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De acordo com a concepo ampla do direito de acesso justia, este no se restringe ao acesso
ao judicirio, sim abrange a tutela jurisdicional em consonncia com os demais princpios constitucionais e
processuais, tais como igualdade, devido processo legal, contraditrio, ampla defesa, dentre outros.
1. INTRODUO
O presente trabalho tem como objetivo conceituar o acesso justia, no como sinnimo do princpio da inafastabilidade do
controle jurisdicional, mas numa perspectiva mais ampla, englobando os aspectos interno e externo do processo. Nesse contexto, busca-se
caracterizar o acesso justia como direito fundamental, e como princpio e valor superior na sociedade.
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Entretanto, no suficiente o oferecimento de rgos jurisdicionais estatais para a efetivao do acesso justia. Neste sentido
ensina o Wilson Alves de Souza:[6]
Nesse ponto, se e indispensvel uma porta de entrada, necessrio igualmente que exista a porta de sada. Por outras
palavras, de nada adianta garantir o direito de postulao ao Estado- juiz sem o devido processo em direito, isto , sem processo provido
de garantias processuais, tais como contraditrio, ampla defesa, produo de provas obtidas por meios lcitos, cincia dos atos
processuais, julgamento em tempo razovel, fundamentao das decises, julgamento justo eficcia das decises, etc.
Depara-se, ento, com outra perspectiva do acesso justia, a perspectiva externa ao processo, segundo a qual este funciona
como instrumento tico de realizao da justia.[7] Ultrapassa-se a ideia de que a presena de uma norma jurdica no ordenamento, por si
s, suficiente para se alcanar os fins pretendidos, isto , alm do acesso formal impe-se acesso efetivo.[8]
De acordo com esse novo conceito de acesso justia, aliado garantia formal de se postular a tutela jurisdicional, necessrio
que haja o acesso a uma ordem jurdica justa, aquela em que se permite a realizao do ideal de justia social, oportunidades equitativas
s partes do processo, participao democrtica e tutela jurisdicional efetiva.[9] Tal aspecto do direito de acesso justia reflete os ideais
de uma constituio de carter democrtico que busca efetivar os direitos fundamentais.
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Para Wilson Alves de Souza fundamentais so os bens mais relevantes para a sociedade como um todo, mas com a caracterstica
da mutabilidade, variando de acordo com os valores mais importantes para cada sociedade a depender de determinados momentos
histricos.[19]
A nossa prpria Carta Magna mostrou-se adepta da teoria defendida por J.J. Gomes Canotilho ao estabelecer no 2 do art. 5
que os direitos e garantias ali expressos no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados
internacionais que o Brasil seja signatrio.
Concorda-se com os posicionamentos supra mencionados, entretanto entende-se que um direito pode ser considerado
fundamental at mesmo se o princpio a que se remete no estiver expressamente previsto na constituio, se decorrerem de princpios
consolidados na sociedade a que se dirige.
Assim, reputa-se o direito de acesso justia como direito fundamental. Considerando o acesso justia sob todos os aspectos
anteriormente mencionados, o direito de acesso justia imprescindvel.
O acesso justia sob a perspectiva tradicional, valer dizer, como sinnimo de acesso ao Poder Judicirio, est expressamente
positivado como direito fundamental, vez que figura como um dos direitos e deveres individuais e coletivos (art. 5, XXXV).
A Declarao Universal de Direitos Humanos de 1948, ratificada pelo Brasil, tambm prev o direito de acesso justia sob a
perspectiva interna, quando estabelece que toda pessoa tem direito a uma audincia justa e um tribunal para decidir seus direitos e
deveres.[20]
Na perspectiva ampla, o direito de acesso justia tambm se caracteriza como direito fundamental. Considera-se o acesso a
justia como direito a uma tutela jurisdicional justa e efetiva, por meio da qual o cidado busca a proteo de seus direitos eventualmente
violados ou ameaados. Desse modo, o acesso justia objetiva concretizar os direitos garantidos ao cidado pela ordem jurdica. Ora,
como dizer que um direito garantidor de outros direitos, inclusive aqueles considerados material ou mesmo formalmente fundamentais, no
por si s um direito fundamental?
Assim, compartilha-se o posicionamento adotado por Wilson Alves de Souza[21] ao escrever que:
Sendo assim, toda vez que houvesse violao a direito ou garantia substancial, no fosse o acesso justia, esse direitos e
garantias no teriam como ser exercidos. Por outras palavras, o acesso justia , ao mesmo tempo, uma garantia e em si mesmo um
direito fundamental; mais do que isso, o mais importante dos direitos fundamentais e uma garantia mxima, pelo menos quando houver
violao a algum direito, porque havendo essa violao, todos os demais direitos fundamentais e os direitos em geral, ficam na
dependncia do acesso justia.[22]
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Ronald Dworkin[24], por sua vez, distinguiu regras e princpios a partir de seu modo de aplicao. Consoante este doutrinador, as
regras so aplicadas a partir do critrio de tudo ou nada (allornothing), o qual estabelece que ou a regra vlida ou no vlida, a qual
deve ser considerada invlida caso outra venha ser aplicada, no caso de coliso entre elas. Os princpios, entretanto, possuem uma
dimenso de peso (dimensionofweight), o que no implica em invalidade do princpio quando estes colidirem na aplicao do caso
concreto, uma vez que ser aplicado o princpio com peso relativo maior.
J para Robert Alexy[25], os princpios jurdicos so apenas normas jurdicas atravs das quais so estabelecidos deveres de
otimizao aplicveis em vrios graus, conforme as possibilidades normativas e fticas. As possibilidades normativas, porque a aplicao
dos princpios depende dos princpios e regras que a eles se contrapem, e fticas, porque o contedo dos princpios como normas de
conduta h como ser determinado diante do caso concreto.[26] As regras, por seu turno, so normas cujas premissas so, ou no,
diretamente preenchidas, e no caso de coliso ser a contradio solucionada seja pela introduo de uma exceo regra, de modo a
excluir o conflito, seja pela decretao de invalidade de uma das regras envolvidas.
[27]
Percebe-se que vrios so os critrios sugeridos pela doutrina para distinguir princpios de regras, dentre os quais destacamos os
de carter hipottico-condicional, de modo final de aplicao, do relacionamento normativo e do fundamento axiolgico.
De acordo com o critrio do carter hipottico-condicional[28], o qual versa sobre o grau de determinabilidade das normas, as
regras possuem aplicao direta, partindo de uma hiptese at uma consequncia que predetermina uma deciso, enquanto os princpios,
por serem vagos, prescindem de concretizao ou por parte do legislador ou do magistrado.[29]
Segundo o critrio do modo final de aplicao, s regras se aplicaria o critrio do tudo ou nada, enquanto os princpios deveriam
se aplicados de acordo com o modo gradual de aplicao.[30]
O critrio do relacionamento normativo estabelece que se em um caso concreto houver conflito entre normas, uma destas deveria
ser considerada invlida. Entretanto, se nos depararmos com conflito entre princpios, um deles, por meio da ponderao que atribuir uma
dimenso de peso, ser considerado o mais adequado para ser aplicado ao caso concreto.[31]
Por fim, haveria o critrio do fundamento axiolgico, consoante o qual os princpios figurariam como fundamentos axiolgicos para
uma deciso a ser tomada, ao contrrio das regras.[32]
J.J Gomes Canotilho ainda sugere mais dois critrios para distinguir princpios e regras: o carter da fundamentalidade e a
proximidade da ideia de direito. De acordo com o carter da fundamentalidade, os princpios so normas estruturantes ou com um papel
fundamental no ordenamento jurdico em virtude de sua posio hierrquica no sistema das fontes ou de sua importncia estruturante
dentro do sistema jurdico.[33]J sob a perspectiva da proximidade da ideia de direito, os princpios so standards juridicamente
vinculantes radicados nas exigncias de justia ou na idia de direito enquanto as regras podem ser vinculativas com um contedo
meramente funcional.
Analisando os critrios formulados e a partir de sua anlise crtica, Humberto vila[34] apresenta o seguinte conceito de princpios:
Os princpios so normas imediatamente finalsticas, primariamente prospectivas e com pretenso de complementariedade e de
parcialidade, para cuja aplicao se demanda uma avaliao da correlao entre o estado das coisas a ser promovido e os efeitos
decorrentes da conduta havida como necessria sua promoo.
Diante dos conceitos apresentados, vislumbra-se que os princpios so normas superiores, de carter estruturante no
ordenamento jurdico com papel fundamental, pois representam os valores jurdicos de uma determinada comunidade, por ela
consagrados, independentemente da vontade do legislador.
Eles representam os valores jurdicos superiores da sociedade, e por isso, gerais. Desse modo, mesmo que no positivados, os
princpios tm fora normativa e podem ser invocados quando se busca a tutela de direitos.[35]
O acesso justia no deve ser considerado apenas um direito fundamental, sim tambm um princpio jurdico. Assim deve ser
compreendido, pois no mera regra jurdica, que deve ser aplicada ao caso concreto, mas um valor superior consagrado na sociedade.
Assim tambm pensa Canotilho:[36]
O princpio do acesso ao direito e aos tribunais outro princpio geral que postula no s o reconhecimento da possibilidade de
uma defesa sem lacunas, mas tambm o exerccio efetivo desses direitos (ex: direito ao patrocnio judicirio, direito informao jurdica).
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Mesmo que no esteja positivado em todos os seus aspectos, seja na constituio, seja em outras leis, trata-se de um princpio
fundamental.[37] Os princpios fundamentais so essenciais para a integrao, interpretao, conhecimento e aplicao do direito positivo.
Como ensina J. J. Gomes Canotilho:[38]
Consideram-se princpios jurdicos fundamentaisos princpios historicamente objectivados e progressivamente introduzidos na
conscincia jurdica e que encontram uma recepo expressa ou implcita no texto constitucional.
6 CONCLUSO
Diante do exposto, conclui-se:
1.
De acordo com a doutrina tradicional, o conceito de acesso justia se confunde com o direito de inafastabilidade do
controle jurisdicional. Entretanto, de acordo com a concepo ampla do direito de acesso justia, este no se restringe ao acesso ao
judicirio, sim abrange a tutela jurisdicional em consonncia com os demais princpios constitucionais e processuais, tais como igualdade,
devido processo legal, contraditrio, ampla defesa, dentre outros. Desse modo, o acesso justia funciona como instrumento tico para a
realizao de justia na busca da tutela jurisdicional efetiva.
2.
O direito de acesso justia um direito fundamental, ainda que na perspectiva ampla (tutela justa e efetiva), na medida
em que um direito garantidor de outros direitos, fundamentais ou no, e que permite a realizao destes.
3.
Os princpios so normas superiores com carter estruturante no ordenamento jurdico que representam os valores
jurdicos de determinada comunidade, mesmo que no positivados pelo legislador, podendo ser invocados com a finalidade de tutelar
direitos violados. Com efeito, pode-se considerar o acesso justia como princpio, pois no mera regra jurdica a ser aplicada num caso
concreto, mas sim um valor superior consagrado na sociedade.
REFERNCIAS
VILA, Humberto. Teoria dos Princpios. Da definio aplicao dos princpios jurdicos. So Paulo: Malheiros, 2003.
BEZERRA, Paulo Cesar Santos. Temas atuais de direitos fundamentais. 2.ed. Ilhus: Editus, 2007.
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional e teoria da Constituio. 7.ed. Coimbra: Almedina, 2003
CAPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso justia. Traduo de Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris,
1988.
CARNEIRO, Cezar Pinho. Acesso justia. Juizados Especiais Cveis e Ao Civil Pblica. Uma Nova Sistematizao da
Teoria Geral do Processo. Rio de Janeiro: Forense: 2000.
MORALLES, Luciana Camponez Pereira. Acesso justia e o princpio da igualdade. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris
Editor, 2006.
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos dos direitos fundamentais. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006.
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 32.ed. So Paulo: Melhoramentos, 2009.
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SOUZA, Wilson Alves de. Acesso a Justia. Salvador: Dois de Julho, 2011.
Notas
[1]
Este conceito de acesso justia o utilizado pela doutrina liberal, a qual defende que se formalmente era oferecido o acesso
justia caberia ao cidado alcan-lo. Assim ensinam Mauro Cappelletti e Bryan Garth: [...]Direito ao acesso a proteo judicial significava
essencialmente o direito formal do indivduo agravado de propor ou contestar uma ao. A teoria era de que, embora o acesso justia
pudesse ser um direito natural, os direitos naturais no necessitavam de uma ao do Estado para a sua proteo. Esses direitos eram
considerados anteriores ao Estado; sua preservao exigia apenas que o Estado no permitisse que eles fossem infringidos por outros. O
Estado , portanto, permanecia passivo, com relao a problemas tais como aptido de uma pessoa para reconhecer seus direitos e
defend-los adequadamente, na prtica.CAPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso justia. Traduo de Ellen Gracie Northfleet.
Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris, 1988, p. 11
[2]Luciana
Camponez Pereira Moralles, utilizando-se de conceito formulado por Kazuo Watanabe, classifica o acesso justia sob a
perspectiva interna e externa: A primeira a que caracteriza acesso justia como sinnimo de acesso ao Judicirio, ou seja, ingresso em
juzo (perspectiva interna do processo), e a segunda, significa acesso a uma ordem de valores e direitos consagrados pelo Estado
Democrtico de Direito, permitindo o acesso ordem jurdica justa (perspectiva externado processo/instrumento tico para a realizao da
justia. MORALLES, Luciana Camponez Pereira. Acesso justia e o princpio da igualdade. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris
Editor, 2006, p. 52.
[3]
Pode-se, ainda, destacar, conforme demonstra Paulo Cezar Pinheiro Carneiro: o tratamento constitucional da ao civil pblica
(art. 129, III), como instrumento hbil para a defesa de todo e qualquer direito difuso e coletivo;[...] outorga da legitimidade para os
sindicatos (art. 8, III) e para as entidades associativas ( art. 5, LXXI) defenderem os direitos coletivos e individuais homogneos de seus
filiados; a reestruturao e fortalecimento do Ministrio Pblico como rgo essencial funo jurisdicional do Estado, conferindo-lhe
atribuies para defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses coletivos e sociais [...] CARNEIRO, Paulo Cezar
Pinheiro. Acesso justia. Juizados Especiais Cveis e Ao Civil Pblica. Uma Nova Sistematizao da Teoria Geral do
Processo. Rio de Janeiro: Forense: 2000, p. 49.
[4]CAPELLETTI,
[5]Expresso
utilizada por Wilson Alves de Souza. SOUZA, Wilson Alves de.Acesso a Justia. Salvador: Dois de Julho,2011.pp.
25/26.
[6]Ibidem,
[7]
p. 26.
[8]CAPELLETTI,
Mauro; GARTH, Bryant. Acesso justia. Traduo de Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre: Srgio Antonio
p. 53.
Para Jos Afonso da Silva esta a denominao mais adequada, mas j foram utilizadas diversas expresses para design-
los, tais como: direitos naturais, direitos humanos, direitos do homem, direitos individuais, direitos pblicos subjetivos, liberdades
fundamentais e liberdades pblicas.SILVA, Jos Afonso da Silva. Curso de direito constitucional positivo. So Paulo: Melhoramentos,
2009, p. 178.
[11]
Ibidem, p.178.
[12]Ibidem,
p. 179.
[13]
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006, p. 54.
[14]
Tradicionalmente diz-se que h trs geraes de direitos fundamentais. A doutrina mais moderna destaca a existncia de
direitos fundamentais de quarta gerao. Entretanto, este assunto no ser tratado aqui por no ter pertinncia temtica.
[15]
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional e teoria da Constituio. 7 ed. Coimbra:Almedina, 2003, p. 379.
[16]
Ibidem, p. 379.
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Art. 60, 4: No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: IV - os direitos e garantias individuais.
[18]SARLET,
[19]
[20]
Declarao Universal dos Direitos Humanos, Art. X: Toda pessoa tem direito, em plena igualdade, a uma audincia justa e
pblica por parte de um tribunal independente e imparcial, para decidir de seus direitos e deveres ou do fundamento de qualquer acusao
criminal contra ele. Disponvel em http://portal.mj.gov.br/sedh/ct/legis_intern/ddh_bib_inter_universal.htm. Acesso em 09 de maio de 2010.
[21]
[22]
Tambm partilha desse entendimento o Prof. Paulo Cesar Santos Bezerra, ao escrever que: um direito, do qual, depende a
realizao de todos os outros, inclusive a efetivao do direito natural e fundamental, que todo homem tem, de que se lhe reconheam
direitos. Nesse diapaso, um direito natural e fundamental. Um direito natural de garantia desse acesso, legitimamente fundado em sua
natureza e na Constituio e demais dispositivos infra-constitucionais; um direito, pois, fundamental, que deve ser assegurado, como todos
os demais direitos fundamentais, e mais, como viabilizador dos demais direitos fundamentais. Bezerra, Paulo Cesar Santos. Temas atuais
de direitos fundamentais. Ilhus: Editus, 2007, p. 154.
[23]
VILA, Humberto. Teoria dos Princpios. Da definio aplicao dos princpios jurdicos. So Paulo: Malheiros, 2003.
VILA, Humberto. Op. Cit., p. 28 apudDworkin, Ronald: The model of Rules p. 45 e 26.
[25]Ibidem,
[26]
Ibidem, p. 29.
[27]Ibidem,
p. 30.
[28]
[29]
[30]Ibidem,
p. 31.
[31]Ibidem,
p. 31.
[32]Ibidem,
p. 31.
[33]
[34]
[35]SOUZA,
[36]CANOTILHO,
[37]Canotilho
p.1165.
[39]Constituio
Federal de 1988: Art. 5, 1: As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao
imediata.
[40]BEZERRA,
Autor
Vera Leilane Mota Alves de Souza (http://jus.com.br/revista/autor/vera-leilane-mota-alves-de-souza)
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