Sul, 2011.

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A Carta Magna brasileira preferiu disciplinar o patrimnio gentico do ponto de

vista estritamente ambiental, assegurando a integridade e a diversidade biolgicas
dos ecossistemas existentes no pas sem, contudo, fazer meno alguma
intangibilidade do patrimnio gentico da humanidade. Essa omisso no significa
que a proteo desse bem jurdico no seja conforme a Constituio, pelo contrrio,
a importncia da tutela do patrimnio gentico humano advm da prpria
constituio e do pensamento do que significa Estado de direito democrtico. Nesse
vis, torna-se fundamental a dignidade da pessoa humana art. 1, III assim,
impedindo a instrumentalizao do ser humano e impedindo que sejam
consideradas legtimas tais manipulaes genticas 10.
Esse novo direito tem uma funo no s individual, mas sim coletiva,
visando fundamentar condutas como a manipulao experimental de clulas
germinais humanas e a clonagem reprodutiva, que instrumentaliza a pessoa humana
em busca de interesses que lhe so alheios, atentando contra a dignidade.
importante falar que embora esse bem jurdico encontra-se tutelado de forma
indireta, atravs da dignidade da pessoa humana, preciso salientar que tal
princpio, como considerado a dignidade da pessoa humana, elevado categoria
fundamental pela atual constituio, em seu art. 1, III.
Assim, faz meno a Constituio vigente ao patrimnio gentico, inserida
dentro do captulo VI do ttulo VIII, no tpico Da ordem social 11, reservado ao meio
ambiente. Fica claro que a inteno do legislador foi tutelar esse bem jurdico
(Ambiente), contra possveis agresses que possa pr em risco, lesionando a
diversidade

biolgica

da

fauna

flora,

protegendo

intangibilidade

da

biodiversidade brasileira.
A Constituio de 1988 foi a primeira a apontar uma referncia especfica
sobe tal proteo ao meio ambiente. Antes dela, a proteo ao meio ambiente era
feita de forma indireta, atravs da tutela da vida e da sade humana. Esse novo
direito foi reconhecido pela maioria das constituies, tornando-se mais intensivo a
partir da conferncia das naes unidas sobre o ambiente humano, que teve lugar

10

CARVALHO. op.cit.
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil: promulgada em 5 de
outubro de 1988. Ttulo VIII.
11

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em Estocolmo, em 197212. Dessa conferncia houve como resultado, uma

declarao de princpios que influenciaram a importncia mundial do meio ambiente.
Nessa linha de pensamento, o Brasil, em sua constituio de 1988, o meio
ambiente passa a ser reconhecido como um bem jurdico autnomo, distinguindo
dos demais j tutelados no ordenamento vigente. O meio ambiente um bem
valioso em si mesmo, isso no advm apenas pelo seu reconhecimento
constitucional, mas tambm pelo fato de que sua preservao so essenciais ao
homem e suas necessidades existenciais.

4.1. H INCONSTITUCIONALIDADE NO ART. 5 DA LEI 11.105/05?

O art. 5 da referida lei em questo, nos diz sobre a permisso para o uso de
clulas-tronco para fins de terapia e pesquisa passa por diversos requisitos. Em face
de tal dispositivo foi proposta uma Ao Direta de Inconstitucionalidade, proposta por
Claudio Fonteles que, na poca da proposta, atuava como Procurador Geral da
Repblica.
Fonteles alegou que o art. 5 na ADI de nmero 3510-0 13, viola direitos
fundamentais, como a dignidade da pessoa humana, sua tese foi baseada na teoria
da concepo, que estabelece a fecundao como momento inicial da vida. Foram
chamados diversos pesquisadores e cientistas, para que se esclarecesse o ponto
inicial realmente da vida humana. Ficou demonstrado que no h uma opinio nica
no ramo da cincia, uma vez que h uma diviso entre opinies dos cientistas em
face s teorias sobre o incio da vida. Da mesma forma ocorre no ramo jurdico
sobre o marco inicial da vida.
12

A Conferncia de Estocolmo, realizada entre os dias 5 a 16 de junho de 1972 foi a primeira

atitude mundial em tentar organizar as relaes de Homem e Meio Ambiente. Na capital da Sucia,
Estocolmo, a sociedade cientfica j detectava graves problemas futuros.
13
Ementa ADI: Constitucional. Ao direta de inconstitucionalidade. Lei de biossegurana.
Impugnao em bloco do art. 5 da lei n 11.105, de 24 de maro de 2005 (lei de biossegurana).
Pesquisas com clulas-tronco embrionrias. Inexistncia de violao do direito vida.
Constitucionalidade do uso de clulas-tronco embrionrias em pesquisas cientficas para fins
teraputicos. Descaracterizao do aborto. Normas constitucionais conformadoras do direito
fundamental a uma vida digna, que passa pelo direito sade e ao planejamento familiar.
Descabimento de utilizao da tcnica de interpretao conforme para aditar lei de biossegurana
controles desnecessrios que implicam restries s pesquisas e terapias por ela visadas.
Improcedncia total da ao. i - o conhecimento cientfico, a conceituao jurdica de clulas-tronco
embrionrias e seus reflexos no controle de constitucionalidade da lei de biossegurana.

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Tal discusso acabou por terra, pois a principal discusso que objetiva
estabelecer o momento inicial da vida vazia, uma vez que necessrio
reconhecer independente de quando se d o momento inicial, o embrio digno de
proteo jurdica.
O art. 5 atacado pela ADI ora dita, expressa e da um final mais digno aos
embries humanos que seriam destrudos ou descartados ao final da manipulao.
Deste modo digno possibilitar as pesquisas pessoas doentes e efetivao do
direito sade, uma vida digna.
Conclui-se ento que o art. 5 no ofende a constituio federal, aduzindo que
esta ofensa ocorreria se houvesse o descarte dos embries sobrantes, tendo em
vista que estes nunca seriam implantados no tero e consequentemente no se
tornariam seres humanos. Assim sendo, a finalidade dada aos embries excedentes
das tcnicas de reproduo assistida no viola direitos fundamentais, mas baseia-se
neles para que a cincia possa evoluir, possibilitando a cura de doenas hoje
incurveis.

5 A TUTELA PENAL NA LEI DE BIOSSEGURANA (LEI 11.105/05)

Os limites para regulamentar penalmente as atividades de engenharia
gentica, no uma tarefa simples. Isso porque se trata, como de em muitos casos,
a essncia do ser humano, que so abertas a debates e do margem a conflitos no
s na esfera jurdica como no mbito moral. Esses debates so de formas
interdisciplinar, pois necessitam participaes de diversos setores da sociedade.
Deste modo, aos poucos se forma o consenso de que a atividade do jurista no
deve, apenas, se limitar a controlar atravs de leis e outras normas a liberdade de
investigao dos cientistas, mas devendo coibir abusos possveis dos mesmos. 13
Haja vista, a interveno penal deve manter uma prudncia em certas
situaes, as perspectivas apontadas pela engenharia gentica constituem uma
nova e irrenuncivel ocasio para se redescobrir e para confirmar os grandes
princpios da tutela da pessoa humana contra os crescentes perigos da era

16

moderna, sejam eles cientficos ou no cientficos 1414. Desta feita, destaca-se que a
lei penal no busca criminalizar as tcnicas de manipulao gentica, mas to
somente o seu uso ou aplicao indevida com finalidades no amparadas
juridicamente e incompatveis com os princpios informadores e com os direitos e
garantias fundamentais constitucionais reconhecidos.
Considera-se a relevncia dos bens jurdicos em jogo, tendo talvez que o
legislador brasileiro constitusse para o Cdigo Penal o tratamento dos crimes contra
o patrimnio gentico, antes regulado pela Lei 8.974/95, que fora revogada pela lei
hoje vigente, Lei 11.105/05. oportuno salientar sobre o anteprojeto do Cdigo
Penal de 1999, que reformulou a parte especial do atual Cdigo, nada dispondo
sobre o tema, tendo optado pela omisso e mantido, margem, o emprego das
novas biotecnologias em face ao homem e o meio ambiente.
A tendncia atual na maioria dos pases de introduzir no Cdigo Penal
normas que originariamente se encontravam em leis especiais. Comparando, a
criminalizao de condutas contra o patrimnio gentico foi introduzida em
legislaes como o Reino Unido 15 (Lei de 01.11.1990, sobre fertilizao humana e
embriolgica); Alemanha16 (Lei de 13.12.1990, de proteo dos embries); Frana 17
(Lei 94/653, de 29.07.1994, sobre o respeito ao corpo humano e Lei 94/654, tambm
de 29.07.1994, relativa doao e a utilizao dos elementos e produtos do corpo
humano, assistncia mdica na procriao e ao diagnstico pr-natal).
A respeito da investigao com embries humanos, tal assunto vem, h
algum tempo, chamando ateno da opinio pblica internacional em virtude de
debates de carter tico em diferentes pases. Reino Unido e Sucia so os pases
que primeiro se pronunciaram em favor do uso de linhagens celulares embrionrias,

14

MANTOVANI, Fernando. Problemi penali dele manipolazioni genetiche. Rivista

Italiana di diritto e Procedura Penale, fasc. 3, 1986, 660 p
15
O human fertilisation and embryology act pune. Implantao em uma mulher, de embrio ou de
qualquer gameta que no seja humano (art. 3.2); implantaes de embries humanos em animais
(art. 3.3b); clonagem de seres humanos (art. 3.3-d).
16
Lei de Proteo de embries alem. Tem caractersticas por ser uma lei de penas bastantes
rigorosas e por constituir em muitos casos, claro exemplo de violao do princpio da interveno
mnima.
17
Lei Francesa. Inseriu no texto do cdigo penal, entre outros delitos, a maternidade de substituio
(art. 227-12); alterao de caractersticas genticas de uma pessoa sem seu consentimento (art. 22625); entre outros. Assim como ocorre na legislao alem, tambm evidente que o legislador
excedeu em alguns casos incriminando condutas cujo potencial de leso bem escasso, ignorando o
papel da ultima ratio.

17

da utilizao de embries sobrantes das tcnicas de reproduo assistida para

investigao e da clonagem teraputica.
Retornando ao ordenamento ptrio, a Constituio fala genericamente sobre
o tema, tendo uma lei regulamentar de como foi criada. Diferente como foi
demonstrado em pases da Europa, assim, dando margem a diversas interpretaes
fora do mbito constitucional.

6 CONCLUSO
A multiplicidade do patrimnio gentico passa condio de bem jurdico
tutelado pela Constituio Federal, em seu art. 225,1, II e V. O texto jurdico
brasileiro preferiu to somente tutelar expressamente o patrimnio gentico
ambiental, deixando de lado a proteo do genoma humano. Entretanto, como a
constituio uma reunio de bens jurdicos fundamentais, cuja a tutela
imprescindvel para assegurar a condio de vida, desenvolvimento e a paz social,
no menos certo que a garantia da integralidade e da irrepetibilidade do genoma
humano, pode ser deduzido como fundamental, decorrida do Estado de direito
ptrio.
Conclui-se, ento, que a tutela do patrimnio gentico da humanidade
acolhida na Constituio pelo princpio fundamental da dignidade da pessoa
humana, em seu art. 1, III. Tal princpio no figura na Carta Magna como um bem
jurdico a mais a ser protegido pelo legislador e, sim um princpio que se amolde a
todo o ordenamento jurdico brasileiro, servindo como um ncleo da tutela dos
direitos e garantias fundamentais do indivduo. Ademais, a dignidade da pessoa
humana inerente ao homem, pelo simples fato de existir, no sendo possvel
nenhuma outra condio lhe seja desrespeitosa a pessoa humana. Desta feita, o
legislador em sua tarefa que lhe foi atribuda, que a elaborao de Leis, dever
sempre observ-la. necessrio salientar que pela primeira vez uma Constituio
brasileira tutelou o ambiente e a biodiversidade, com autonomia de bem jurdico, na
constituio vigente. Nessa linha, o ambiente ecologicamente equilibrado bem de

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uso comum, devendo ser protegido por todos com o intuito de preservar a vida e a
sade do homem.
Inicialmente foi regulamentado pela Lei 8.974/95, que estabeleceu normas
para o uso das tecnologias de engenharia gentica e para a liberao no ambiente
de organismos geneticamente modificados (OGM), alm de autorizar a criao pelo
poder executivo, da Comisso Tcnica Nacional de Biossegurana (CTNBio). Dez
anos mais tarde, devido a lacunas deixadas pela lei anterior e a rpida crescente
evoluo cientfica, fizeram com que houvesse a necessidade de se postular a
substituio daquela legislao por uma mais atual e dinmica. Assim, em maro de
2005, o Congresso aprovou e o presidente sancionou a Lei 11.105/05, que ficou
conhecida como a Lei de Biossegurana, pelas novas matrias introduzidas em seu
texto, com a comercializao de OGM e a liberao das pesquisas com clulastronco de origem embrionria em geral, em seu art. 5. Entre as inovaes que a lei
trouxe, foi a necessidade de regulamentar a utilizao de clulas clulas-tronco
embrionrias obtidas de embries humanos por fertilizao in vitro e a tipificao da
conduta ilcita de clonagem humana, art. 26 e do art. 24, utilizao de embrio
humano em desacordo com o art. 5.
Podemos ento levantar uma questo, de acordo com o nosso ordenamento
brasileiro, de que o art. 24 no estaria de acordo com a viso de concepo da vida
adotada por aqui, a teoria natalista, onde, segundo essa teoria, a personalidade da
pessoa tem incio a partir do nascimento com vida. O nascituro seria um ser em
potencial, pois, para que tenha os direitos que lhe so reservados ainda em sua
existncia intrauterina, necessrio que nasa com vida. O nascituro revela-se um
ser com expectativa de direitos. Para os natalistas, o nascituro no considerado
pessoa, e apenas tem, desde sua concepo, uma expectativa de direitos, tudo
depende do seu nascimento com vida. Uma vez que elevar categoria de crime a
utilizao irregular de embries, como fez o legislador em 2005, no condiz como
entendemos, onde no h proteo a vida dos pr-embries das tcnicas de
reproduo assistida seja um bem jurdico de proteo penal.
No art. 26, a nova Lei de Biossegurana sanciona a ao de realizar
clonagem humana. Como sabido, a clonagem reprodutiva de ser humano atenta
contra um bem jurdico individual, a irrepetibilidade do gentipo, mas no deixa,

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tambm, de representar um grave perigo para a preservao de interesses coletivos,

como a diversidade gentica da humanidade, prevista na Constituio atual. A
incriminao deste artigo foi precisa e bastante oportuna.
Por fim, a relevncia social deste tema e a normatizao que, com as
clulas-tronco, h a possibilidade de tratamento para doenas degenerativas. Esta
alternativa utiliza as clulas-embrionrias para obter tecidos e rgo sadios, que
poderiam substituir os tecidos e rgos doentes. Logo, abrem-se portas para
discusses ticas, religiosas, cientficas e jurdicas, que podem ou no se esgotar
diante da velocidade em que avana a cincia e suas descobertas.

7 REFERNCIAS
ADI n 3510-0. Disponvel em:
http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=%28biosseguran
%E7a%29&base=baseAcordaos&url=http://tinyurl.com/akmdvzr. Acesso em: 01 dez.
2013.
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil:
promulgada em 5 de outubro de 1988.
BRASIL. Lei n. 11.105, de 24 de maro 2005. Institui meios de segurana e fiscalizao
da utilizao de organismos geneticamente modificados.
CARVALHO, Gisele Mendes de. Patrimnio gentico e direito penal. Curitiba: Juru,
2008.
KLEIN, R. C. Direito Penal gentico. 2011. Trabalho de concluso de curso (Bacharel
em Cincias Jurdicas) - Pontifcia universidade Catlica, Rio Grande do Sul, 2011.
MANTOVANI, Fernando. Problemi penali dele manipolazioni genetiche. Rivista Italiana
di diritto e Procedura Penale, fasc. 3, 1986.