LIBERATA: a lei da ambigidade

as aes de liberdade da Corte de

Apelao do Rio de Janeiro no sculo XIX

Keila Grinberg

Keila Grinberg

Liberata: a lei da ambigidade

as aes de liberdade da Corte de
Apelao do Rio de Janeiro no sculo XIX

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SUMRIO
Prefcio .........................................................................................................1
Agradecimentos ...........................................................................................3
Exposio das razes ...................................................................................5
Liberdade de Liberata ..........................................................................5
Surpresas nos pores no arquivo ..........................................................9
A liberdade de Liberata II: a volta dos filhos escravizados ...............15
Embargos e pareceres ...............................................................................21
Estado entre senhores e escravos .......................................................21
Lei da ambigidade ............................................................................27
Reviso do processo ...................................................................................34
Fim de Liberata ..................................................................................34
Curadores ...........................................................................................35
Advogados .........................................................................................40
Citaes ..............................................................................................45
Leis .....................................................................................................47
Veredicto ....................................................................................................55
Interpretaes do Direito ....................................................................55
Bibliografia.................................................................................................59
Grficos ......................................................................................................64
Anexo ..........................................................................................................73

PREFCIO

a escravido no Brasil sero reptadas e invalidadas, sobretudo as que se

referem importncia e papel da Lei do Ventre-Livre.

Liberata foi personagem da vida real. Escrava, depois liberta, me

enquanto escrava e me j liberada, enfim defunta, tudo na primeira metade
do sculo XIX. Neste livro, Liberata quase fico, ou antes, autora de
fico. Ela prope o enigma de sua vida, tal como registrado nos
documentos centenrios sob guarda do Arquivo Nacional no Rio de Janeiro,
e ela mesma guia o investigador pelos labirintos de interpretao e
evidncias que permitiro decifrar o prprio enigma.

Resultado de exaustivo trabalho de levantamento e anlise de caixas

e caixas de documentao, nunca antes estudadas, o livro impressiona, para
alm da sofisticao intelectual, pela excepcional qualidade do artesanato.
O tratamento das evidncias, a remisso aos documentos, hermenutica de
expresses arcaicas tudo cuidadosamente impecvel. Dou pequena
amostra. Chamada a depor como testemunha, para confirmar a verso de
seu curador, Liberata disse que nada tinha falado antes por medo, mas que o
modo e a arte em que Vieira ocultava seus delitos sempre lhe inquietaram a
conscincia (nos autos, vinha escrito 'a pacincia, alis a conscincia').

Deste modo como Liberata e seu destino, e atravs dela e dele, as

relaes do mundo supostamente privado da escravido, o mundo pblico
das leis, do direito e do Judicirio, e os homens e mulheres escravizados, s
vezes reescravizados, nos so revelados por Keila Grinberg.
Por volta de 1790, Jos Vieira Rebello, morador na Enseada das
Garoupas, termo do Desterro, foi Vila de Paranagu comprar uma
mulatinha de dez anos, Liberata, que pertencia a Custdio Rodrigues. Feita
a transao, Vieira levou-a para sua casa e, escondido de sua mulher e
filhos, passou a persegui-la pelos remotos e despovoados da regio. Um dia
ele conseguiu lev-la para os matos e, finalmente, a possuiu. A partir de
ento, o capricho virou hbito. Assim comea a narrativa de Keila das
desditas de Liberata, cujo desenlace, contudo, ser feliz: Liberata
conquistar a liberdade.

Tenho especial prazer em descobrir exemplos de bri1hantismo

argcia em obras alheias. Foi assim quando redescobri os escritos polticos
de Jos de Alencar, um autor morto. Est sendo ainda mais gratificante
colaborar para a revelao de Keila Grinberg, que apenas comea a vida.
Wanderley Guilherme dos Santos

Vrios outros casos de ao de liberdade impetrados por escravos, e

decididos em seu favor, transformam o enigma de Liberata na principal
questo terica da investigao: (...) como um escravo, propriedade de
algum, pode recorrer ao Estado, o mesmo que garantia a existncia da
escravido, para reclamar seu direito liberdade, que seu senhor lhe
negava? E, convm repetir, eventualmente ganhar a causa e a liberdade.
Argumentos e evidncias para responder a esse aparente contra-senso
so dispostos por Keila Grinberg de forma articulada e slida. Ao longo
deles se vai tomando clara parte da histria do direito brasileiro e da
concepo que dele possuam advogados e juzes. Tambm as relaes
entre o pblico e o privado no Brasil do sculo XIX so repensadas e
inovadoramente reinterpretadas. No caminho, algumas teses clssicas sobre
1

AGRADECIMENTOS
A primeira verso deste texto foi apresentada como trabalho final do
curso de graduao em Histria realizado no perodo de 1989 a 1993 na
Universidade Federal Fluminense. Fruto de uma pesquisa de iniciao
cientfica orientada por Hebe Maria Mattos de Castro e patrocinada pelo
CNPq , desdobrou-se: de relatrio passou a monografia, e agora se torna
livro.
Seria mais do que injusto conceb-lo como um trabalho puramente
individual. Foi o contato estabelecido nos tempos da UFF com professores
e colegas (mais fora do que em sala de aula, bem verdade) que permitiu a
deciso final de investir no estudo da Histria e no exerccio do magistrio,
ainda que ventos soprem contra.

Devo Hebe de Castro alm da orientao na pesquisa e na

elaborao da monografia uma enorme pacincia em ler, reler e comentar
todas as verses do texto final. Mais do que suas observaes minuciosas, a
confiana e o entusiasmo demonstrados durante todo este tempo foram
essenciais para que este trabalho se realizasse com tanto prazer.
Wanderley Guilherme dos Santos, ao incentivar-me a reescrever
parte da monografia, carregou-a para fora dos limites da universidade. A ele
devo esta publicao. editora Relume-Dumar agradeo a aposta no
texto. Ao Flvio Limoncic, aquilo tudo que nem preciso escrever.
Este livro dedicado aos meus avs, Luiz e Eva, Graa e Leo; e
Sussu.

Assim, devo mencionar Guilherme Pereira das Neves, que me

ensinou a pesquisar e a gostar de ir a arquivos, e Mnica Grin, por no me
deixar descansar, encorajando-me sempre. Martha Abreu contribuiu com
importantes sugestes como leitora crtica da monografia e, junto com
Sheila de Castro Faria, fez comentrios sobre o texto em discusso no
Laboratrio de Histria Social das Amricas. Tho Lobarinhas Piero
dissecou a verso posterior, abalando, como deve ser, minhas tnues
certezas. O professor Lenine Nequete atendeu, mesmo distncia, s muitas
solicitaes.
Passei horas com amigos-colegas nas barcas, nas salas de aula, em
bibliotecas ou em bares. Mariana Muaze, Mauro Czar Coelho, Denlson
Botelho, Jonas Wagman, Adriana Gurgel do Amaral suportaram constantes
reclamaes e manifestaes de alegria. Com Lcia Grinberg venho
dividindo o sobrenome e tantas afinidades.
E por acreditar que sem viagens no h reflexo, meus companheiros
de todas as viagens nesta tambm estiveram presentes: Si, Drica, Mirinha,
Dani(s), Sheila, Karen, Martinha, Golda, Z e Anita.
A famlia vem me aturando h mais tempo do que sou capaz de
contar. O tio Alfredo mostrou-se o mais prestativo consultor em assuntos de
informtica, todas as vezes que o computador ameaou um boicote.
3

EXPOSIO DAS RAZES

preferiu declarar que o recm-nascido era cativo a fim de escapar dos

castigos da famlia. Desde ento, passou a cobrar de Vieira a liberdade
prometida.

Liberdade de Liberata

Nesta mesma poca, Anna, novamente grvida, estava quase para

parir. Certo dia, quando Liberata lavava roupa na fonte do stio, veio
correndo Maria Conga, tambm cativa da casa, avisar que tinha visto uma
criana morta dentro de um cesto, no quarto de Anna. Liberata dirige-se ao
quarto e v a criana toda coberta em panos. Vai direto repreender seu
senhor. Vieira retruca-lhe que era melhor calar a boca, pois no queria que
se soubesse de coisa alguma; Liberata ainda teve tempo de ver Anna
correndo para abrir uma cova junto a uma grande pedra, abaixo do barranco
da descida da casa. Como o recm-nascido ficasse mal enterrado, Vieira
ainda foi l, fez outra cova mais profunda e acabou de enterrar seu neto.

Por volta de 1790, Jos Vieira Rebello, morador na Enseada das

Garoupas, termo do Desterro, foi Vila de Paranagu comprar uma
mulatinha de 10 anos, Liberata, que pertencia a Custdio Rodrigues. Feita a
transao, Vieira levou-a para casa e, escondido de sua mulher e filhos,
passou a persegui-la pelos remotos e despovoados da regio. At que um
dia ele conseguiu lev-la para os matos e, finalmente, a possuiu. A partir de
ento, o capricho virou hbito.
Diz Liberata que nunca permitia de bom grado os tratos ilcitos que
com ela seu senhor tinha, por medo da senhora e de sua filha Anna. Mais da
filha, porque esta, ainda solteira, havia tido um filho com um homem da
regio e, com ajuda do pai, tinha-o matado e enterrado debaixo de uma
goiabeira um pouco distante dali, no Stio da Tapera. Passando casualmente
por ali, Liberata testemunhou o crime e o enterro. Desde ento, Anna Vieira
no lhe concedeu um s minuto de sossego.
Liberata acabou consentindo na mancebia, pois o senhor prometeu
libert-la to logo sua mulher descobrisse o caso at porque no queria
que ela servisse a outrem.
Trs anos mais tarde, teve um filho. Segundo ela, Vieira no podendo
negar a paternidade, tal sua semelhana com a criana, no teve jeito a no
ser batiz-lo na freguesia de So Miguel, pondo-lhe o nome de Joo. Na
hora de fur-lo na pia, o sacristo disse: a esta hora, o filho teu e da tua
mulata.1 Vieira calou-se assentindo. O barulho comeou mesmo em sua
casa.
Perseguida pela senhora e por seus filhos por ser a prova da
vergonha da famlia Vieira, Liberata tratou de buscar um pardo para
casar, a fim de no continuar naquela vida com seu senhor. Mas este
continuava procurando-a, e tanto, que no tardou que ela engravidasse outra
vez. Negando-se a batizar seu segundo filho como sendo de Vieira, Liberata
1

Testemunha ocular do enterro de mais uma criana indesejada,

Liberata passou a ser ainda mais perseguida, agora at por Vieira. Ela
comeou, ento, a se esforar mais para conseguir a liberdade. Vieira dizialhe que quando ele morresse haveria de deix-la forra e liberta como se de
ventre livre tivesse nascido, mas Liberata no acreditava em uma s de suas
palavras.
Foi quando apareceu o pardo Jos. Rapaz moo, at bem apessoado,
disposto a casar. Conta o reverendo visitador, o padre Agostinho Mendes
dos Reis que, por ocasio de sua vinda regio, Jos e Liberata foram
lanar-se aos seus ps para que os recebesse e solicitasse a unio a Jos
Vieira Rebello. Para tanto, ofereciam 115$200 ris. Vieira fez que nem era
com ele: estipulou o preo de Liberata em 16 doblas,2 o que era o mesmo
que no consentir nem no casamento, nem na liberdade.
No incio de julho de 1813, chegou s mos do juiz municipal do
Desterro o requerimento de Francisco Jos Rebello, advogado, relatando a
seguinte histria:
Diz Liberata, mulher parda cativa, de Jos Vieira Rebello, ...que ela
suplicante como pessoa miservel, e desamparada, sem ter quem dela
se compadecesse mais do que as sagradas leis de Sua Alteza Real, e
as justias do mesmo soberano Senhor, implora de joelhos toda a

A expresso furar na pia foi transcrita do processo original e quer dizer batizar, sendo
pia, aqui, correspondente a pia batismal.

Dobla a expresso brasileira de dobra, antiga moeda portuguesa cujo valor variou de
acordo com a poca. Caldas Aulete, Dicionrio Contemporneo da Lngua Portuguesa.

devida venia para que por esta primeira voz possa em seu nome fazer
saber Alta Justia os tormentos de seu cativeiro, as sevicias que de
dia em dia sofre sem respirar, nem poder conseguir os meios de se
queixar por seu curador, por se achar como em crcere privado,
vigiado, no pode conseguir os meios de ser ouvida...3

Ele segue contando as promessas de liberdade de Vieira a Liberata,

os filhos que esta teve, e requer a alforria na conformidade das sagradas
leis, pedindo que nomeie um curador e um depositrio, e que se passe
mandado de citao a Jos Vieira para que, como ru, responde a uma ao
de liberdade. Segundo os autos do processo, assim que a ao foi recebida,
o juiz teria nomeado Rebello como curador e depositrio, e mandado
chamar Vieira para depor.
No dia treze do mesmo ms e ano, o curador de Liberata envia outro
requerimento, reclamando que Micael Francisco responsvel pelo distrito
de So Miguel e pela vinda de Vieira ao tribunal nenhum caso fez nem
cumpriu o que o mandado determinava. Rebello pede que chamem
novamente Vieira, e, se preciso for, fazendo-o ser conduzido Vil1a do
Desterro.
Ao receber o primeiro chamado de comparecimento justia, Jos
Vieira no deu muita trela e nem se dignou a respond-lo. Com a
recorrncia, porm, dos mandados, e ante a ameaa de ser levado ao
Desterro, foi obrigado a tomar uma providncia contra aquela mulata que
nem mais em casa vinha. Se a ao fosse iniciada, no s ele poderia
perd-la, como talvez fosse denunciado pelos crimes que Liberata havia
presenciado.
Vieira teve, ento, uma idia que poderia impedir o prosseguimento
da ao proposta por sua escrava. Fez uma troca ilegal de escravos com
seu enteado Floriano Jos Marques; agora, este passaria a responder como o
senhor de Liberata. O plano era engenhoso: como era Vieira quem havia
feito as promessas de liberdade, e no Floriano Marques, estas de nada
valeriam.
Do dia trinta de setembro de 1813 at meados do ano seguinte, diz o
juiz do Desterro que no para-ram de chegar requerimentos sua mesa;

Processo nmero 1337, mao 214, Desterro, Corte de Apelao, Arquivo NacionalRJ.
7

seno era Floriano Marques pedindo o levantamento do depsito de

Liberata, era Francisco Rebello denunciando a farsa da troca de escravos.
At que o curador resolveu, com o consentimento de Liberata, contar
qual seria, segundo ele, a verdadeira razo pela qual Vieira no queria
figurar como ru no processo: os assassinatos dos netos. Passou, ento, a
desfiar aqueles crimes de Jos e Anna Vieira Rebello, acrescidos de mais
dois: o filho desta com Joaquim, crioulo da casa, que os dois lanaram ao
mar diante de todos os escravos, e uma outra criana, nascida havia menos
de oito meses, que eles haviam enterrado ao p de uma fonte, no stio da
Enseada das Garoupas. Era s cavar para ver.
Chamada a depor como testemunha,4 para confirmar a verso de seu
curador, Liberata disse que por medo, nada tinha falado antes, mas que o
modo e a arte com que Vieira ocultava seus delitos sempre lhe inquietaram
a conscincia (nos autos, vinha escrito a pacincia, alis, a conscincia).
Isto foi no dia 21 de julho de 1814.
Um ms mais tarde, o espanto: Francisco Rebello abre mo do
depsito de Liberata, diz que no precisa dela para nada, e que at um
favor que ela saia. 5 Aps alguns dias, pede ao juiz que nomeie outro
curador para a ao que nem mesmo havia comeado. Liberata acaba
desistindo de tudo, em troca da liberdade oferecida sem problemas por
Floriano Marques. Antes do fim de outubro, a ao estava resolvida, e o
termo de desistncia assinado.
Esta a primeira parte de uma extensssima ao de liberdade
encontrada no Arquivo Nacional do Rio de Janeiro, em uma das caixas de
processos da Corte de Apelao.
A leitura do processo deu-me a imediata sensao de ser aquele um
caso comum. No pelas atrocidades de Jos Vieira Rebello; no possvel
4

Embora, no Brasil, os escravos fossem, juridicamente, tornados como mercadoria (coisa),

eles podiam figurar em processos como testemunhas-informantes, alm de rus ou autores, e
seus depoimentos eram considerados da mesma forma que os de menores ou parentes
(livres) de envolvidos. v. Bebe de Castro (1993). Para maior discusso sobre o estatuto
jurdico do escravo no Brasil, ver Chalhoub (1990) e Gorender (1990).
5
Vale destacar esta frase de Rebello, transcrita do processo original. No precisar mais de
Liberata para nada pode indicar que ele um dia precisou, ou seja, que ela lhe prestava
servios, provavelmente morando em sua casa. possvel que os escravos, durante o
andamento das aes, ficassem em poder de seus curadores.
8

que todos os dias houvesse casos de senhores afogando seus netos ou

enterrando-os debaixo de goiabeiras. O que parecia corriqueiro, entretanto,
era a resoluo privada da questo da liberdade. Mesmo tendo sido iniciado
com uma ao judicial, o caso acabou com um acordo, sabe-se l qual, entre
Vieira e Liberata, com o assentimento do curador.
No foi isso, porm, o que as muitas outras aes de liberdade
encontradas revelaram. A idia desta pesquisa nasceu, pois, de duas
surpresas.

Surpresas nos pores no arquivo

Ao abrir uma das caixas de processos de escravos do Arquivo
Nacional, deparei-me com vrias aes de liberdade, quando esperava
encontrar processos criminais.
O fato despertou a minha curiosidade, por j ter ouvido falar de tais
aes,6 e nunca ter encontrado nenhuma em caixas e caixas de procura;
alm disso, havia a excitao de quem est comeando suas buscas em
arquivo, com aquela sensao de Sherlock ao encontrar pistas em casos
complicados. Mas o principal era o fato de no saber do que tratavam tais
documentos, de achar estranho os escravos reclamando de senhores na
justia e, como pude ver depois, at conseguindo a liberdade.
Como a descoberta tambm era importante para a pesquisa para a
qual estava realizando o levantamento, era fcil justificar a dedicao a
estes documentos e, de quebra, matar a curiosidade.7
Foi quando aconteceu a primeira surpresa: vasculhando a gaveta
Escravos da seo da Corte de Apelao do Rio de Janeiro, contei 380
aes de liberdade e 291 processos criminais, num total de 671
documentos.8 Ou seja: 58% dos processos referentes a escravos encontrados

na Corte de Apelao do Arquivo Nacional do Rio de Janeiro so aes de

liberdade!
S que a leitura das aes no era nada fcil. Esta da Liberata, por
exemplo, consumiu mais de 300 pginas entre requerimentos, libelos,
sentenas, embargos, acrdos, e outros papis sem nome. O problema
maior era o de 'entrar' na lgica de funcionamento do processo: chega o
primeiro requerimento, procede-se avaliao do escravo, so chamadas as
testemunhas, quando menos se espera l est a sentena, apela de c,
embarga de l, vai para o tribunal tal, volta sem a sentena porque houve
um problema, algum corrige e manda para o Supremo Tribunal de Justia,
este, para tirar a dvida, envia a outro tribunal l nos confins do Brasil e
assim por diante. Foi para tentar entender um pouco desta aparente
confuso jurdica que resolvi parar um pouco de ir ao Arquivo e mergulhar
em livros de direito. O resultado est a seguir.9
Uma ao de liberdade iniciada quando, depois de receber um
requerimento assinado por qualquer pessoa livre, geralmente a rogo do
escravo , o juiz nomeia um curador ao escravo e ordena o seu depsito.10
Assim feito, o curador envia um requerimento (libelo cvel) no qual expe
as razes pelas quais o pretendente requer a liberdade. Entre uma coisa e
outra pode haver mil e um diferentes requerimentos, tentativas de impedir o
prosseguimento da ao, etc. Mas, geralmente, o advogado ou procurador
do ru (no caso, o senhor do escravo ou seus herdeiros) envia um outro
libelo, ou contrariedade, apresentando a defesa de seu cliente. As
exposies das razes de ambas as partes tambm podem prolongar-se por
vrios requerimentos, at que o juiz fique satisfeito e determine a concluso
da ao.
Neste meio tempo, so ouvidas testemunhas, anexadas certides e
provas das afirmaes de ambos os lados. Se o escravo quer provar que est
velho e doente, feito um exame judicial, ou mais de um, quando as partes
9

A primeira vez que li a respeito de aes de liberdade foi em Sidney Chalhoub (1990).
O levantamento destas fontes foi realizado quando da pesquisa para a tese de doutoramento
da Profa. Hebe Maria Mattos de Castro (1993).
8
No Arquivo Nacional-RJ, a seo referente ao Tribunal da Relao / Corte de Apelao
est organizada de acordo com o nome do autor no processo (criminal ou cvel), em ordem
alfabtica. Os processos relativos a escravos esto selecionados em uma gaveta parte.
7

Para esta parte judiciria, baseei-me em Lenine Nequete (1988); Alfredo Pinto Vieira de
Mello (1916); e no Regulamento das Relaes do Imprio de 1833, no Primeiro Livro para
Registro de Decretos da Regncia em Nome do Imperador (cdice IJ7-4, Arquivo NacionalRJ).
10
Este depsito refere-se ao contrato de depsito, no qual algum obriga-se a guardar e
restituir, quando lhe for exigido, qualquer objeto mvel que de outrem receba. Neste caso, o
escravo cuja ao aceita deixa de ficar sob a guarda de seu senhor, indo para um
depsito, provavelmente aos cuidados de seu curador.
10

no concordam com o primeiro laudo. Ao final, o juiz apresenta um

relatrio do processo e divulga o veredicto.
O resultado podia ser contestado (embargado); se os embargos
fossem aceitos, o juiz divulgava nova sentena. De qualquer forma, desta
sentena de primeira instncia, a parte perdedora podia apelar. Era ento
que o processo ia para a Corte de Apelao, ou melhor: subia para o
Tribunal da Relao, de segunda instncia. At 1874, quando foram criados
os tribunais de Porto Alegre, Ouro Preto, So Paulo, Gois, Mato Grosso,
Belm e Fortaleza, s existiam os da Bahia (1609, suprimido em 1626 e
recriado em 1652), Rio de Janeiro (1773), Maranho (1813) e Pernambuco
(1821). Chegando Relao no nosso caso, no Rio de Janeiro novos
advogados eram nomeados, novamente expondo os seus argumentos, que
tambm podiam ser tantos quantos achassem necessrios. Depois, a ao
era dada por concluda, cada desembargador membro do tribunal lia o
processo e, juntos, eles proferiam o acrdo da relao, no qual a primeira
sentena era confirmada ou reformada.
Desse novo veredicto, as partes tambm podiam solicitar embargos e,
caso fossem aceitos, a sentena era modificada. Se, ainda assim, os
advogados do senhor ou do escravo resolvessem questionar a deciso da
Corte, podiam, como ltimo recurso, pedir revista cvel ao tribunal de
terceira instncia: at 1808, a Casa de Suplicao de Lisboa; de 1808 a
1828, a Casa de Suplicao do Rio de Janeiro e, a partir de ento e at 1891,
o Supremo Tribunal de Justia.
Se a revista fosse concedida, o que era raro (e eram poucos os casos
de pedido; foram contados apenas 31), o processo era mandado para outro
Tribunal da Relao, que decidia em carter definitivo. A no tinha mais o
que apelar, a deciso era irrecorrvel. A ao voltava para o Supremo, e o
resultado oficial era publicado.
Com meu breve estudo, pude compor um quadro dos passos
percorridos por uma ao (ver Anexo, p.119), desde a sua proposio at o
resultado final. Todas elas, com mnimas variaes,11 passam pelas mesmas
11
As variaes no andamento jurdico das aes de liberdade, quando ocorrem, devem-se
mudanas na organizao judiciria ou feitura de novas leis, como o caso do Cdigo de
Processo Criminal de 1832 e da lei de 1871, que estabelecem novas normas jurdicas para
processos desta espcie.

11

fases. J era possvel saber o que elas tinham em comum; agora, era
necessrio saber quais as suas especificidades. Ou melhor: como se podia
proceder a uma classificao.
No se pode precisar o perodo em que existiram aes de liberdade
no Brasil. Pela documentao consultada, podemos perceber que, ainda no
incio de 1888, algumas foram propostas, e que o processo mais antigo,
dentre os que temos em mos, data de 1806. possvel que os primeiros
processos tenham sido iniciados em fins do sculo XVIII.12 Nesta
amostragem, podemos perceber que eles se distribuem por praticamente
todo o sculo XIX, aumentando em nmero medida que o tempo avana
(grfico 1). [Ver Seo Grficos, p.107]
A exemplo da distribuio temporal, a espacial tambm variada. Os
processos tramitaram nas mais diversas regies do pas, mas principalmente
no Sudeste e no Sul (grfico 2). Urna vez que at 1874, o nico Tribunal da
Relao responsvel por estas regies era o do Rio de Janeiro, seria de se
esperar que as apelaes fossem enviadas a este. Os poucos processos do
norte do pas devem ter chegado pelo recurso ao Supremo Tribunal de
Justia, de onde provavelmente s saram com a transferncia dos
documentos para o Arquivo Nacional.
Os argumentos para consecuo da liberdade tambm foram
quantificados (grfico 3): o direito carta de alforria; a alegao de que o
escravo (ou sua me, av, bisav...) j havia sido libertado antes; a tentativa
de compra da alforria; as acusaes de violncia, e a alegao de ter
chegado ao Brasil aps o trmino do trfico negreiro. Alm disso, h
aquelas aes impetradas pelos senhores, que pretendem chamar de volta
escravos que viviam ilegalmente em liberdade13. Temos aqui, portanto, uma
12
Ver, por exemplo, o processo nmero 9, caixa 3690, Rio de Janeiro, 1812. Corte de
Apelao. Arquivo Nacional- RJ.
13
Os casos em que os escravos alegam o direito carta de alforria so aqueles em que os
senhores prometeram-lhes dar a liberdade, geralmente verbalmente, e no cumpriram, ou
ento eles os alforriaram em testamento e seus herdeiros no os queriam libertar. O termo
jurdico para as aes em que o argumento o de que o escravo j tinha sido libertado antes
ao de manuteno de liberdade: quando o liberto, j vivendo como tal, sofre
tentativas de rescravizao por parte de seu antigo senhor ou de qualquer outro homem livre.
Nas aes de ventre livre, os escravos alegam ser descendentes de uma mulher livre;
portanto, seriam tambm livres e no poderiam ser rescravizados. Os casos de compra de
alforria so aqueles em que o escravo tenta comprar sua liberdade e o senhor no permite, ou

12

primeira descrio geral dos processos. Ao analisarmos os trs primeiros

grficos, a nica certeza possvel a de que no h dados determinantes
para a caracterizao desta amostragem. Os processos distribuem-se por
todo o sculo XIX e por quase todas as regies do pas, em maior ou menor
proporo. Alm disso, so apresentados sete diferentes tipos de
argumentos para consecuo da liberdade. possvel perceber que quase
todos os argumentos so usados em todos os perodos e nas regies sul e
sudeste, as mais representativas da amostragem.14 Todas as regies
demarcadas tambm enviam processos para a Corte de Apelao do Rio de
Janeiro desde o comeo at o final do sculo, mais ou menos na mesma
proporo.
Como tentar ento uma classificao? As variveis so muitas, todas
provavelmente interdependentes. A questo, nesse momento, passou a ser a
de procurar um fiozinho solto, do qual poder-se-ia puxar uma ponta e obter
todo o resto do novelo. No se tratava de buscar um mote que determinasse
o carter das aes, independente da contextualizao espao-temporal;
precisava-se de uma caracterstica que se sobrepusesse s outras, algo que,
ao ser descoberto, suspendesse a respirao. Foi a que a possibilidade da
verificao das sentenas comeou a ganhar importncia.
De acordo com o grfico 4, fora as trinta aes sem sentena e as
vinte e oito que estabelecem condies para a libertao (pagamento do
valor da avaliao do escravo, alguns anos de trabalho, etc.), foram
contabilizadas 158 aes cujo final era a libertao, contra 165 que
resolveram pela permanncia da condio de escravo. Ou seja: quase a
metade do nmero de aes que chegaram Corte de Apelao do Rio de

ento quando este desrespeita um acordo anteriormente feito com o primeiro sobre o seu
valor. Os processos com base na data de chegada ao Brasil so alegaes de que o escravo
teria chegado depois da primeira proibio do trfico negreiro, em 1831; e os de violncia
so aqueles em que o senhor acusado de ser muito violento no trato com seus escravos ou
de forar alguma escrava prostituio. Sobre este ltimo, ver a discusso sobre as noes
de cativeiro justo e bom senhor em Hebe de Castro, 1993, p.206. As aes iniciadas
pelos senhores so chamadas de manuteno da escravido. A exemplo das similares para
os escravos, elas ocorrem quando um senhor acusa algum escravo seu de ter fugido e estar
vivendo como livre sem ter tal direito.
14
O nico que no aparece com esta freqncia o de trfico, por sua primeira proibio
datar de 1831 e a sua utilizao como argumento s ter sido feita a partir de meados da
dcada de 1860.
13

Janeiro e que obtiveram alguma sentena definida tiveram como resultado

final a libertao do escravo. Como isto foi possvel?
A pergunta torna-se ainda mais complexa ao verificarmos, nos
grficos 5 e 6, que, na Apelao, o veredicto inicial concedido pelo juiz de
primeira instncia poderia ser modificado. s vezes, ele concedia a
liberdade, o Tribunal da Relao voltava atrs e a negava; mas o juiz
tambm podia considerar que o escravo em questo no tinha direito
libertao, e o Tribunal resolver conced-la. O curioso que casos como
este ltimo ocorreram em nmero maior do que o primeiro. Assim, de
acordo com os dados desta amostragem, o Tribunal da Relao do Rio de
Janeiro libertou mais escravos do que os juizes de primeira instncia o
fizeram.
Esta foi a segunda surpresa, que o incio da histria da Liberata
escondia. Muitos dos problemas entre senhores e escravos que viravam
aes de liberdade eram resolvidos realmente na justia, as aes no eram
s um meio de pressionar o senhor para acabar mais rpido com o assunto.
Eis o primeiro ponto, pois, que permite o aprofundamento da anlise:
o que permitia a existncia de uma ao de liberdade, ou melhor, como um
escravo, propriedade de algum, podia recorrer ao Estado, o mesmo que
garantia a existncia da escravido, para reclamar seu direito liberdade,
negada por seu senhor?
Antes de iniciar o vo, preciso algumas ressalvas. O manancial de
fontes muito vasto, as aes so bem diferentes entre si, bom analisar
que argumentos conseguem a liberdade; quando e onde; se as aes so
impetradas por escravos urbanos ou rurais, etc. Como foi visto
anteriormente, necessrio levar em conta outras variveis. Antes, porm,
algumas perguntas saltam aos olhos: qual o papel do Tribunal da Relao
na deciso da ao de liberdade? Apoiada em que preceitos jurdicos uma
ao judicial resolvida com a concesso da alforria ao escravo, revelia
de seu senhor? Qual a postura dos advogados? Como os escravos chegavam
at eles?

14

A liberdade de Liberata II: a volta dos filhos escravizados

Voltemos histria de Liberata. Mais de vinte anos se passaram,
desde que o documento de desistncia foi assinado. Liberata agora j uma
mulher madura, com filhos crescidos. Em outubro de 1835, Jos e Joaquina,
seus caulas, pedem proteo ao juiz do Desterro para que possam
demandar suas liberdades. Foram precisos cinco requerimentos para que o
depsito fosse feito e mais dezenas de pginas para que a ao finalmente
comeasse. Mas a contenda, agora, no era com Jos Vieira Rebello nem
com Floriano Jos Marques. Os dois filhos de Liberata, representados por
Joo Jos Cmara, lutavam contra a tentativa de rescravizao por Joaquina
Rosa Tavares, viva do major Antnio Lus de Andrade, em casa de quem
eles moravam.15
assim a histria contada por eles: Liberata, depois de vendida
para Marques, teria sido libertada em troca de terras oferecidas por Vieira.
Esta seria a segunda parte do acordo de Vieira com Marques. O arranjo era
perfeito: Liberata livre, Vieira a salvo das acusaes de crime, e Marques
recompensado pela troca. Por isso que a ao foi arquivada. O final s no
tinha sido feliz para os filhos mais novos de Liberata, que, muito pequenos
ainda, sentiram-se desamparados com a repentina liberdade. Afinal,
...seu Pai (Jos Pinheiro, com quem Liberata depois veio a casar-se)
no lhe tinha amor em razo de no os ter criado, o Patrono Jos
Vieira lhes tomou dio, e a Me, ainda que lhes tivesse amor, o que
pretendia era casar...16

Jos e Joaquina foram enviados pelo juiz de rfos ao major Antnio

Lus de Andrade, para que ele os criasse, a educasse e ensinasse a Jos o
ofcio de alfaiate. Mas foi bem diferente o que fez o major. Riscou o nome
de Liberata das certides de batismo dos dois, destruindo a prova de suas
liberdades. Ao morrer, a viva queria inventari-los como cativos. Jos e
Joaquina aproveitaram ento a ocasio para pedir a liberdade, com medo de
serem vendidos repentinamente ...e talvez transportados para lugar onde
nunca mais possam procurar recurso algum.
15
importante ressaltar, neste ponto, que, por trs de muitas demandas pela liberdade, esto
os freqentes casos de rescravizao. Para maior aprofundamento desta questo, ver Hebe de
Castro (1993).
16
Processo nmero 1337, mao 214, op.cit.

15

Joaquina Rosa Tavares argumentava em seus requerimentos que os

escravos no podiam ser tirados de seu poder assim sem mais nem menos,
afinal de contas, o que valia mais, na Constituio daquele Imprio, a
propriedade ou a liberdade?17 Requerimentos parte, as argumentaes dos
dois lados no variavam muito desde o comeo do caso. Mas h uma
curiosidade se que podemos chama-la assim , no mnimo, interessante:
Junto a uma das peties, o procurador de D. Joaquina Tavares
afirmava que a reivindicao de Jos e Joaquina no era vlida, pois eles na
verdade no seriam filhos de Liberata. E seguia o relato da histria de Jos
Vieira Rebello, Floriano Jos Marques e Liberata, dizendo que seus
verdadeiros filhos se achavam em outro lugar l no interior de Santa
Catarina. O advogado no fazia meno farsa da troca de escravos
promovida por Vieira, nem s denncias de Liberata. Seu nome? Francisco
Jos Rebello. Aquele que, em 1814, no papel de curador de Liberata, no
cansava de denunciar as tentativas de Vieira para bloquear a ao.18 Agora
ele era procurador de Joaquina Rosa Tavares na Villa do Desterro.
Mas passemos ao verdadeiro final: o advogado Eleutrio Francisco
de Souza, representando Jos e Joaquina, alega que, j em 14/11/1836, a
troca entre Vieira e Marques era falsa, no havendo nenhum documento que
comprovasse a posse de seus curados pelo Major, e portanto Joaquina
Tavares no teria como, juridicamente, fundamentar a sua demanda. Para
isso, cita o pargrafo 4 do ttulo 11 do livro 4o das Ordenaes Filipinas,
segundo o qual sempre so mais fortes as razes que levam liberdade, e
reivindica a libertao dos dois. A sentena, proferida em 18 de julho de
1837 por Severo Amorim do Valle, alinha-se com o posicionamento do
curador Eleutrio: como Joaquina Rosa Tavares no provou a posse de Jos
e Joaquina, as razes a favor da liberdade so mais fortes do que aquelas
17
Para posterior aprofundamento desta questo, interessante ressaltar como os conceitos de
propriedade e liberdade estavam juridicamente interligados na Constituio de 1824. A
liberdade definida em funo da propriedade; para muitos dos defensores do liberalismo
poca da Independncia, este no era um problema to complicado: bastava que o Estado
assegurasse os direitos de posse (de escravos, inclusive) e deixasse os outros setores livres
para a formao de uma lgica liberal. (v. Wanderley Guilherme dos Santos (1978) p.80,
Ilmar de Mattos (1990), pp.115-117; e Lcia Grinberg (1992).
18
Vale a pena uma referncia coincidncia dos nomes de Jos Vieira Rebello e Francisco
Jos Rebello. Morando os dois numa localidade to pequena como a Villa do Desterro e suas
imediaes, no inicio do sculo XIX, no de se desprezar a possibilidade de o advogado ser
um parente de Vieira, a quem Liberata teria pedido assistncia.

16

que justificam a escravido. No final de 1838, o Tribunal da Relao do Rio

de Janeiro confirma a sentena: Jos e Joaquina, filhos de Liberata, so
considerados livres como se de ventre livre tivessem nascido.19
Agora o fim do processo que surpreendente: vinte anos depois de
a ao inicial ter sido arquivada, os dois filhos de Liberata, os nicos que
haviam permanecido escravos, conseguem desenterrar a histria e
conquistar a liberdade.
O conhecimento acerca da existncia destas aes de liberdade no
exatamente o que se pode chamar de novidade. Slvia Lara (1988) faz
meno a elas em livro sobre a escravido em Campos no perodo colonial.
Peter Eisenberg (1977), escrevendo sobre a transio do trabalho escravo
para o livre em Pernambuco, chama a ateno para a importncia do seu
estudo como uma forma de se conhecer melhor a eficcia das leis de
alforria. Alm destes trabalhos, nos quais as aes de liberdade so apenas
observaes, h o livro de Sidney Chalhoub (1990), referncia primeira
para este texto, cujo ambiente estudado o Rio de Janeiro da segunda
metade do sculo XIX, e o de Lenine Nequete, que as analisa intensamente
em seu O Escravo na Jurisprudncia Brasileira (1988). Estas menes
mostram que, mesmo talvez no sendo em grande nmero, as aes de
liberdade no eram de fato to raras. Talvez fosse bem difcil que um bom
nmero delas chegasse Corte de Apelao.
Talvez eu tenha em mos um nmero mnimo, em relao s que
pararam na primeira instncia. Isto ainda no possvel saber. Mas j hora
de explorar melhor a historiografia a respeito.
As recentes produes brasileiras sobre a escravido vm
demonstrando particular interesse por fontes que lhes permitam conhecer
mais sobre a vida dos escravos, suas relaes pessoais e cotidianas com
senhores e homens livres, procurando com isto rever a polarizao entre as
idias de passividade e rebeldia do escravo.20
Para esse tipo de tendncia, a importncia alcanada pelas aes de
liberdade significativa. Uma das principais fontes na anlise de S.
Chalhoub, as aes so usadas como forma privilegiada de conhecimento
das idias dos escravos sobre a liberdade, a escravido, a relao com seus

senhores, etc., e de suas atitudes diante da muitas vezes principal questo de

suas vidas: a tentativa da consecuo da liberdade.
Esse campo de estudo no est livre de vrias crticas. A mais
contundente delas , sem dvida, a de Jacob Gorender (1990). Em A
Escravido Reabilitada, ele resenha as anlises dos principais expoentes
desta corrente historiogrfica, para perceber ...o procedimento analtico
que conduziu a redesenhar o perfil da escravido com o objetivo tcito de
reabilit-la.21
Embora as concluses de Gorender no estejam de forma alguma
concordes com as questes que se pretende levantar neste texto, o modo
como ele as compe serve de exemplo: expor as crticas, mostrando ao
mesmo tempo seus pressupostos tericos.
Para Gorender, a nova historiografia sobre a escravido estaria
recriando a fico da escravatura consensual de Gilberto Freyre, ao ressaltar
a autonomia da atuao do escravo e as estratgias cotidianas de
acomodao ao sistema escravista.22 A falsidade dessa perspectiva, segundo
ele, teria razes metodolgicas e tericas. O primeiro fator da utilizao
de processos movidos por escravos, por no se levar em considerao que
eles s conseguem chegar justia atravs de intermedirios, e que estes
expressam-se obrigatoriamente no contexto da ideologia dominante no
meio judicial. O segundo diz respeito concepo da lei e do direito
tomadas de estudos de E. P. Thompson (1987) e Eugen D. Genovese
(1988).
Uma parada neste ponto. A base da crtica de Gorender a esses dois
autores (e forma como foram interpretados pelos historiadores brasileiros)
a de eles conferirem ao direito uma importncia maior do que sua
considerao como instncia de reproduo dos valores e objetivos da
classe dominante. Da mesma forma, o fundamento da crtica utilizao de
processos de os autores em questo no perceberem os membros da
estrutura jurdica como representantes da classe social ento no poder.

21

Gorender, 1990, p.18.

Gorender refere-se Katia Mattoso (Ser Escravo no Brasil. So Paulo, Brasiliense, 1988), a
Stuart Schwartz (1988) e a seus seguidores brasileiros, como Slvia Lara (1988) e Clia
Marinho de Azevedo (1987).
22

19
20

Processo nmero 1337, mao 214, op.cit.

Castro, 1993, p.2.
17

18

As duas observaes reiteram a mesma idia: a estrutura jurdica e,

por extenso, o Estado, seriam reflexos da dominao de classe. ,
portanto, no interior do debate do marxismo contemporneo que esta
questo inserida: para Gorender, o direito parte da superestrutura
poltico-jurdica determinado pelas estruturas scio-econmicas; para
Thompson e Genovese, tambm marxistas, o direito e o poder judicirio
podem ser encarados como, alm de uma reafirmao do poderio das
classes dominantes, um campo de lutas no qual representantes de vrias
classes confrontam-se, e onde nem sempre a dominante vence. Este , em
ltima instncia, o fundamento da discordncia de Gorender.
Deixemos agora espao s exposies de Thompson e Genovese
(sero privilegiadas as do primeiro, pois as deste ltimo nelas esto em
grande parte fundamentadas). Em um estudo sobre as origens da chamada
Lei Negra na Inglaterra do sculo XVIII,23 Thompson traa um panorama
dos acontecimentos que engendraram as discusses sobre esta lei, os grupos
sociais envolvidos, a forma como a lei foi estabelecida e finalmente
aplicada. Ao final, tece consideraes tericas sobre a importncia do
estudo do direito numa perspectiva marxista.
Thompson aceita a assertiva mais geral de que o direito exerce
funes classistas e mistificadoras, mas rejeita a tese que chega a esta
concluso antes mesmo de comear a pesquisa. Assim, para ele, o direito
pode ser instrumento de afirmao da dominao de uma classe/ mas isto,
se for o caso, deve ser o fechamento da anlise, e no seu pressuposto.

embora seja difcil. Afinal, se a possibilidade no existisse, por que os

escravos procurariam a justia?
Genovese no captulo de sua obra mais geral sobre o mundo dos
senhores e dos escravos na sociedade norte-americana tem em comum
com Thompson a considerao do direito como uma fora ativa, dotada de
certo grau de autonomia, mediadora dos conflitos entre as classes sociais.
Ele compartilha a idia de que s vezes os prprios juizes, baseados numa
tradio jurdica, entendem que a razo est com os dominados. No
importa, nesse caso, que tenham sido os representantes dos poderosos os
formula dores das bases da tradio: afinal, as regras, mesmo que
provavelmente injustas, eram criadas para serem seguidas por todos (e h
lugares em que esta premissa no uma brincadeira); s vezes, os
dominantes caam em suas prprias armadilhas legais.
Aqui pretende-se atentar para a possibilidade de um estudo que
privilegie a anlise de determinadas formaes sociais a partir da tica do
direito e do poder judicirio, e das relaes polticas que o constituem.
Afinal o prprio resultado da ao dos filhos de Liberata implicou a adoo
da perspectiva de Thompson e Genovese: embora fosse esperado um tipo de
sentena, o fim do processo revelou que ela pde ser diferente da
expectativa.

So reconhecidas ao direito, portanto, caractersticas prprias, que

advm da compreenso de seu funcionamento, do estudo de sua histria e
da lgica de seu desenvolvimento. A concluso a que ele chega a de que o
direito realmente pode atuar como instrumento de mediao entre as
classes, mas que essa atuao, melhor conceituada como campo de lutas,
pode ter resultados imprevistos. Tal perspectiva terica atribui aos atores
sociais um campo de possibilidades bem maior do que o suposto por
Gorender. Seu futuro no est apenas marcado pelos limites de sua classe.
Se algum entrar com um processo na justia, poder realmente ganh-lo,
23

A Lei Negra foi aprovada pelo Parlamento ingls em 1723, e punia com a morte aqueles
que praticassem caa ou pesca clandestina em qualquer floresta real. Thompson (1987),
pp.21-25.
19

20

EMBARGOS E PARECERES
Estado entre senhores e escravos
O processo dos filhos de Liberata traz tona algumas dvidas: como
foi possvel que esse caso tenha ocorrido, que os dois escravos tenham
conseguido a liberdade na justia? Como o Estado interfere na relao
senhor-escravo?
A indagao suscita controvrsias. Manuela Carneiro da Cunha
(1986) escreveu um artigo cuja idia bsica a no interferncia do Estado,
e a inexistncia das leis, antes de 1871, que permitissem alforriar um
escravo revelia do senhor. Para ela, existiria, na sociedade brasileira do
sculo XIX, um direito positivo, campo no qual se relacionavam cidados, e
um direito costumeiro, espao das relaes privadas de dependncia e
poder. As contendas entre senhores e escravos estariam inseridas nesse
segundo campo, e assim o nico papel do Estado seria o de homologar uma
deciso senhorial.
Vejamos os seus argumentos com mais ateno: citando uma
afirmao de Henry Koster de 1816,24 segundo a qual haveria uma lei que
obrigaria o senhor a alforriar seu escravo se este apresentasse a quantia pela
qual foi avaliado, Manuela Cunha passa a traar a histria de o que chama
de um erro; esta lei de Koster seria antes um costume, j que, at a lei do
ventre livre, a possibilidade de o escravo pagar por sua alforria era
legalmente inexistente. Pelo que era de costume, o escravo poderia
conseguir a sua liberdade. Pelo direito, no. Alm do mais, mesmo que
existisse alguma lei, como o escravo teria acesso a ela? Como fazer com
que fosse cumprida l nos cafunds-de-judas? O que valia mesmo era a voz
do senhor.

sociedade escravista brasileira do sculo XIX, esse silncio teria uma

funo especfica, a de deixar aos proprietrios o poder de resoluo dos
problemas relativos s suas propriedades, aos seus escravos, o que lhes
permitiria a construo de laos morais de gratido e lealdade que, no caso
em questo, no terminariam com a libertao.
Ao Estado caberia, portanto, legislar sobre aqueles que no eram nem
proprietrios, nem propriedades: os chamados homens livres pobres. Dessa
forma, ele dividiria com os senhores a responsabilidade pela manuteno da
ordem liberal-escravista. O direito costumeiro e o positivo seriam, assim,
campos coexistentes, nunca superpostos.
Aqui est o n do bordado. Analisando cartas de alforria, Manuela
Cunha chega concluso de que o Estado nada tinha a ver com a relao
senhor-escravo. O estudo das aes de liberdade, da forma como foi
conduzido aqui, permite que se chegue a idias um pouco diferentes.
Afinal, a liberdade dos filhos de Liberata s foi conseguida depois de uma
deciso de Severo Amorim do Valle, o juiz do Desterro, e no possvel
que seu significado seja puramente simblico. Muitas outras aes tambm
so finalizadas com a concesso da liberdade, como visto nos grficos 4 e 5.
Apenas mais uma historinha:
Em 1823, as escravas Margarida e Escolstica pedem para entrar com
uma ao em Guaratinguet.25 Elas dizem que foram avaliadas em 128$000
ris cada uma, quando os bens de sua senhora foram inventariados. Ao se
disporem a pagar a quantia para suas alforrias, os herdeiros de sua senhora
mandaram que elas fossem novamente avaliadas; desta vez, a quantia foi
muito superior anterior, e elas no tinham condies de pag-la.
O processo iniciado com um mandado de D. Pedro I ao juiz de
Guaratinguet, determinando que:
...presteis Suplicante todos os meios benficos, e at lhe der um
curador gratuito, que a defenda, visto estar j em Juzo a ao de que
se trata, aonde tem o seu curso estabelecido na Lei, e se lhe deve
fazer Justia, no sendo prprio que se aliene do Poder Judicirio em
que se acha.

A autora conclui que, se o escravo conseguia a liberdade, fazia-o

revelia do Estado, a partir do consentimento de seu senhor. Ela prossegue
refletindo sobre a ausncia de regulamentao desse costume, e parte para o
desenvolvimento de uma de suas idias fundamentais: o silncio da lei. Na
24

Hemy Koster. Travels in Brazil. Londres, 1816, apud Manuela Carneiro da Cunha, 1986,
pp.123-4.
21

25

Processo nmero 4063. mao 1337, Guaratinguet, 1823, Corte de Apelao. Arquivo
Nacional-RJ.

22

Por recomendao expressa do Imperador, a ao seguiu o seu curso.

E a sentena:
...O que tudo visto, como o Ru prova exuberante e
concludentemente pelo Inventrio e partilha amigveis (...), e em que
convieram todos os herdeiros, o serem as Autoras suas cativas, e do
simples ato da avaliao que se fez delas (...) no se pode concluir de
forma alguma que o Ru e mais herdeiros de sua sogra convieram na
Alforria das (...) Autoras, visto ter aquele ato por nico objeto o
conhecer-se o seu valor para contempl-las na Partilha com os
demais bens do Acervo comum; nem as Autoras provam legalmente
que o Ru as quisesse forrar por maior preo (...), no se pode inferir
dali o consentimento do Ru (...); Logo que ningum pode ser
constrangido a privar-se do que seu contra sua vontade segundo
expresso na Ord. Liv. 4, tit. 11 in principio: Julgo portanto
carecerem as Autoras da ao intentada (...) So Paulo, para a Villa
de Guaratinguet, 3 de junho de 1824. Luis Martins de Carvalho.

Conclusos os autos, a sentena apelada, o processo foi parar no

Tribunal da Casa 'de Suplicao do Rio de Janeiro. E o que os
desembargadores decidiram foi bem diferente da opinio de Lus de
Carvalho sobre o caso:
Mal julgado foi pelo juiz por bem das leis da Villa de Guaratinguet
na sua sentena, a qual revogam vistos os autos (...); manifesto o
Direito, e palpvel a Justia com que as Apelantes pretendem pela
proposta ao resgatar a sua liberdade to favorecida pelas Leis do
Imprio (...); visto o deverem ser as mesmas Apelantes socorridas
com o favor da liberdade que pretendem fundada em Direito, e Praxe
inaltervel em caso tal: Portanto (...), julgam as Apelantes livres de
toda a escravido (...). Rio de Janeiro, 10 de maio de 1825. Jos
Teixeira da Motta Bacellar. Jos Ribeiro da Costa Aguiar e Andrada.
Jos Francisco Leal.

O curioso da ao que, alm do mandado do imperador, a sentena

inicial, to enftica em condenar a inteno das duas escravas, foi
modificada quando chegou Casa da Suplicao. Nesse processo,
Margarida e Escolstica promoveram um processo revelia de seu senhor,
e foram libertadas.

23

Este seria um exemplo facilmente descartvel, se fosse nico. Mas

vrias sentenas, como a citada, foram alteradas, da escravido para
liberdade, da liberdade para a escravido.
Isto vai de encontro a algumas das questes desenvolvidas por
Manuela Cunha. Afinal, a liberdade dessas escravas estaria fundada na
Praxe inaltervel o direito costumeiro , mas tambm em Direito. E
ento, o que prevaleceu, a praxe ou o direito? Ou os dois?
H ainda mais uma complicao. Quem d a sentena final um alto
tribunal da Corte. Tribunal da Relao, Casa da Suplicao ou Supremo
Tribunal, todos so instncias ocupadas por magistrados26 ligados
diretamente ao funcionamento do alto poder judicirio.
Ktia Mattoso (1992), ao escrever sobre a origem social e a formao
dos baianos que chegavam ao governo central, constri um perfil tpico de
como seria esse alto magistrado.27 Segundo ela, o futuro juiz se formaria
numa faculdade de Direito, possivelmente em Coimbra; entre os 20 e os 22
anos, seria magistrado, e l pelos 27 seria eleito deputado, o que j lhe
garantiria funes nos trs poderes: judicirio, por ser juiz; executivo, por o
juiz ser tambm chefe de polcia, funo controlada diretamente pela Corte;
legislativo, pelo mandato de deputado.
Se ele fosse eleito vrias vezes, poderia chegar Assemblia Geral
do Rio de Janeiro ou tomar-se chefe de polcia em alguma provncia.
Assim, aos 40 anos, poderia pleitear uma vaga no Tribunal da Relao. No
caso de algum especialmente favorecido, aos 50 e poucos anos alcanaria
a glria, um lugar no Supremo Tribunal de Justia, paz, sossego e ttulos de
nobreza.
Esses magistrados, portanto, que compem os tribunais de segunda e
terceira instncias no Imprio, so membros da alta burocracia do Estado e
ocupam cargos privilegiadssimos. No caso que ora estudamos, eles moram
26

O termo magistrado utilizado neste texto de acordo com a seguinte definio de Jos
Murilo de Carvalho (1980, p.78): empregado pblico, encarregado de aplicar a lei e
defender os interesses da ordem, que o contrape ao de advogado, instrumento de
interesses individuais ou de grupos, que como tal pode tornar-se porta-voz de oposies
tanto quanto do poder pblico.
27
Ktia M. de Queirs Mattoso. Os baianos no governo central: origem social e
formao,1992.
24

no Rio de Janeiro, capital do Imprio, muitas vezes a lguas de distncia da

cidade onde correu a primeira parte do processo.

direito ou a conscincia de seus membros, mantm uma posio que

realmente interfere nos destinos de senhores e escravos que a ele recorrem.

Eis o fator complicador. Admitamos que as sentenas estejam

baseadas simultaneamente no costume e no direito; o que importa que o
processo foi resolvido com um parecer desses tais magistrados. O que
norteia as suas decises?

A remisso aos grficos e casos feita para que se atente para o fato
de que estas aes de liberdade, seus procedimentos e seus resultados, no
eram uma prtica anormal no Estado imperial brasileiro, mesmo que o
acesso de escravos ao sistema judicirio (como autores de aes e no rus)
tenha sido, no fundo, to restrito. Uma forma possvel de encaminhamento
desta discusso por outros meios o da anlise interna do poder judicirio,
a exemplo do que faz Thomas Flory (1986) com os tribunais de primeira
instncia e com a estrutura administrativa da parquia em El juez de paz y
el jurado en el Brasil imperial. Interessado na construo do Estado e da
nao brasileiros, ele estuda a estrutura judicial, considerando-a como
instncia fundamental na qual as articulaes sociopolticas eram
realizadas. Assim, relaciona o papel de seus agentes juizes, magistrados,
escrives nas suas atuaes profissionais, nas relaes com a comunidade
ao redor e nas atitudes polticas, conjugando-o ao cotidiano dos altos
escales da Corte. Dessa forma, conclui que a anlise da poltica judicial
no apenas uma dentre as perspectivas de investigao, mas que o poder
judicirio tem uma importncia sem igual na organizao do Estado
brasileiro.

Mais um exemplo para ajudar a pensar esta questo. Em junho de

1840, Nicefero Jos da Costa Gama, morador de Niteri, prope uma ao
de escravido contra Vitorina.28 Esta se diz liberta por ter sido avaliada, no
inventrio de seu senhor, pai de Nicefero, em 200$000, e por ter pago a
quantia em troca de sua alforria. Cinco anos depois, o inventrio foi
reformado e Vitorina includa entre os bens. Nicefero requer sua apreenso.
Ela argumenta que pagou por sua liberdade, j vive assim h muito tempo e
no pode ser rescravizada.29
E agora? O caso complicado, e tambm deve ter sido para os juizes
de Niteri e da Corte. Na primeira sentena, Vitorina foi considerada
escrava. Embargou e conseguiu a liberdade. A Relao confirmou a
sentena; Nicefero embargou o acrdo e perdeu. Foram necessrios quatro
veredictos para que Vitorina continuasse como estava antes do incio da
ao: liberta.
Como justificar as decises? Pode-se argumentar que a liberdade j
havia sido concedida a Vitorina, e que o tribunal apenas estaria
confirmando um fato privado anterior. Mas a primeira sentena, que
decidiu pela escravido, considerou que Vitorina teria perdido o direito
liberdade por o inventrio ter sido reformulado. Assim, tudo o que
aconteceu nestes cinco anos tambm poderia mudar. A primeira sentena
seria a vontade do senhor, que queria sua escrava perfeita cozinheira,
engomadeira, lavadeira de volta; a nova sentena significaria a vitria da
idia de que uma pessoa, uma vez livre, no pode ser rescravizada.
O que quero ressaltar com toda esta argumentao que o tribunal,
seja atuando de acordo com o costume, seja agindo segundo as normas de

Podemos concluir dessa discusso que, por um lado, analisar a

questo da consecuo da liberdade por via judicial pode ser um campo
bastante fecundo se considerarmos, como Flory, que o estudo do poder
judicirio central para a compreenso do Estado imperial; por outro lado,
esse Estado pode ser melhor compreendido nas suas relaes com senhores
e escravos se desenvolvermos a anlise a partir da estrutura judicial. Neste
caso, centralizado na atuao dos tribunais de segunda e terceira instncias.
Afinal, mesmo que tenha sido relativamente pequeno o nmero de escravos
agraciados, o impacto provocado pelas sentenas desses tribunais no pode
ser considerado de pouca monta.
Retomando o artigo de Manuela Cunha, no se trata, aqui, apenas de
questionar suas concluses, teimando na participao do Estado na
passagem da liberdade para a escravido e vice-versa; a crtica bsica o

28
Processo nmero 1385, mao 214, Niteri, 1840, Corte de Apelao. Arquivo NacionalRJ.
29
Nequete aprofunda-se nesta discusso quando cita a polmica entre magistrados sobre a
revogao da alforria por ingratido (v. Nequete, 1988, p.178).

25

26

fato de ela ter limitado as formas de o escravo conseguir a sua liberdade,30 e

dai ter formulado afirmaes gerais sobre a questo. caso, portanto, de
insistir que a relao entre senhor, escravo, Estado, um pouco mais
complexa do que compartimentar os campos de ao entre direito
costumeiro e direito positivo, senhores e escravos de um lado, cidados e
Estado de outro.31

Lei da ambigidade
A concluso anterior sobre a importncia de se ter em mente a
complexidade do Estado brasileiro impe a referncia discusso
engendrada por Jos Murilo de Carvalho (1980). Este autor, ao estudar a
formao da elite imperia1e sua influncia na formao do Estado nacional
brasileiro, desenvolve a idia de que o Estado, por precisar de funcionrios,
seria o canal de mobilidade efetivo para os profissionais liberais de ento,
em particular os advogados, marginais ao sistema econmico agrrioescravista.
Assim, ele chega concluso de que ter-seia instalado uma situao
contraditria bsica no Estado brasileiro: a de que, para sua manuteno, o
apoio e as rendas geradas pelos proprietrios de terras e escravos eram
fundamentais, mas para o seu funcionamento, ele utilizava-se de elementos
no necessariamente articulados aos interesses rurais. O Estado brasileiro
teria abarcado uma ambigidade bsica, que teria permitido elite poltica
certa liberdade de ao.32A partir de suas concluses, pode-se inferir que o
30

Que canais legais tinha um escravo para fazer valer os direitos dessas eventuais leis? Para
dar queixa, necessitava da intermediao de seu senhor. falta deste, havia mas segundo
algumas interpretaes apenas a possibilidade de recorrer intermediao do Promotor
Pblico ou de 'qualquer do povo'. Supondo que ainda assim conseguisse dar queixa de seu
senhor, o que vimos ter acontecido, que apoio poderia esperar dos juizes?, in Cunha, 1986,
p.131.
31
De fato, a base da critica est no uso de apenas uma fonte, a carta de alforria, para a
generalizao de afirmaes sobre o papel do Estado nas questes entre senhores e escravos.
Neste sentido, embora nesta pesquisa tambm s um tipo de fonte esteja sendo utilizada,
importante ressaltar que a confrontao entre diversas espcies de documentos sempre se faz
necessria, at para que se possa aprofundar o significado das diferentes representaes de
um mesmo objeto. A este respeito, ver tambm Tho Pieiro, 1993, p.44.
32
A continuidade propiciada pelo processo de independncia, pela estrutura burocrtica e
pelo padro de formao da elite herdados de Portugal certamente deu ao Estado imperial
27

Estado brasileiro, no sculo XIX, mesmo dependendo do sistema agrrioescravista, no atuava sempre de acordo com a vontade dos mesmos grupos.
Ele no se apresentava como um bloco monoltico; ou melhor: nem todas as
suas prticas podem ser reduzidas a relaes de interesse. Por isso, era
possvel que libertasse escravos em aes judiciais sem deixar de ser
escravista. Para explorarmos esta ambigidade, nada melhor do que um
bom caso:
Em dezembro de 1866, trinta e dois escravos pertencentes a Jos
Pereira Leal entram com uma ao, atravs do curador Flix Lima, contra
Oliveira & Irmo, compradores de todos os bens de seu falecido senhor?33
O curador argumenta que Leal havia passado cartas de liberdade a todos
estes escravos e, logo em seguida, as havia confirmado em testamento.
Pouco tempo depois, Leal foi morar em Portugal e deixou as cartas em
poder de uma pessoa de sua confiana; de l, fez um segundo testamento,
revogando as liberdades. Um terceiro testamento, por fim, teria anulado os
dois primeiros, sem qualquer meno s cartas. O curador conclui, assim,
que, embora invlidos os dois primeiros testamentos, as cartas continuam
vlidas, e que portanto seus curados devem ser libertados.
Oliveira & Irmo, ambos advogados, no contestam a legitimidade
do foro judicial na deciso da contenda. Mas tambm no deixam de
expressar de mil e uma maneiras seus descontentamentos em relao ao
andamento do processo. As alegaes giram em tomo do carter da doao
das liberdades: para eles, esta s pode ser realizada se os beneficirios
estiverem a par do beneficio que lhes concedido. Posto que os escravos
ignorassem a existncia das cartas, como alis todos reconhecem, inclusive
os prprios pretendentes, a doao no teria se consumado. O curador Flix
reporta-se da seguinte forma a esta questo:
maior capacidade de controle e aglutinao do que seria de esperar de um simples porta-voz
de interesses agrrios. Mas, de outro lado, no havia na elite e na burocracia condies para
se constiturem em estamento nem podia o Estado ser to sobranceiro nao. (...) O Estado
(...) dependia profundamente da produo agrcola de exportao e encontrava na
necessidade da defesa dos interesses dessa produo um srio limite a sua liberdade de ao
(Carvalho, 1980, p.38). Ilmar de Mattos (1990) tambm se refere a esta ambigidade, ao
afirmar que o Estado em formao, por um lado, devia garantir o monoplio da produo de
caf, e, por outro, preocupava-se com a instituio de uma ordem legal.
33
Processo nmero 7388, caixa 3691, Barra Mansa, 1866. Corte de Apelao. Arquivo
Nacional-RJ.
28

Como e por qu exigir o consentimento do escravo, se ele no tem a

faculdade de rejeitar a liberdade, como qualquer donatrio tem a de
rejeitar o objeto que se lhe d? a liberdade porventura objeto de
contrato? Que importa que o escravo ignore a mente do senhor que o
liberta para que a liberdade exista? a escravido filha da lei natural,
onde todos os contratos tm a sua base, ou ser ela antes a negao
de todos os princpios da natureza? Como, pois, pretender-se que a
liberdade deva ser aceita para que ela se realize?
A outorga da liberdade importa nada menos que dizer o senhor ao
seu escravo s livre isto , tem vontade prpria, governa-te. Ora,
a liberdade um direito absoluto; conferida ao escravo, importa nada
menos que reconhecer o seu senhor nele um igual. (...)
coisa geralmente sabida que o escravo no pode contratar; (...) que
no tem vontade, juridicamente falando. (...) O escravo s
representado em juzo (...) pelo seu curador, (...) representao esta
que no parte deles.
Representado pode ser aquele que pode contratar, que tem vontade
prpria; nunca se deu ao escravo o direito de constituir algum seu
representante. (...) Esta questo no carece de maior
desenvolvimento: ela nenhum valor jurdico tem. As sutilezas e
fices da jurisprudncia romana citadas pelos rus esto hoje em
completo olvido; e ningum no sculo de verdadeiras idias
filosficas, em que vivemos, ter o triste talento de faz-las
renascer.34

O discurso desse curador recheado de pontos obscuros e

ambigidades. Alm de argumentar que um princpio de direito natural no
deve ser aplicado ao que chama de direito positivo, defende, quase
concordando com seus adversrios, que realmente no houve doao de
liberdade. Mas no houve porque no deveria haver. No reconhecendo os
escravos como pessoas jurdicas, elas obviamente no poderiam ser parte de
um contrato. O estranho que, neste ponto, Oliveira & Irmo defendem que
o contrato deveria ter existido; conferem, pois, autonomia aos escravos,
reconhecendo-os como sujeitos no processo. Mais estranho ainda que, ao
postular a liberdade como um direito natural, segundo o qual todos
nasceriam iguais, o curador enverede pelo argumento da impossibilidade do

34

reconhecimento, por parte do senhor, da igualdade (jurdica) em relao ao

escravo.
Realmente, h algo de estranho nesse argumento: o defensor dos
escravos no reconhece a eles o direito de constituir algum seu
representante, mas admite (este , alis, o seu papel na ao) que sejam
representados para demandar suas liberdades, um direito absoluto,
baseado na lei natural, que no pode ser delegado por contrato, mas
que, ainda assim, pode ser concedido pelo senhor aos seus escravos via
carta de alforria.
De onde vem a estranheza? Um caminho possvel para destrinchar o
texto o de report-lo s polmicas prprias de poca (o estranho, se
contextualizado, pode deixar de s-lo). O curador mesmo d a dica para
tanto. Ele diz que discusses sobre pontos da jurisprudncia romana no
importam no sculo das verdadeiras idias filosficas. Que idias so
essas? De onde ele as teria tirado?
Muito se tem dito sobre a produo ou importao de idias,
especificamente liberais, no sculo XIX. Para alguns, os intelectuais e
polticos brasileiros teriam-se limitado a absorv-las do exterior; para
outros, eles teriam produzido de acordo com um referencial externo
idias prprias, A discusso travada para elucidar as alegaes do curador
Flix, portanto, refere-se especificidade do liberalismo brasileiro.35
Muitos intelectuais, j na dcada de 1930 poca de importantes
criticas ao carter desse liberalismo reportam-se sua definio no sculo
XIX, a comear por Oliveira Vianna.36 A partir da, passam a reconstruir o
seu significado, ou a negar a possibilidade de sua eficcia no Brasil. Desde
ento, todas as discusses sobre o Estado brasileiro, a ele se referem, seno
como opo ao autoritarismo, ao menos conferindo-lhe fundamental
importncia para a atual configurao poltica brasileira. Nossa
compreenso do que foi o liberalismo no XIX, assim, vem marcada tanto
pelas interpretaes de seus contemporneos como pelas revises a que
vem sendo submetido pelos estudiosos.
35
O liberalismo entendido aqui como viso de mundo a partir da qual a sociedade e o
governo deviam ser organizados. Wanderley Guilherme dos Santos, 1978, p.68.
36
A respeito, ver Wanderley Guilherme dos Santos (1978), A Prxis Liberal no Brasil:
Propostas para Reflexo e Pesquisa, pp.65-117.

Idem.
29

30

Comecemos pela polmica travada, na dcada de 1970, entre Roberto

Schwarz (1977) e Maria Sylvia de Carvalho Franco (1976). O primeiro, ao
relacionar o processo de colonizao brasileiro ao panorama intelectual da
poca, chega concluso de que as idias liberais brasileiras estariam fora
do lugar devido ausncia de correspondncia entre o iderio liberalburgus europeu e a realidade brasileira, principalmente pela permanncia
da escravido num pas independente.
Schwarz argumenta que a adoo de idias europias s serviria para
encobrir o verdadeiro carter da formao brasileira: a ideologia do favor.
Ou seja: enquanto a elite apresentava uma fachada liberal, ainda agia em
funo de seus interesses e relaes pessoais. O autor finaliza com a frase:
Ao longo de sua reproduo social, incansavelmente o Brasil pe e repe
idias europias, sempre em sentido imprprio.37
Maria Sylvia de Carvalho Franco critica o texto de Schwarz ao
sustentar que ele se baseia no pressuposto da diferena essencial entre as
naes metropolitanas e as dependentes, em que as primeiras seriam
agentes do progresso determinantes do consumo das idias dos pases
dependentes e as ltimas meras receptoras e seguidoras dos outros.
Ela defende, para melhor anlise da questo da circulao das idias,
a concepo da colnia e da metrpole como partes de um mesmo sistema,
o capitalista mundial, no qual os dois ocupam papis distintos e as relaes
entre eles esto determinadas pela metrpole. Assim, no Brasil, os vnculos
pessoais teriam nascido do carter mercantil da produo: o motor desses
laos seriam os interesses comerciais. Como era necessria uma teoria que
justificasse esta posio, foi adotada a teoria liberal; no haveria, assim,
contradio entre essncia e aparncia, conforme descrito por Schwarz: as
idias estavam no lugar, uma vez que usadas com objetivos bem claros.
O problema bsico dessa polmica que ela se limita a discutir se a
elite intelectual brasileira apenas absorve idias europias, ou no, e se elas
so adequadas realidade brasileira. No se discute como prope
Carvalho Franco as razes do pensamento brasileiro, nem a forma como, a
partir da, ter-se-ia dado a circulao de idias. Embora essa autora fornea
mais alternativas para o desenvolvimento da questo, acaba por reduzi-la a
relaes de interesse. Alm disso, o liberalismo brasileiro discutido como

qualquer outra corrente de pensamento influenciada por idias em voga no

estrangeiro, no se levando em conta a sua especificidade.
Podemos contrapor esse debate com os argumentos apresentados por
Alfredo Bosi (1992). Bosi prefere usar o conceito de dialtica, ao invs dos
de influncia ou adequao de idias, e apresenta a colonizao brasileira
como tendo sido um processo material e simblico, no qual as prticas
econmicas estariam relacionadas s culturais. segundo essas premissas
que analisa mais especificamente as relaes e impasses entre escravido e
liberalismo no Brasil, defendendo a possibilidade de compreenso do papel
do liberalismo em um pas escravista.
Este liberalismo teria sido construdo atravs das atitudes da classe
poltica brasileira. Da a concluso de que tinha um carter funcional: a
garantia, pela burguesia agroexportadora, das liberdades de produzir,
comerciar e representar-se politicamente. Desse modo, conferido
contedo concreto ao liberalismo brasileiro.
Este parece ser o ponto mais interessante de sua anlise. Dar
contedo concreto significa reconhecer, em determinadas prticas, idias
liberais. Por outro lado, tambm revela que elas realmente informam
atitudes de membros da elite. Ressaltando a coerncia interna nos projetos
da elite brasileira, o autor conclui que esta soube incorporar e selecionar
informaes de movimentos franceses e ingleses, bastante recentes na
poca.
Ao assim construir o seu texto, Bosi reconhece o iderio liberal como
uma matriz sujeita reinterpretao local.38 Este parece o caminho a ser
seguido: a prtica poltica local, articulada difuso de idias, redefine o
liberalismo brasileiro.
Para melhor explorar este ponto, importante retomar um outro
autor, j clssico: Paulo Mercadante, em A Conscincia Conservadora no
Brasil (1980), apresenta questes bastante instigantes, ao procurar
caracterizar a mentalidade da elite brasileira a partir de como interpretou e
aplicou idias das diferentes correntes filosficas.

38

37

Roberto Ventura, 1991, p.12. Outros autores, corno Ilmar de Mattos (1990), compartilham
desta viso.

Schwarz, 1977, p.25.

31

32

Para ele, no se pode dizer que o liberalismo tenha sido importado,

de forma pronta e acabada, para o Brasil. A posio que defende,
semelhante de Bosi, a de que as pessoas que dispem dos meios de
produo material so as responsveis pela produo intelectual, e se as
elites referem-se a esta ou aquela idia, o fazem por sua orientao tica, e
no por considerar que o liberalismo por si s justificar a poltica
econmica adotada.
A idia central do livro que a elite brasileira distinguia-se da
europia por ser conciliatria, no sentido de conseguir ajustar idias das
mais diversas correntes a uma determinada viso de mundo. Ao eleger
modelos de movimentos culturais europeus com relativa liberdade, uma
faco, que no por acaso ficou conhecida como moderada, poderia
afirmar-se politicamente, conciliando interesses e opes polticas de outras
faces em disputa pelo poder. Mercadante prope, assim, que a elite
brasileira optava por determinadas idias. E mais: afirma ainda que a
filosofia ecltica cumpriria um papel poltico na manuteno dessa elite no
poder.
Assumindo, pois, as interpretaes de Bosi e Mercadante,
consideremos que as elites polticas leram, interpretaram e formularam,
conscientemente, uma idia de liberalismo que, mesmo se baseando numa
formulao estrangeira, tambm possua suas singularidades. A principal
delas talvez seja a existncia do iderio liberal concomitante persistncia
da escravido. Isto no quer dizer que as posies defendidas no Brasil
sejam menos liberais; ao contrrio, elas so especficas por esta razo.
A contextualizao no elimina, portanto, a ambigidade verificada
de incio nos termos referidos por Jos Murilo de Carvalho; est a o trecho
do curador Flix para confirm-lo. difcil que ele tenha-se confundido, ao
utilizar aqueles conceitos. melhor supor que, para ele e provavelmente
para os juizes e os tribunais que o avaliaram , sua argumentao devia ser
clara e lgica. Afinal, bom que se diga, foi ele quem venceu a ao,
garantindo a libertao dos trinta e dois escravos e de seus filhos, num
processo que chegou a parar no Supremo Tribunal de Justia.

33

REVISO DO PROCESSO
Fim de Liberata
Que fim levou Liberata? Mesmo sabendo que ela e sua famlia foram
libertadas, tantos pontos obscuros permanecem em sua histria! No
sabemos bem, por exemplo, como conseguiu que o curado Rebello a
defendesse, e h um hiato na argumentao do advogado Eleutrio
Francisco de Souza: onde ele conseguiu a verso de que o major Antnio
Lus de Andrade teria riscado o nome de Liberata das certides de seus
filhos? Com Rebello que no foi, j que este havia passado para o outro
lado, defendendo a viva do major.
Outras perguntas ainda podem ser feitas, tantas quanto maior for a
capacidade de formul-las. Algumas jamais sero respondidas. Outras, ao
contrrio, sero de tal forma desenvolvidas que nem nos lembraremos que
sua origem esteve no caso da Liberata. Neste momento, no so exatamente
os destinos de sua famlia que nos interessam. Felizes ou no, estes libertos,
seus advogados, curadores e senhores j no esto neste mundo faz tempo.
O problema agora outro: saber que sentido pode ser extrado do conjunto
destas histrias.
Com base nessas preocupaes, a ateno passa para aqueles que
foram os curadores, advogados, juizes e juristas das aes. Os escravos so
deixados, por ora, de lado, devido deciso de explorar as aes de
liberdade sob o prisma da estrutura judicial. Nenhuma resposta definitiva,
porm, ser fornecida s questes formuladas: temos por enquanto muitas
perguntas para poucas respostas, ou melhor, algumas concluses
provisrias. Por isso, a atitude ser esta: olhar em tomo, como quem busca
terreno firme, anotando as coordenadas que orientaro a confeco de um
futuro mapa. O objetivo foi de os tpicos serem fixados de forma atenta a
vrias possibilidades de abordagem. Toda a liberdade possvel, pois, ser
permitida a partir de agora a curadores, advogados, juzes e juristas.

34

Curadores
Quem so os escravos que conseguem chegar aos curadores? Quem
so os curadores que os atendem? O primeiro requerimento de Liberata, que
parecia to desenvolta, fala das dificuldades em conseguir algum que a
ouvisse. E quando D. Pedro I ordena ao juiz de Guaratinguet que instaure a
ao de Margarida e Escolstica, ele declara expressamente que se lhe d
at um curador gratuito. O at no pode passar inclume. Sem um
curador, a ao no prossegue. Mas no devia ser nada fcil conseguir um.
A pergunta persiste: como o escravo consegue chegar at o curador?
Que nem todos o conseguiam, presumvel. Provavelmente, nem todos
sabiam da existncia de tais aes e, mesmo que soubessem, no se pode
partir do princpio de que sempre teriam motivos ou seriam suficientemente
audaciosos para procurar a Justia. Que o acesso ao curador tambm
variava no tempo e no espao, presumvel. O crescimento do nmero de
aes no decorrer do sculo e a atuao do movimento abolicionista a partir
de princpios da dcada de 1870 so exemplos de fatores importantes que
contribuem para a necessria contextualizao desse escravo que consegue
curador. Mas, ainda operando com todo o tempo contido nessa amostragem
de processos, algumas observaes podem ser feitas. Em muitos processos,
o curador nomeado pelo juiz a pessoa que assinou o primeiro
requerimento, geralmente a rogo do escravo. Assim, mesmo antes de
comeada a ao, este j teria acesso ao curador, que seria depois
empossado pelo juiz. s vezes, ele era o depositrio. S que este homem
era tambm um advogado. Assim, ao defender um escravo, est exercendo
a sua profisso. O curador Rebello, ao desistir da ao de Liberata, diz que
Como desde o princpio desta presente causa, e at o presente nunca
recebi um s real por ela, o que juro aos Santos Evangelhos, pareceme justo que o Meritssimo Senhor Julgador haja por bem de nomear
outro curador que acabe de conclu-la (...).39

Quem deveria t-lo pago? Ele era um funcionrio do tribunal? As

indagaes nos fazem voltar ao problema da escolha do curador. Na
realidade, somente pelos processos bem difcil de se saber quem so estas
pessoas, e como foram escolhidas para defender escravos perante o tribunal.

39

O primeiro passo para responder a estas perguntas talvez seja o de saber

qual a base jurdica que toma possvel o acesso do escravo ao curador.
Segundo Bulhes Carvalho (1957), o direito portugus, e por
extenso o brasileiro, teria tomado do direito romano o conceito de curador:
na Constituio de Constantino ter-se-ia estabelecido que todos os
miserveis teriam privilgio de foro, ou seja, poderiam requerer a nomeao
de um curador para represent-los em questes jurdicas que envolvessem
seus interesses. As Ordenaes Filipinas baseiam-se nesta idia para
estabelecer (na Ord. livro. 32, tt. 5, paragrfo 3 a 5) que (...) o rfo, viva
ou outra pessoa miservel tm os privilgios de escolher curadores,
para suprir suas prprias incapacidades de administrar seus interesses,
As Ordenaes so claras em definir o rfo e a viva, mas no o
miservel. O conceito romano de miservel seria o mesmo do portugus?
Ainda com Bulhes Carvalho, o direito romano definia miservel como
todo aquele que no podia defender-se por si s, no podendo, por vezes,
arcar com as custas do processo. Nas Ordenaes, pela forma como a frase
foi construda, pode-se concluir como muitos o fizeram que a categoria
miserveis no seria independente das de rfos e vivas. Assim, o
conceito poderia ser estendido, ao mximo, a mulheres solteiras que
tivessem perdido o pai e fossem maiores de quatorze anos (no mais
consideradas rfs, portanto) e outros casos semelhantes, mas nunca a
escravos.
A inteno do legislador filipino teria sido a de criar um novo
conceito de miservel ou a de reproduzir o do direito romano? Esta era
urna das dvidas dos praxistas do sculo XIX, quanto interpretao desta
Ordenao: para alguns, deveria valer o sentido atribudo pela Constituio
de Constantino; para outros, deveria ser seguida a interpretao das
Ordenaes anteriormente citada; e para outros, ainda, o prprio texto das
Ordenaes permitia que fosse adotado o conceito romano. No Brasil, a
questo foi definida em 1843: o Aviso n 7, de 25 de janeiro (pargrafo 4),
...mandou que fossem considerados miserveis os pobres, os cativos,
os presos em cumprimento de sentena, os loucos, (...) a Igreja e os
religiosos mendicantes (...)40 [grifo meu]

40

Processo nmero 1337, mao 214, op.cit.

35

Aviso n 7, 25 de janeiro de 1843. par.4. apud Bulhes Carvalho (1957), p.105.

36

A definio bem diferente das estabelecidas pela Constituio de

Constantino e pelas Ordenaes Filipinas; neste trecho, rfos e vivas no
so sequer mencionados.
A confeco do Aviso pode ser atribuda necessidade de se eliminar
de uma vez por todas as dvidas a respeito. A partir de 1843, sabemos que o
escravo, juridicamente, podia ter acesso a um curador. No entanto, temos
conhecimento de aes anteriores ao Aviso (grfico 1), nas quais a presena
do curador foi imprescindvel para o seu prosseguimento. O prprio
requerimento de Liberata um destes casos. Nele, ela pede um curador
como pessoa miservel que .

um escravo de uma vila do interior, provavelmente, nunca conseguiria voz

na justia. Seguindo este raciocnio, chegamos idia de que o acesso
estrutura jurdica e ao judicirio dependia, e muito, das relaes pessoais
que o escravo mantivesse com homens livres e poderosos do local.
Voltemos, como exemplo, ao caso dos trinta e dois escravos de Barra
Mansa, defendidos pelo curador Flix.43 Antes da ao ser iniciada, o juiz
havia escolhido outro curador, Lus Antnio Vieira; os irmos Oliveira
tentaram por vrias vezes impugnar essa escolha:
Oliveira & Irmo, fazendeiros estabelecidos neste termo,
comparecem perante V.Sa. para reclamar contra o irregular e
tumulturio procedimento judicial promovido pelo Dr. Lus Antnio
Vieira como curador (...). No ser preciso muito expender para
demonstrar a inconsistncia e impoltica da nomeao (...). Quem,
como V.Sa., tem, nos ltimos tempos, morado no seio desta cidade
conhece o grau e a extenso da m vontade que o nomeado e toda a
sua famlia devotam aos suplicantes e seus parentes. (...) Os protestos
que fazem nas ruas pblicas desta povoao, com o fim de perturbar
os interesses ou direitos de seus adversrios (ou). O zelo ou interesse
a benefcio das liberdades nunca passou pela mente do nomeado que
se finge amoroso por uma causa de tantos incmodos e incertezas de
xito antes um pretexto de ostentao, que desejo sincero de
patrocnio de seus curatelados.44

No entanto, uma requisio sua, posterior, mostra mais um aspecto

da definio desse conceito:
Suposto que as pessoas miserveis e indigentes nenhuma obrigao
tenham de prestarem fiana nas Custas/ contudo esta minha
Constituinte pronta para a prestar, sem a menor dvida ...41

Deste trecho depreende-se que suposto, ou melhor, parte-se do

princpio de que nenhuma pessoa miservel deveria pagar para iniciar um
processo. Isto pode demonstrar que, na prtica (ainda no h dados para
afirm-lo com segurana), a extenso a escravos da possibilidade do recurso
a um curador antes de 1843 teria sido comum a ponto de todos saberem que
um escravo, enquanto miservel, no estaria obrigado a pagar as custas do
processo. Neste caso, o Aviso pode ser visto como um reconhecimento, por
parte do Estado, de uma prtica costumeira:42 a aceitao dos pedidos. Mas
h ainda outro lado da citao: Liberata deseja provar que, apesar de
miservel, possui meios de arcar com as despesas. Como ela conseguiu o
dinheiro, no se sabe; no entanto, seu j empossado curador busca a
diferenciao em relao aos outros de mesma condio como mais um
argumento para consecuo de seus objetivos.
Juntando-se as duas possibilidades, pode se concluir que, mesmo
sendo o acesso ao curador relativamente comum antes de 1843, ele
dependia de fatores outros que no a lei. Mostrar-se mais perto do mundo
dos livres, por ter posses ou conhecer pessoas influentes, parecia tambm
ser fundamental para o prosseguimento da ao. Sem estas prerrogativas,

A estes argumentos, o juiz responsvel responde, dizendo:

O que os suplicantes requerem no pode ser deferido. A inimizade
que alegam votar-lhes o curador, por mim nomeado, em nada
prejudica o bom andamento da causa. Que o zelo do curador em prol
de seus curatelados seja filho da inimizade aos suplicantes, ou da
conscincia que o cargo impe, pouco importa. Desde que haja de
sua parte estudo, desvelo, e notoriedade, como eu espero, no tenho
que ir mais longe indagar a razo por que pe em ao aquelas
qualidades (...).45

Os rus denunciam a participao de Antnio Vieira como sendo

fruto de uma inimizade a eles devotada, e no por desejo de fazer valer a
justia aos escravos requerentes. O juiz, por sua vez, defende-se das
43

Processo nmero 7388, caixa 3691, op.cit.

Idem.
45
Ibidem.

41

44

Processo nmero 1337, mao 214, op.cit.

42
A respeito, ver tambm Oliveira Vianna (1987), vol.1, cap.VIII, pp.149-158.
37

38

acusaes, alegando pouco importar as razes que movem as atitudes do

curador. Mas o quadro pintado por Oliveira & Irmo , seno convincente,
ao menos coerente. Um senhor resolve, por inimizades ou mesmo disputas
polticas locais, encampar uma ao para prejudicar um outro senhor seu
concorrente. De qualquer forma, para que tudo isto acontea, necessrio
que esse senhor, que porventura queira atacar um outro, tenha contato com
os escravos em questo, e que esteja a par do ocorrido. Mais uma vez, as
relaes pessoais aparecem como condies fundamentais para ocorrncia
dos processos, sobretudo deste, em que os escravos moram em uma fazenda
bem distante de Barra Mansa.

Antes de 1843, essa questo ganha maior dimenso devido

inexistncia de uma deciso formal acerca do estatuto do miservel, e
portanto das circunstncias do apelo ao curador. uma aparente ironia: a
diferenciao produzida para manuteno do controle social pde ser usada,
embora por poucos, como estratgia de obteno de liberdade.

Advogados
No dia 02 de agosto de 1886, escrevia Joaquim Nabuco em O Paiz:
Nas colnias inglesas a magistratura que julgava em questes de
escravos era 'especial'; entre ns ela composta quase toda de
senhores de escravos. (...) s vezes grandes proprietrios, mas no
geral senhores de escravos, ou filhos, genros, parentes de senhores,
os nossos bacharis no tm a iseno de nimo precisa para decidir
em questes de liberdade, porque o ar que respiram o dos
preconceitos de classe. Na Inglaterra antes de tudo atender-se-ia a
essa considerao, primordial para a garantia dos direitos dos
escravos, porque absurdo incumbir do julgamento de uma causa,
que quase sempre de classe contra classe, os representantes de uma
das partes.47

Hebe de Castro (1993), em recente pesquisa, afirma que a violncia

do cativeiro tenderia a reforar relaes de solidariedade entre os escravos;
mas, ao mesmo tempo, afirmar-se enquanto pessoa no interior da condio
cativa significava tambm diferenciar-se na homogeneidade artificialmente
construda pela escravido.46
Nessa ttica de diferenciao, a autora percebe dois tipos distintos de
significaes polticas: o dos senhores, que investiam na diferenciao
como uma estratgia de controle social de seus escravos, e o destes que, ao
constiturem famlia, por exemplo, distinguiam-se dos solteiros e recmchegados, e assim se aproximariam da possibilidade de liberdade.
Nesse contexto, o conceito de paternalismo (entendido como cdigo
de dominao pessoalizado) ganha uma nova dimenso, ao possibilitar a
alforria para alguns e tentar legitimar a escravido para a grande maioria.
Sigamos estas duas ltimas observaes: para um escravo conseguir
curador preciso que, antes de tudo, ele conhea homens livres que se
disponham a redigir um requerimento em seu nome, a requerer de fato o
curador e, possivelmente, a proteg-lo em caso de retaliaes do senhor.
No era qualquer um que podia fazer isso. Ele precisaria para tal ter
relaes pessoais bem consolidadas. S um escravo bem estabelecido em
um plantel, dispondo provavelmente de privilgios concedidos pelo senhor
(como morar em casa prpria, ou ter uma roa) poderia estabelecer esse
contato.

Nesse artigo, Nabuco condena o discurso do ministro da Justia sobre

uma pena de trezentos aoites a alguns escravos de Paraba do Sul. Ao
argumentar ser isto na verdade a aplicao da pena de morte, ele ressalta
que nem valeria a pena, para os escravos, entrar com processos, pelas
razes acima mencionadas.48
Joaquim Nabuco assinala um ponto interessante: seriam os
advogados, elite ilustrada, capazes de defender com a devida iseno os
escravos que a eles recorrem? Para Lenine Nequete (1988), a questo
mostrou-se to importante que o incentivou a escrever um livro inteiro para
respond-la. Nequete defende a idia de que as atuaes dos advogados
estavam inteiramente baseadas na lei e na jurisprudncia disponveis, e no
influenciadas pela classe social a que pertenciam. Ao adotar esta posio, o
autor estava postulando a importncia da deciso dos juzes (em nome da
lei) para resoluo dos conflitos sociais.
47

46

48

Hebe de Castro, 1993, vol. 1, p.160.

39

Joaquim Nabuco, O Paiz, 02/08/1886.

Para anlise do pensamento de Joaquim Nabuco, ver Izabel Marson (1993).

40

Temos, portanto, duas opinies opostas. A primeira, do fim do sculo

XIX, v na classe social o fator primeiro de explicao das posturas dos
magistrados. A outra, um sculo mais tarde, retira da classe social qualquer
influncia, transferindo-a para a lei.
Oscilando entre uma posio e outra, eis a questo: o que define a
atuao de um magistrado em uma ao de liberdade? Fosse somente a
determinao de classe, no haveria tantos processos resolvidos a favor do
escravo; fosse definida apenas pela jurisprudncia, a maioria dos escravos
provavelmente sairia vitoriosa nas aes posteriores lei de 1871 (o que
no ocorreu; ver grfico 4), e Nabuco possivelmente no interpretaria a
posio dos magistrados da forma que o fez.
Para, desdobrar essa questo, talvez seja interessante reportar a
alguns pontos elaborados por Ilmar de Mattos (1990). Para ele, a identidade
da classe senhorial brasileira teria sido construda atravs de uma
determinada ao poltica da Coroa, que, depois de um longo e tortuoso
processo, teria conseguido lidar com as divergncias entre seus membros,
em funo de seus objetivos. Estendendo a importncia conferida por esse
autor atuao poltica dos membros da classe senhorial para os
advogados que participam em aes de liberdade, e entendendo suas
participaes como expresses de um posicionamento poltico ainda que
tambm estejam exercendo as suas profisses -, acredito podermos comear
a compreender melhor o significado dos posicionamentos dos advogados.
H vrios caminhos por onde pode-se comear a andar. Por exemplo;
um advogado que trabalha a favor do escravo usa de argumentos por vezes
mirabolantes para convencer o juiz de que seu curado tem direito
liberdade. Alm dele, os outros advogados, atuando em primeira ou
segunda instncia, discorrem por pginas e pginas, comentando leis e
livros de jurisprudncia. O juiz, por sua vez, escreve um relatrio sobre o
caso e divulga o seu parecer. Na Corte de Apelao, muitas vezes aquele
que tem o seu voto vencido na deciso final escreve pessoalmente as suas
razes.

Todos esses pronunciamentos so extremamente ricos. O caso de

Florinda tambm interessante e mostra at onde podem chegar os
advogados na arte da retrica.49
Foi em 1855. Florinda reivindicava sua liberdade dizendo que sua
carta de alforria, que lhe havia sido dada por sua senhora, tinha sido
destruda por Francisco Alves Machado Bastos, vivo da dita senhora. A
primeira sentena considerou Florinda escrava. Agora, os dois advogados se
digladiam na Corte de Apelao;
O Douto Patrono ergueu-se em vingador da liberdade! Suas
expresses ferem fogo! Pena porm que ele (...) abraasse a causa
da rebeldia, julgando defender a da liberdade! Ainda assim
respeitemos o seu santo entusiasmo, louvemos as suas boas
intenes, muito principalmente se ele for o primeiro a dar o
exemplo, principiando a justia por casa! (...) A emancipao um
voto de todo corao bem formado. (...) Esperemos pois por este dia,
(...) (mas) enquanto ele no chega no confundamos a sua lua doce e
plcida com o brilho sinistro de incndio que se procura atear, porque
podemos ser vtimas dele f(...). E no querendo que em nome de to
sagrada causa se procure fazer to profundas feridas ao no menos
sagrado direito de propriedade...

O depoimento interessante, porque o advogado no nega a

importncia da causa da liberdade, nem se posiciona radicalmente contra a
emancipao; pelo contrrio, ele enfatiza que a escravido ter um fim, mas
que no se deve confundir liberdade com rebeldia. Arriscando um pouco,
pode-se interpretar que a rebeldia estaria na proposio de uma ao por um
escravo, ou na defesa, na justia, da liberdade de um escravo por um
advogado. Neste caso, a prerrogativa da libertao estaria nas mos dos
senhores, quando muito nas do governo, mas nunca nas dos escravos. Mas o
curador de Florinda retruca de imediato:
Defendemos ns a liberdade, que outros pretendem destruir. Grande
e sublime (...), o assunto da presente causa, porque o interesse que
ela suscita comum ao indivduo e sociedade, ao cidado e lei,
humanidade e justia. (...) Em que lei se funda o apelado para
sustentar que sendo vivo o pai de sua mulher, e seu herdeiro, no
podia ele libertar uma sua escrava? Cite a legislao, onde est
49

Processo nmero 1333, mao 214, Santo Antnio da Paraibuna, 1855, Corte de Apelao.
Arquivo Nacional-RJ.
41

42

consagrado semelhante absurdo. (...) Qual a lei que probe a alforria

doada pelo pai, ou pelo filho a um escravo, que a merece, s em
respeito do direito de herana futura?

portugus,50 afetando o currculo da faculdade de Direito de Coimbra, onde

a maioria estudou (at a criao dos cursos de Direito em So Paulo e
Olinda, em 1828).51

Estes argumentos, embora defendam a liberdade imediata da escrava,

apresentam pontos em comum com o anterior. A pergunta final tambm
remete a tarefa da libertao ao senhor. Assim, a ao de liberdade estaria
atuando no sentido de homologar uma atitude senhorial anteriormente
tomada. Alm disso, as duas citaes terminam com a defesa do direito de
propriedade, uma referindo-se diretamente sua importncia, e o outro
minimizando a sua importncia em funo do respeito palavra do senhor.
O reconhecimento, por parte do curador, o da supremacia da vontade do
senhor, no do direito da escrava em questo liberdade.

O programa vigente at 1772, cujo suporte institucional era a

Companhia de Jesus, estava comprometido com os ideais da ContraReforma, proclamava o retorno Escolstica e rejeitava a cincia e o
humanismo renascentista; idias, portanto, que contrariavam todo o esprito
racionalista europeu do sculo XVIII. Com a reforma, criam-se faculdades
de Matemtica e Filosofia, incluindo-se nelas, alm de cursos como os de
zoologia e fsica, o de direito natural.

Mas existe uma diferena bsica entre os dois advogados que no

pode ser desprezada: um est a favor da liberdade, e o outro est
defendendo o senhor. Ser esta posio apenas tomada devido ao exerccio
profissional, e os dois poderiam estar em papis trocados?
Ainda no possvel responder inteiramente a esta questo. Para
tanto, seria necessrio arrolar todos os advogados participantes nesse tipo
de processo e suas posies em cada uma das aes de que tenham
participado. A ltima pergunta feita pelo curador tambm pode denotar
alguma diferena: ele clama por leis que fundamentem o argumento de seu
adversrio. Teria existido mesmo alguma lei na qual poderia ser baseada a
reivindicao do vivo da senhora de Florinda?
O curioso que o advogado, ao menos no trecho transcrito, no cita
qualquer lei para fundamentar a sua prpria proposio. Ao que parece, a
liberdade seria um estado natural. O fato mesmo de ele arrolar o indivduo,
a sociedade e a humanidade (termos cada vez mais abrangentes) como
interessados na causa comum da liberdade parece orientar a interpretao
neste sentido. Aqui, portanto, surge uma outra concepo: a do direito
natural.
A idia de direito natural, poca do processo em questo, j devia
estar bastante disseminada entre os advogados brasileiros. Afinal, a reao
antiescolstica promovida por Pombal, da qual decorreu a expulso dos
jesutas, provocou tambm uma reforma no sistema universitrio

43

A teoria do direito natural, tal como foi formulada nos sculos XVII
e XVIII, contrapunha-se doutrina de que s h um direito, o formulado
pelo Estado, cujas leis independem de valores ticos. De acordo com esta
concepo, existiriam leis universais, acima de qualquer deciso estatal, s
quais dever-se-ia recorrer em caso de conflito de opinies52. Entre estas leis,
est a da liberdade natural do homem.
O advogado que se referiu ao direito natural do escravo liberdade
expressava as idias de uma corrente muito em voga na poca, e referia-se
praxe jurdica de ento: em caso de divergncia, que se proceda
libertao. Este movimento renovador, pois, no passou despercebido no
Brasil; ele foi vivido pelos estudantes que participaram da reao
antiescolstica.
Mas as prprias Ordenaes Filipinas nesses casos j permitem a
liberdade, como o fixado na ordenao livro 4, ttulo 11, pargrafo 4. A
diferena bsica que elas sugerem ser a Coroa, mediadora de conflitos,
quem concede a libertao. No sculo XIX, embora a liberdade possa at
parecer, quem sabe propositadamente, uma ddiva do Estado, j estava
sendo fundada, atravs da argumentao dos advogados, num dos nicos
direitos inalienveis do ser humano: a liberdade.

50

Sobre este tema baseio-me em Wanderley Guilherme dos Santos (1978), pp.19-22, e em
Antnio Paim (1987), cap.I.
51
Para esta informao e um histrico sobre a Faculdade de Direito de Coimbra, ver Jos
Murilo de Carvalho, 1980, cap.3.
52
Norberto Bobbio, 1986, verbete jusnaturalismo, pp.655-660.
44

Da a insistncia do advogado em questionar seu colega sobre a

existncia de leis que comprovem os seus argumentos; a no-citao
permite que ele saque o s do baralho: o direito natural.

autor chega concluso de que o ensino jurdico propriamente dito, no que

concerne formao dos juristas, era fraco, embora tenha sido timo
fornecedor de burocratas, ativistas e intelectuais para a sociedade.

Aqui importante que se faa uma ressalva: a concepo do direito

natural est presente nas exposies dos advogados, no s pela influncia
da formao em Coimbra, mas tambm pelo contato com idias formuladas
na Frana e na Inglaterra, conforme argumenta Wanderley Guilherme dos
Santos; o embate entre estes dois advogados faz parte do debate poltico do
sculo XIX brasileiro, mas isto no quer dizer que o Estado j tenha
aceitado tais idias. Ou melhor: o argumento fundado na liberdade podia ser
aceito no caso particular de um escravo, mas isto no significava,
obrigatoriamente, que o Tribunal que concedeu a libertao tivesse adotado
a doutrina do direito natural. Se assim fosse, no haveria escravido no
Brasil em meados do sculo XIX.

Seguindo um caminho um pouco diferente do que o percorrido por

Adorno, podemos considerar que muitos desses advogados tiveram contato
com uma cultura jurdica na universidade e, se no eram juristas, ao menos
utilizavam na sua atuao cotidiana livros e publicaes peridicas sobre
jurisprudncia. Ou melhor: eles necessariamente tinham uma prtica de
leitura (e de aplicao desta leitura) em sua profisso.

Esta concluso pode ser considerada mais um elemento para

confirmao da ambigidade bsica da elite brasileira proposta por Jos
Murilo de Carvalho e por ns discutida. A nfase, contudo, dever estar na
considerao dessas idias, e portanto tambm do posicionamento dos
advogados, como parte de um processo. assim que lentamente, mas no
sem polmica tais mudanas vo sendo forjadas

Citaes
anlise das exposies dos advogados, necessrio acrescentar as
vrias citaes de livros de jurisprudncia e de leis; elas podem nos
apresentar mais aspectos que nos ajudam a compor o cerco em tomo dos
advogados: o que liam eles? Com base em que livros desenvolviam suas
idias sobre a justia, o direito, a escravido, a poltica? O que
fundamentava, para eles prprios, seus argumentos?
Srgio Adorno investe nesse campo quando estuda a formao
acadmica dos magistrados da Academia de Direito de So Paulo durante
boa parte do sculo XIX, para entender a organizao da cultura jurdicopoltica brasileira. Interessado em saber que tipo de intelectual/burocrata o
magistrado em direito era, ele pesquisou o ensino jurdico e a militncia
poltica dos estudantes a partir de suas prticas em jornalismo. Ao inferir
que esse foi o melhor meio de formao do advogado para a vida pblica, o
45

Robert Darnton (1992) desenvolve, em artigo sobre a histria da

leitura, algumas propostas a respeito da forma como os livros podem ser
analisados. Uma delas a percepo da leitura como um fenmeno social:
quem o autor, onde o livro foi escrito, quando, quem leu, quem editou,
etc. Outra a microanlise: a verificao das bibliotecas de determinados
grupos scio-econmicos, polticos, profissionais. Unindo as duas, ele cr
poder traar um perfil dos paradigmas culturais de tal grupo, com relao
aos hbitos de leitura.
Segundo suas orientaes, poderiam ser quantificados os livros
citados pelos advogados nas aes. Assim, lendo-os, estaramos em contato
com uma das bases jurdicas que lhes permitem escrever e desenvolver
determinadas idias. A partir da, poder-se-ia compor um tecido cultural,
como foi inicialmente proposto por C. Geertz (1980), ao se tentar delimitar
o panorama dos referenciais jurdicos no qual os advogados estavam
inseridos, em seu meio profissional.
Mas Darnton no pra por a. Depois de conceituar o que chama de
as bases institucionais da leitura, ele passa a perguntar-se sobre o processo
interno de compreenso das palavras. Operando mais em parmetros de
anlise histrica do que psicolgica, o autor sugere o estudo das notas
escritas pelas pessoas em seus livros (o que pensavam enquanto estavam
lendo?) e esboa uma anlise que conjugaria teoria literria com critica
histrica: ...seria possvel comparar os leitores implcitos dos textos com
os leitores reais do passado e, atravs dessas comparaes, desenvolver
tanto uma histria, quanto uma teoria da reao do leitor53.

53

Darnton, 1992, p.228.

46

O levantamento dos livros lidos pelos advogados ainda no existe:

por isso mesmo, enquanto no se sabe o que talvez no seja possvel
pesquisar, quase todo exerccio de conjectura permitido: quais so as
possibilidades de interpretao desse grupo?
Darnton conclui o artigo afirmando que boa parte de sua motivao
pela histria da leitura advm de seu interesse pelo esforo do homem em
encontrar significado em si mesmo e no mundo que o cerca, nos outros
homens e na forma como eles compreendem a vida. Quem sabe se as
leituras desses advogados no os ajudavam a dotar de significado seus
prprios papis nas aes de liberdade.

Leis
Chalhoub (1990), ao comentar uma ao na qual o juiz d razo a
uma escrava, chama ateno para o significado poltico da interpretao das
leis. Nesse processo, iniciado em 1864, o juiz acabaria tornando-se,
segundo ele, um militante da liberdade. A observao muito
interessante: ...os processos cveis colocavam os juzes freqentemente
diante da situao-limite: a jurisprudncia era ambgua, as partes em
confronto pareciam igualmente bem fundamentadas nas razes de direito, e
ia se tornando cada vez mais difcil no recorrer s prprias convices
mais ltimas a respeito da escravido.54
Este era um juiz da Corte; suas decises polticas no podem ser
comparadas s dos juizes do interior, por exemplo, nas dcadas de 1830 e
1840. Militantes da liberdade mesmo que decidissem a favor da libertao
de um escravo ou outro , difcil que o fossem. Mas suas sentenas so
certamente leituras sobre a escravido, e suas decises so polticas. Que
leitura poltica eles fazem das tais regras gerais de direito? Que diferena de
atitude, diante da escravido, h entre o juiz de primeira instncia e os
desembargadores da Relao e do Supremo?
Antes de prosseguirmos nessa direo preciso considerarmos um
outro aspecto: as leis. So inmeros os alvars, decretos, ordenaes,
citados pelos advogados e juizes. Manuela Cunha enftica ao afirmar que
no h lei positiva que permita a alforria antes de 1871. Mas as citaes das
54

Chalhoub, 1990, p.122

47

leis e o retomo ao debate jurdico do sculo XIX talvez permitam que

sigamos, novamente, por trilhas diferentes.
Continuemos com Chalhoub; em um dado momento, ao comentar as
diferentes solues jurdicas que receberam os processos de escravas
alforriadas condicionalmente, ele arrisca que talvez o problema tenha
recebido solues diferentes ao longo do tempo.55
Temos trs casos. Um o de Margarida e Escolstica. Elas foram
avaliadas e querem pagar as suas quantias em juzo, para serem libertadas.
A outra histria a de Florinda, aquela que diz ter sido sua carta de alforria
destruda pelo vivo de sua senhora. E o terceiro o de Francisca que,
tendo seiscentos mil ris e julgando um valor justo para consecuo de sua
liberdade, quer entrar com uma ao56. Os processos comearam em 1823,
1855 e 1872, respectivamente.
As quatro foram libertadas ao final. Margarida e Escolstica, depois
da reforma da sentena pelo Tribunal da Relao. Florinda tambm. E
Francisca, depois de pagar um conto e duzentos mil ris, quantia pela qual
foi avaliada.
A sentena final das duas primeiras escravas, como vimos, faz aluso
praxe inaltervel e s regras de direito para argumentar a favor da
liberdade.
Florinda libertada depois de um extenso acrdo, no qual os
desembargadores decidem que:
... vistos os autos, reformam a sentena porquanto (...) conseguiram
elas demonstrar que a mulher do apelado, sendo ainda solteira, mas
estando emancipada, passou carta de liberdade (...) apelante com a
clusula de que ela e todos os filhos que tivessem a acompanhariam
at sua morte, prestando-lhe servios; e com efeito isso o que se
deduz quanto ao essencial dos depoimentos das testemunhas (...).
Deles se conclui quanto basta em prol de uma causa, a respeito da
qual a Ord. liv. 4o, tt 11, par. 4o, se expressa deste modo = E porque
em favor da liberdade, so muitas coisas outorgadas contra as regras
55

S. Chalhoub, 1990, p.130.

Processo nmero 4063, mao 1737, op.cit.; Processo nmero 1333, mao 214, op.cit.;
Processo nmero 14.652, caixa 3688. Todos so da Corte de Apelao, e esto no Arquivo
Nacional-RJ.
56

48

gerais = na lei de 1 de abril de 1680, como se segue = so mais fortes

as razes que h em favor da liberdade do que as que podem fazer
justo o cativeiro = (...) Portanto, reformando a sentena apelada,
julgam libertos os apelantes (...). Rio, 1 de julho de 1857. Mariani,
Costa Pinto, Ribeiro, P. Monteiro, T. Queirs.

A Relao baseia-se em um pargrafo das Ordenaes Filipinas e em

uma lei, a de 1680, para justificar as liberdades concedidas Florinda e a
seus filhos. Os desembargadores levam em conta os testemunhos e, antes de
divulgar o resultado, expem cuidadosamente as razes e a legislao que
permitem a deciso final.
Este acrdo difere um pouco do de 1823, quando o mesmo tribunal
liberta Margarida e Escolstica. Embora faa uma referncia implcita
uma ordenao (livro 4, ttulo 11, pargrafo 4), a sentena das duas escravas
no a cita diretamente, nem menciona outra lei ou ordenao; alm disso,
embora no parea, o primeiro acrdo incomparavelmente maior do que
o que acabamos de citar. Mas a sentena de Francisca completamente
diferente:
Julgo por sentena o auto de avaliao a fl.17, para que produza seus
devidos e legais efeitos. Exiba a libertanda em juzo, por seu curador,
a quantia de um conto e duzentos mil ris em que foi avaliada, e seja
citado seu senhor para receber a dita quantia no dia e hora que o
Escrivo marcar para exibio, pagas pela libertanda as custas. Rio, 8
de outubro de 1872. Joo Sertonio.

Apenas isso. E foi transcrita na ntegra! O acrdo confirmou a

sentena, afirmando que estava preenchida a exigncia da lei no 2040 de
28 de setembro de 1871.
A diferena entre as duas primeiras e esta ltima enorme. A citao
da lei do ventre livre exime os juizes de qualquer dvida e justificativa. Se
Francisca quer pagar o seu valor, que o faa, assim que avaliada em juzo.
Pronto. Baseados nessa lei, eles no precisam dizer que so mais fortes as
razes a favor da liberdade; a lei j o diz.
Assim, em nosso percurso encontramos: um acrdo de 1823
extensssimo, no qual no citada qualquer lei; um de 1857 um pouco
menos extenso, mas com algumas referncias legislao; e uma sentena
de 1872 curtssima, inteiramente baseada na lei de 1871.
49

Podemos admitir, por estes exemplos, que a resposta jurdica s

proposies de liberdade, como sugeriu Chalhoub, sofreu modificaes ao
longo do tempo. O impacto da lei de 1871 conhecido57; mas, mesmo antes
dela, a cada vez mais freqente citao de leis no s referentes
legislao portuguesa, mas tambm a avisos e alvars feitos depois da
independncia do Brasil58 talvez demonstre uma mudana na forma de
resoluo jurdica das aes de liberdade. Neste caso, no seria apenas a
deciso em si que estaria mudando, mas tambm o papel e a importncia
conferidos legislao.
Sob este aspecto, tambm, o papel das Ordenaes Filipinas precisa
ser repensado. Cdigo produzido em fins do sculo XVI, em Portugal,
como reforma s Ordenaes Manuelinas, ele j teria nascido, em 1603,
ultrapassado. Segundo Mrio Jlio de Almeida Costa (1985), as Ordenaes
so a reunio, em um corpo legislativo, de dispositivos manuelinos e
subseqentes, sem a reformulao das normas. Algumas, que j haviam
cado em desuso, permaneciam no cdigo.
Isto no comeo do sculo XVII. Imaginem s esse mesmo cdigo
sendo usado em meados do sculo XIX, numa sociedade completamente
diferente! As Ordenaes Filipinas comearam a vigorar quando Portugal j
estava em pleno processo de dissoluo do trabalho servil; o Brasil, ao
contrrio, no sculo XIX, ainda continuava com uma ordem escravista.
A comparao das diferenas entre os processos sociais, mesmo no
sendo suficiente para explicar a forma como a lei interpretada em diversos
contextos, fundamental para que se compreendam os distintos
significados dos quais um termo dotado. As Ordenaes pressupunham o
recurso aos costumes, numa poca em que no era preciso legitimar
atravs da exposio de argumentos objetivamente fundamentados a
organizao da sociedade que os produziu. Elas existiam para arbitrar
conflitos nas relaes costumeiras; era o meio de que dispunha a Coroa para
ordenar a sociedade segundo os princpios da sua autoridade.59

57

Para maiores referncias sobre a lei de 1871, ver Chalhoub (1990), e Gebara (1986).
O Aviso de 20/10/1823 estabelecia que a legislao em vigor antes da independncia
continuaria a valer at que novas leis fossem feitas.
59
A respeito, ver Hebe de Castro, 1993, p.267.
58

50

Mas, no sculo XIX, as coisas j se tornavam diferentes no Brasil. A

sociedade continuava sendo organizada de forma rgida e hierrquica, e a
escravido, para ser legitimada, precisava ser contraposta aos princpios de
liberdade natural. Alm disso, as relaes de poder agora pareciam precisar
de um maior apoio jurdico.
Isto no podia deixar de ser um problema para os magistrados de
ento. Freqentemente, a lei parecia estar ultrapassada para aplicao em
determinados casos. Ou, ento, alguma ocorrncia podia no se ajustar a lei
alguma. Era, contudo, o arsenal de que eles dispunham para a
argumentao. E era tambm o seu espao de interpretao. Afinal, desde
que a lei foi idealizada e aplicada pela primeira vez at suas citaes em
pocas bem posteriores, as palavras mudaram de sentido, o significado
mudou de contexto.
Entre 1865 e 1870, sete apelaes vindas do extremo sul do pas
foram dirigidas ao Rio de Janeiro, com a seguinte argumentao: escravos
teriam passado para a Provncia do Uruguai desde 1840 livre da
escravido e, na volta, reivindicavam a liberdade.60 Destas sete, quatro so
resolvidas a favor da liberdade, e trs ratificam a escravido. Todos os
advogados basearam seus requerimentos na lei de 07/11/1831, a primeira
que instituiu o fim do trfico no Brasil.
Em nenhum dos casos citada a lei de 1850, a que realmente
extinguiu o trfico negreiro para o pas. de se supor, assim, que os
escravos, ou ex-escravos, em questo tenham entrado no Brasil entre 1840
data da abolio da escravatura no Uruguai e 1850. Esta seria a razo pela
qual a lei de 1831, que estabelece, no artigo primeiro, que Todos os
escravos que entrarem no territrio ou portos do Brasil, vindos de fora,
ficam livres61 (excetuando-se os que trabalham em embarcaes ou tenham
fugido do territrio), teria sido aplicada. Ora, desde o sculo XIX, e ainda
hoje, a eficcia dessa lei tem sido discutida; por que ento ela citada e
aceita como argumento?

60

Processos nmero 11.689, caixa 3679, Pelotas, 1865; 12.126, caixa 3694, Pelotas, 1867;
13.194, caixa 3680, Uruguaiana, 1868; 13.196, caixa 3685, Uruguaiana, 1868; 12.465, caixa
3683, Bag, 1868; 13.794, caixa 3690, Alegrete, 1869; 3221, mao 216, Uruguaiana, 1870.
Corte de Apelao, Arquivo Nacional-RJ.
61
Ver Coleo das Leis do Imprio do Brasil, 1831.
51

Lenine Nequete (1988) cita um debate sobre a vigncia dessa lei nos
idos da dcada de 1880, e discute a sua aplicao para os casos de escravos
que foram para regies onde no mais haveria escravido. Ele menciona os
tratados de 12 e 23 de outubro de 1851, entre Brasil e Uruguai, que previam
como nicas situaes nas quais no se daria a liberdade: a fuga, a
transposio do escravo com permisso do senhor e a corrida atrs de
animais que tivessem cruzado a fronteira. Esses tratados podiam estar
prevenindo a possibilidade da demanda de liberdade; ou j seriam uma
resposta a ela?
A partir de quando a lei de 1831 passou a ser citada como argumento
em aes de liberdade, ainda no h dados para sab-lo; o que se pode
afirmar que esta prtica marca uma especificidade das questes de
liberdade da regio, num dado perodo, e tambm uma determinada
interpretao da lei. Em 1831, certamente os legisladores no haviam
pensado em tal utilizao da lei; em meados da dcada de 1860, diante de
casos concretos semelhantes, os advogados buscam na legislao existente
um artifcio para convencer os tribunais de que as pessoas em juzo
merecem a liberdade.
Assim, pode-se dizer que a lei tenha sido utilizada com o intuito
poltico, no sentido atribudo por Chalhoub, e num ponto particularmente
importante: os termos empregados pela lei de 1831. Eles definem, se
contextualizado o seu significado, que sentidos deles podem ser extrados.
Em 1831, havia determinadas possibilidades de leitura. Em 1868, as
possibilidades eram outras, e foi isso que permitiu a estratgia daqueles
advogados do sul, e o convencimento dos juizes. Porque, alm de a terem
utilizado, eles conseguiram tornar verossmil uma leitura. E, no limite,
acabaram criando um novo significado para a lei.
Tal observao foi sugeri da por Ian Maclean (1990), num artigo
sobre a responsabilidade dos intelectuais/mediadores na interpretao da
lei; partindo do princpio de que o juiz cria a lei no momento em que tem
conscincia de que sua sentena pode fundar ou contribuir para uma
jurisprudncia, ele aponta para o estudo dos casos particulares como uma
boa forma de se conhecer a atuao do poder judicirio atravs do tempo.
A contextualizao das palavras seria, portanto, um recurso para o
historiador, e quase um dever para o advogado: para este, um uso honesto
da lei deveria reconhecer o componente temporal da linguagem legal,
52

tomando explcitas as relaes entre a lei, a poca de sua produo e o

contexto em que est sendo interpretada.
Se, por um lado, isto traz um cerceamento para sua interpretao, por
outro, pode ser um incentivo: apelando para o sentido histrico (ou a
inteno com que o legislador fez tal lei), o advogado pode mudar o rumo
de um processo, apontando para a inadequao do uso de uma lei.

para a compreenso do sentido atribudo lei. E, ainda mais, se levarmos

em conta que se trata de uma sociedade na qual nem sempre existem
normas de direito previstas para todos os tipos de ocorrncia.

E o que fazem muitos advogados nas aes de liberdade,

principalmente quando as Ordenaes Filipinas so o objeto de discusso.
Dentre as sentenas citadas neste texto, trs baseiam-se
explicitamente na Ordenao, livro 4o, titulo 11, pargrafo 4o. Vejamos duas
delas: no caso dos filhos de Liberata, cujo final da ao data de 1836, a
sentena de primeira instncia fundamenta-se nessa lei para conceder a
liberdade por falta de provas. No processo de Margarida e Escolstica, de
1824, a mesma lei usada para corroborar a sentena favorvel
escravido. O argumento o mesmo: as duas no provaram a liberdade. S
que, neste caso, ningum pode ser constrangido a privar-se do que seu
contra a sua vontade. Tanto a afirmao de que os princpios de liberdade
so prioritrios quanto a de que os da propriedade no devem ser
transgredidos esto baseadas, segundo os juizes Severo Amorim do Valle e
Lus Martins de Carvalho, na referida ordenao.
Para uma anlise segundo as propostas de Ian Maclean, seria preciso
verificar o sentido das palavras quando da promulgao das Ordenaes e
seu emprego ao longo do tempo. Alm disso, seria preciso tambm saber a
razo pela qual os dois juizes identificaram a ausncia de provas com esta
ordenao.
Sabemos de antemo, porm, que at por ser utilizada to
posteriormente sua elaborao, ela no se refere explicitamente a nenhum
dos casos citados. No entanto, esses juizes no a interpretaram da mesma
forma e, cada qual a seu modo, dela fez uma aplicao. O primeiro teve
uma deciso confirmada pelo Tribunal da Relao; o segundo, no. A forma
de utilizao dessas leis ajuda-nos a entender como as aes so resolvidas,
e como so fundamentados alguns de seus argumentos. Aqui, o carter
poltico da resoluo das aes de liberdade ganha na dimenso da
linguagem mais um possvel significado. As expresses dos advogados,
as palavras que eles utilizam, as figuras de retrica podem ser importantes
53

54

VEREDICTO
Interpretaes do Direito
Os magistrados em direito ou ao menos aqueles diretamente ligados
ao corpo legislativo -, desde o incio do sculo XIX, estavam envolvidos
com pelo menos uma questo espinhosa: a construo do Estado
brasileiro,62 expressa em duas atividades bsicas: a aplicao cotidiana da
lei e o exerccio do poder pblico.63
Isto acarretava a adoo de uma legislao especfica. A lei de 20 de
outubro de 1823 mandava vigorar no Imprio do Brasil as Ordenaes e
todas as leis pelas quais se governava o pas at a independncia, enquanto
seno organizasse um novo cdigo, ou no fossem (as leis) especialmente
alteradas.
Em 1870, quando Cndido Mendes de Almeida (1985) escreveu a
apresentao de sua edio comentada das Ordenaes Filipinas, ele estava
extremamente preocupado com a ausncia de um cdigo civil, no Brasil.
Dizia que o pargrafo 18 do artigo 179 da Constituio estabelecia a
necessidade e o compromisso coma confeco dos cdigos civil e criminal,
mas que, at ento, s o criminal havia sido elaborado. Com as suas
palavras:
...um Cdigo, em qualquer ramo da Legislao, importa a fixao de
uma poca, em que se mostra a alterao que tem havido nas idias,
nos costumes e no modo de viver de qualquer Nao, de que a lei
codificada a melhor e mais assinalada expresso. (...). O que nos
legou o antigo regime com este nome (Cdigo Civil) no passa em
geral das Ords. dos livs. 3 e 4 com o subsdio do Direito Romano, e
as Leis e actos do Governo que se foram seguindo a reclamo das
circunstncias no espao de 267 anos (...).

62

Segundo Wanderley Guilherme dos Santos (1978), em torno do episdio poltico da

Independncia foram travados os grandes debates polticos da primeira metade do sculo
XIX, que podem ser resumidos em duas questes: como organizar o novo Estado; como
organizar a nova sociedade.
63
Jos Murilo de Carvalho, 1980, p.76.
55

Cdigo, aqui, est sendo entendido como compilao orgnica de

normas; a partir do momento de sua promulgao, estariam revogadas todas
as leis anteriores referentes aos assuntos desse cdigo.64 Cndido Mendes
faz aluses s tentativas fracassadas de se organizar um cdigo civil e
mostra-se mesmo ansioso pela sistematizao, de uma vez por todas, das
normas vigentes no direito brasileiro e, por extenso, pelo fim de to ampla
possibilidade de interpretao.65 O grande problema, para ele, seria a
vigncia de vrias leis contraditrias entre si, que atrapalharia o processo de
resoluo de questes polmicas.
Passados quarenta e seis anos da outorga da Constituio, algumas
ordenaes haviam sido revogadas por leis recentes, como a de 1871, mas o
cdigo ainda no havia sido feito, e a legislao no estava plenamente
constituda.
Por que esta argumentao toda (estarei pegando o vcio dos
advogados)? A idia que quero defender a de que no se pode fazer uma
distino to clara entre direito positivo e direito costumeiro como o faz
Manuela Carneiro da Cunha porque o que entendemos hoje como direito
positivo no estava plenamente constitudo. As leis em vigor durante
praticamente todo o sculo XIX, embora escritas, aludiam ao costume.66 E o
esforo em tomar a legislao completamente, digamos, positiva (o que
passa pela confeco do cdigo civil) faz parte das preocupaes dos
juristas e magistrados brasileiros desde 1824, pelo menos, at 1916, quando
o cdigo foi finalmente elaborado, passando pelas Consolidaes das Leis
Civis de Teixeira de Freitas, de 1855, pela publicao das Ordenaes
Filipinas de Cndido Mendes e pelo projeto do cdigo promovido pelo
gabinete Visconde de Ouro Preto, interrompido pela Repblica.

64

Codificao: Designao que se d ao ato pelo qual se elabora a sistematizao das

diversas regras ou princpios relativos matria que faz objeto de um ramo do Direito.
Cdigo: (...) a denominao que se d a todo conjunto de leis compostas pela autoridade
competente, normalmente pelo Poder Legislativo, encaixadas num s corpo e destinadas a
reger a matria, que faz parte, ou que objeto de um ramo do Direito. (...). De Plcido e
Silva, 1967, p.351.
65
A mais importante delas teria sido a obra Consolidao das Leis Civis, de Teixeira de
Freitas. O cdigo ter-lhe-ia sido encomendado pelo governo brasileiro, em 1855, mas no
chegou a ser concludo. Virglio de S Pereira, 1916.
66
A este respeito, ver Hebe de Castro, 1993, p.255.
56

A ateno importncia da legislao civil para o funcionamento do

Estado faria parte do processo maior de formao e construo deste
Estado. Nesse movimento, podem ser inseridas e compreendidas as
diferentes interpretaes presentes nas aes, e mesmo os diversos
encaminhamentos jurdicos conferidos questo da liberdade.
A lei de 1871 uma das leis passvel de ser reinterpretada segundo
estas concluses. O nmero de aes propostas a partir do ano da
promulgao da lei cai bruscamente (grfico 1), e a percentagem daquelas
que terminam com a obteno da liberdade menor nesse do que em todos
os outros perodos (grfico 4). Para solucionar o primeiro problema, podese aventar que as aes de 1871 em diante no tenham sido encontradas, ou
que mudaram de jurisdio e foram parar em outra Corte que no a de
Apelao. Mas tambm pode ser que elas tenham sido resolvidas, em
carter definitivo, na primeira instncia.
Lenine Nequete (1988) aponta para esta soluo quando afirma que o
decreto 5.135 (que regulamenta a Lei do Ventre Livre) estabelece que o juiz
deve agir administrativamente. Neste caso, seriam poucas as aes que
teriam suas decises apeladas, j que havia uma lei clara sobre o assunto.
Mas, resta-nos ainda um problema: se a lei mais clara do que as
anteriores, por que as decises so mais favorveis escravido do que
liberdade?
Aqui a questo da prova volta tona. Se nos dois casos ento citados
a liberdade concedida por ausncia de provas, nos outros ela negada
pela mesma razo. A lei de 1871 estabelecia a liberdade em vrios casos;
mas para obt-la, o escravo tinha de seguir todas as suas especificaes.
Antes, embora a prova j estivesse presente como uma exigncia (o que
talvez j demonstre o movimento de positivizao do direito), ela no se
fazia to fundamental. A Lei do Ventre Livre adquire, assim, uma face ta
diferente: a que permite a restrio da liberdade.
A diminuio das sentenas favorveis liberdade deve, portanto,
tambm ser inseri da nos processos, interdependentes, de constituio do
direito positivo e da conjuntura das lutas polticas que antecederam sua
promulgao.
impossvel desvincular a lei de 1871 do projeto de emancipao
gradual levado frente pelo governo. Se, por um lado, ela golpeou a
57

ascendncia moral dos senhores sobre seus cativos,67 por outro marcou o
posicionamento do governo sobre a forma como deveria ser encaminhada a
questo da libertao dos escravos, j, quela altura, irreversvel.
Mas a Lei do Ventre Livre tambm pode ser vista conforme a
afirmao de Thompson (1987), a de que o direito costumeiro ingls havia
possibilitado um uso mais flexvel da lei, o que teria permitido, em alguns
casos, uma maior liberdade de interpretao.
Assim, sendo a lei de 1871 considerada a primeira positiva no que se
refere a escravos, ela teria significado tambm o cerceamento da
possibilidade de obteno da liberdade.
A partir da, possvel conferir aos atores polticos da poca clareza
suficiente para perceber a funo que teria cumprido essa lei: dentro do
projeto de emancipao gradual, ela seria o mecanismo que possibilitou
algum controle das tticas de alforria. A importncia da interpretao at
1871 aparece, assim, como fundamental para a contextualizao do papel
dos advogados nas aes de liberdade.
importante ressaltar que o estudo de como determinadas
interpretaes construram uma lgica na deciso dos tribunais pode revelar
muito sobre a formao do direito e das relaes jurdicas no Brasil. Essa
lgica pode ser percebida nas posturas polticas, nas interpretaes das leis,
nas leituras e nos pronunciamentos dos advogados.
No nos cabe aqui conjecturar sobre a possibilidade de atuao de
advogados e juizes em perodos posteriores lei de 1871, como quando da
elaborao do Cdigo Civil, em princpios deste sculo.
A mudana nas regras do direito faz parte do desenvolvimento das
correlaes de foras de uma sociedade. O Brasil do sculo XIX, sobretudo
se comparado com o dos sculos anteriores, era uma sociedade em
mudana, que culminou por romper com uma das bases fundadoras de seu
processo de colonizao.
O fim da escravido e a constituio do direito positivo aparecem,
assim, como parte de um mesmo processo, inseridos que estavam na
construo de um Estado que se pretendia liberal.
67

Hebe de Castro (1993), p.220; a respeito, ver tambm Jos Murilo de Carvalho (1988),
pp.50-83.
58

BIBLIOGRAFIA

Carvalho, Jos Murilo de. A Construo da Ordem: a elite poltica

imperial. Braslia: Editora Universidade de Braslia, 1980. Coleo
Temas Brasileiros, vol 4.

Fontes Primrias:

_____. Teatro de Sombras: a poltica imperial. So Paulo: Vrtice, Editora

Revista dos Tribunais; Rio de Janeiro, 1988.

1. Manuscritas:
Corte de Apelao: Escravos. Aes de Liberdade e de Escravido (sculo
XIX).
2. Impressas:
Coleo das Leis do Imprio do Brasil.
Ordenaes Filipinas. Edio organizada por Cndido Mendes de Almeida.
Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1985. 3 volumes em 5.
Reproduo 'fac-smile' da edio de 1870.
Vidal, Lus Maria. Repertrio de Legislao Servil. Rio de Janeiro: H.
Laemmert, 1883.

Castro, Hebe Maria Mattos de. A Cor Inexistente: os significados da

liberdade no sudeste escravista (Brasil, sc. XIX). Tese de
doutoramento apresentada ao Departamento de Histria do Instituto
de Cincias Humanas e Filosofia da Universidade Federal
Fluminense. Niteri, 1993.
Chalhoub, Sidney. Vises da Liberdade: uma histria das ltimas dcadas
da escravido na Corte. So Paulo: Cia. das Letras, 1990.
Costa, Emlia Viotti da. Da Monarquia Repblica: momentos decisivos.
So Paulo: Brasiliense, 1987.
_____. Da Senzala Colnia. So Paulo: Brasiliense, 1989.

Obras Citadas e Consultadas:

Cunha, Manuela Carneiro da. Sobre os silncios da lei: lei costumeira e

positiva nas alforrias de escravos no Brasil do sculo XIX. In:
Antropologia do Brasil: mito, histria, etnicidade. So Paulo:
Brasiliense/EDUSP, 1986, p.123-144.

Adorno, Srgio. Os Aprendizes do Poder: o bacharelismo liberal na

poltica brasileira. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1988.

Darnton, Robert. Histria da Leitura. In: Burke, Peter (org.). A Escrita da

Histria: novas perspectivas. So Paulo: Editora da Unesp, 1992.

Azevedo, Clia Maria Marinho de. Onda Negra, Medo Branco: o negro no
imaginrio das elites sculo XIX. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1987.

De Plcido e Silva. Vocabulrio Jurdico. Rio de Janeiro: Forense, 1967,

vol. 1.

Bobbio, Norberto et alli. Dicionrio de Poltica. Braslia: Editora

Universidade de Braslia, 1986.

Eisenberg, Peter. Modernizao sem Mudana: a indstria aucareira em

Pernambuco, 1840-1910. Rio de Janeiro: Paz e Terra; Campinas:
Editora da Unicamp, 1977.

Bosi, Alfredo. Dialtica da Colonizao. So Paulo, Cia. das Letras, 1992.

Bulhes Carvalho, Francisco Pereira de. Incapacidade Civil e Restries de
Direito. Rio de Janeiro, Editor Borsoi, 1957, tomo I.
Caldas Aulete. Dicionrio Contemporneo da Lngua Portuguesa. Rio de
Janeiro, Ed. Delta, 1970.

59

Esteves, Martha de Abreu. Meninas Perdidas: os populares e o cotidiano

do amor no Rio de Janeiro da Belle poque. Rio de Janeiro: Paz e
Terra, 1989.
Floty, Thomas. El juez de paz y el jurado en el Brasil imperial, 1808-1871:
control social y estabilidad poltica en el nuevo Estado. Mxico,
Fondo de Cultura Econmica, 1986.
60

Foner, Eric. Nada Alm da Liberdade: a emancipao e seu legado. Rio de

Janeiro: Paz e Terra; Braslia: CNPq, 1988.

Mattos, Ilmar R. de. O Tempo Saquarema: a formao do Estado imperial.

So Paulo: Hucitec, 1990.

Franco, Maria Sylvia de Carvalho. As idias esto no lugar. Caderno de

Debates, So Paulo, no. 1, 1976.

Mattoso, Ktia M. de Queirs. Bahia, Sculo XIX: uma provncia no

Imprio. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1992.

Gebara, Ademir. O Mercado de Trabalho Livre no Brasil, 1871-1888. So

Paulo: Brasiliense, 1986.

Mello, Alfredo Pinto Vieira de. O Poder Judicirio no Brasil (15321871). In: Revista do Instituto Histrico e Geogrfico Brasileiro,
Rio de Janeiro: Imprensa Nacional, 1916. Tomo especial (primeiro
Congresso de Histria Nacional), parte IV, pp.99-148.

Geertz, Clifford. A Interpretao das Culturas. Rio de Janeiro: Zahar,1980.

Genovese, Eugen D. A Terra Prometida: o mundo que os escravos criaram.
Rio de Janeiro: Paz e Terra, Vol. 1, 1988.
Ginzburg, Carlo. Mitos, Emblemas e Sinais: morfologia e histria. So
Paulo: Cia das Letras, 1990.
Gorender, Jacob. A Escravido Reabilitada. So Paulo: tica/Secretaria de
Estado da Cultura de So Paulo, 1990.
Grinberg, Lcia. 'Observar as Leis e Manter a Tranqilidade': a
delimitao da cidadania no Primeiro Reinado. Relatrio da
Pesquisa O cotidiano dos 'ps-de-chumbo' e' garrafeiros' no Rio de
Janeiro do sculo XIX, de Gladys Ribeiro, apresentado ao CNPq.
Niteri: mimeo, 1992.
Hasenbalg, Carlos A. Discriminao e Desigualdades Raciais no Brasil.
Rio de Janeiro: Graal, 1979.
Lara, Slvia H. Campos da Violncia: escravos e senhores na Capitania do
Rio de Janeiro, 1750-1808. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1988.
Maclean, Ian. Responsability and the Act of Interpretation: the case of
law. In: Maclean, Ian; Montefiore, Alan; Winch, Peter (orgs.). The
Political Responsability of Intellectuals. Cambridge: Cambridge
University Press, 1990, pp.161-187.
Marques, Mrio Reis. Cincia e Aco: O Poder Simblico do Discurso
Jurdico Universitrio no Periodo Ius Commune. In: Penlope:
fazer e desfazer a Histria, no 6, pp.63-72, 1991.
Marson, lzabel A. Liberalismo e Escravido no Brasil Revista USP,
Dossi Liberalismo/Neoliberalismo, So Paulo, pp.102-113, maromaio 1993.
61

Mercadante, Paulo. A Conscincia Conservadora no Brasil. Rio de Janeiro:

Nova Fronteira, 1985.
Nequete, Lenine. O Escravo na Jurisprudncia Brasileira: magistratura e
ideologia no Segundo Reinado. Porto Alegre: Revista dos Tribunais,
1988.
Oliveira Vianna. Instituies Polticas Brasileiras, vol. 1. Rio de Janeiro:
Itatiaia/EDUSP, 1987.
Paim, Antnio. Histria das Idias Filosficas no Brasil. So Paulo,
Convvio, 1987.
Pereira, Virgilio de S. Os cdigos criminal, de processo e comercial.
Formao do nosso direito civil. A Reforma Judiciria de 1871. In:
Revista do Instituto Histrico e Geogrfico Brasileiro, Rio de
Janeiro: Imprensa Nacional, 1916. Tomo especial (primeiro
Congresso de Histria Nacional), parte IV.
Pieiro, Tho L. Escravido: Acomodao, Conflito e Controle. In:
Margem, ano I, no 3, Rio de Janeiro, pp.43-52, novembro 1993.
Saes, Dcio. A Formao do Estado Burgus no Brasil. Rio de Janeiro: Paz
e Terra, 1985.
Santos, Wanderley Guilherme dos. Ordem Burguesa e Liberalismo Poltico.
So Paulo: Duas Cidades, 1978.
Schwarz, Roberto. Ao Vencedor as Batatas. So Paulo: Duas Cidades,
1977.
Schwartz, Stuart B. Burocracia e Sociedade no Brasil Colonial: a Suprema
Corte da Bahia e seus juzes. So Paulo: Perspectiva, 1979.
62

_____. Segredos Internos: engenhos e escravos na sociedade colonial,

1550-1835. So Paulo: Cia. das Letras; Braslia: CNPq, 1988.

GRFICOS

Scott, Rebecca. A Emancipao Escrava em Cuba: a transio para o

trabalho livre, 1860-1899. Rio de Janeiro: Paz e Terra; Campinas:
Editora da Unicamp, 1991.

Grfico 1
Total de Aes

Thompson, Edward P. Senhores e Caadores: a origem da Lei Negra. Rio

de Janeiro: Paz e Terra, 1987.
Ventura, Roberto. Estilo Tropical: histria cultural e polmicas literrias
no Brasil. So Paulo: Cia. das Letras, 1991.
Vilar, Pierre. Economa, Derecho, Historia: conceptos y realidades.
Barcelona: Ariel, 1983.

63

64

Grfico 2
Regies

Grfico 3
Argumentos

65

66

Grfico 4
Sentenas Finais

Grfico 5
Sentenas de Primeira Instncia

67

68

Grfico 6
Sentenas dos Tribunais Superiores

Grfico 7
Sentenas nos Tribunais Superiores

LIBERDADE

ESCRAVIDO

69

70

Grfico 8
Tribunal da Relao e Supremo Tribunal de Justia

Grfico 9
Argumentos por Regies

SENTENAS ALTERADAS

71

72

ANEXO
Esquema Geral de uma Ao de Liberdade
Terceira
Instncia

Primeira
Instncia

Segunda
Instncia

1.
Petio do escravo requerida por um curador; assinada por
qualquer homem livre.
2.
Nomeao do curador; mandado de apreenso e depsito do
escravo.
3.
Citao do senhor e das testemunhas.
4.
Requerimento de audincia, feito pelo curador.
5.
Apresentao de libelo cvel (primeiras razes) do escravo,
ass. pelo curador.
6.
Resposta (ou contrariedades) do ru, assinada por ele
mesmo ou por seu advogado.
7.
Inquirio das testemunhas.
8.
Autos conclusos pelo juiz.
9.
Sentena.
10.
Embargos interpostos pela parte perdedora.
11.
Embargos aceitos ou no pelo juiz.
12.
No caso de os embargos terem sido aceitos, nova sentena.
13.
Apelao: se a sentena tiver sido contrria liberdade, o
juiz apelar ex-officio; se for favorvel, a apelao ser interposta
pelo senhor.
14.
Autos enviados ao tribunal de relao.

Fontes:
Lenine Nequete, op.cit., Regulamento das Relaes, 1833 (nota 3).
Lus Maria Vidal. Repertrio de Legislao Servil. Rio de Janeiro, H. Laemmert,
1883

1.
Apelao recebida no Tribunal da Relao.
2.
Exposio das razes do autor.
3.
Exposio das razes do ru.
4.
Autos lidos por cada membro do tribunal.
5.
Parecer de cada um.
6.
Acrdo da Relao: primeira sentena confirmada ou
reformada.
7.
Embargos da parte perdedora.
8.
Embargos aceitos ou no pelos juzes.
9.
No caso de os embargos terem sido aceitos, novo acrdo.
10.
Pedido de revista cvel pela parte perdedora.
11.
Autos enviados ao Supremo Tribunal da Justia.

73

1.
Autos lidos por cada membro do tribunal.
2.
Parecer de cada membro do tribunal.
3.
Pedido de revista cvel aceito ou negado (s aceito em
caso de nulidade ou injustia notria).
4.
Se aceito, enviado a outro Tribunal da Relao, para reviso
do processo.
5.
Este tribunal julga o caso em instncia definitiva, com os
mesmos procedimentos do Supremo.
6.
Com a nova sentena (acrdo confirmado ou reformado), o
processo enviado de volta ao Supremo Tribunal da Justia.
7.
Divulgao da sentena.

74