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1 Introduo
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Determina ainda o Ttulo CIII que caso o sandeu possa fazer mal, ou causar dano a algum
ou suas propriedades, dever ser mantido sob a guarda e vigilncia, prioritariamente de
seu pai,14 e mesmo aprisionado. Tambm seus bens devero ser confiados a seu pai que,
alm do mais, em sendo negligente com a guarda do sandeu, acabaria por responder civil
e penalmente pelos seus atos.
Destaque-se que, tambm em nota explicativa, se frisa a necessidade de proceder a
exame de sanidade previamente ao estabelecimento da curadoria. Exames mdicos estes
que se constituem ento como a prova preliminar, preferencial em relao a todas as
outras, para o reconhecimento da loucura, que daria causa interdio.
H j nestas notas das Ordenaes o esclarecimento de que nem todo transtorno mental
deve levar, necessariamente, interdio. Assim, afirma-se que "no esto na classe dos
furiosos, nem se dar curador queles, em que se nota uma demasiada simplicidade, sem
desarranjo do crebro".
A interdio por loucura nas Ordenaes est de todo ligada manuteno do transtorno
mental, de modo que determina que tornando o sujeito "a seu perfeito siso e
entendimento", lhe sero restitudos todos seus bens, com a devida prestao de contas
(Ttulo CIII, 2).
Por fim, interessante destacar que nas Ordenaes, ao contrrio do que ocorreu com as
posteriores codificaes nacionais, reconhecia-se o chamado intervalo lcido, conforme
regulamentado no Ttulo CIII, 3: "E sendo furioso por intervalos e interposies de tempo,
no deixar seu pai, ou sua mulher de ser seu curador no tempo, em que assim
permanecer sisudo, e tornado a seu entendimento. Porm, enquanto ele estiver em seu
siso e entendimento, poder governar sua fazenda, como se fosse de perfeito siso.
E tanto que tornar sandice, logo seu pai, ou sua mulher usar da curadoria, e reger e
administrar a pessoa e a fazenda dele, como dantes".
Na tcnica empregada nas Ordenaes, portanto, os intervalos lcidos no suspendiam a
curadoria, mas, de certa forma, barravam temporariamente a sua eficcia, que seria
plenamente restituda to logo se encerrasse o perodo de sanidade.
3 A incapacidade nos Cdigos Civis brasileiros
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As consequncias tambm foram as mesmas, qual seja a limitao para a prtica dos atos
da vida civil, no caso dos absolutamente incapazes, e para a prtica de certos atos, no
caso dos relativamente incapazes. Essa diferente redao para cada um dos tipos de
incapacidade reflete o fato de que as suas consequncias, em ambas as codificaes,
dividiram-se em dois graus, para tornar o ato praticado pelo absolutamente incapaz nulo
e o realizado pelo relativamente incapaz anulvel.
Baptista de Mello, ao tratar das causas de incapacidade no Cdigo Civil de 1916 (CC/1916
(LGL\1916\1)), disserta sobre a incapacidade de exerccio como podendo ser natural ou
legal. Na natural inclui as pessoas privadas de discernimento, os menores, os loucos de
todo gnero durante o tempo da molstia, os surdos-mudos que no puderem exprimir
sua vontade e o ausente. J a legal abrangeria os "defeitos de madureza do esprito, certas
enfermidades morais, o estado da mulher casada, etc."16 Percebe-se, na fala do autor,
ainda existente poca a vinculao entre doena e moral, ao ponto tal de se falar em
"enfermidade moral".
No que toca ao rol, algumas diferenas so encontradas. Assim que o Cdigo Civil de
1916 elencava como absolutamente incapazes, no seu art. 5.: 17
"Art. 5. So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente aos atos da vida civil:
I - Os menores de dezesseis anos.
II - Os loucos de todo o gnero.
III - Os surdos-mudos, que no puderem exprimir a sua vontade.
IV - Os ausentes, declarados tais por ato do juiz."
H j quando da criao do Cdigo Civil de 2002 algumas diferenas no rol dos
absolutamente incapazes. Quanto ao menor, nada mudou, continuando os menores de
dezesseis anos a serem absolutamente incapazes, o que, alis, aqui se critica. Afinal,
diante da reduo da idade para alcanar a capacidade plena com a maioridade aos
dezoito, deveria ter havido tambm proporcional reduo da idade mnima para que se
alcanasse a incapacidade relativa.
No que toca aos portadores de transtornos mentais, note-se que, se nas Ordenaes
Filipinas havia referncia aos portadores de transtorno mentais com o uso dos mais
diversos termos, seu sucessor imediato optou por reuni-los numa nica epgrafe: loucos
de todo gnero, que sempre foi alvo de crtica doutrinria.18 Mais do que isso, determinou,
consoante j enumerado, o estado de absolutamente incapaz para todos eles. Quanto a
isso, havia poca crtica indicando que a aluso to somente aos loucos teria deixado de
regulamentar outros sujeitos como os "fracos de esprito" e "psicopatas". 19
Sobre o tema, houve no Cdigo Civil de 2002 tratamento mais cuidadoso, de modo que
na sua redao original podem os portadores de transtorno mental ser considerados como
absoluta ou relativamente incapazes, a depender do grau de compreenso do mundo, de
discernimento, que lhes retire o transtorno que possuam. Em que pese esta melhoria, os
termos adotados "enfermidade", "deficincia mental" e "excepcional sem desenvolvimento
mental completo", continuaram sendo insuficientes20 para explicar toda a gama de
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situaes que pretende abordar, no que seria melhor ter utilizado a expresso mais
genrica e tecnicamente mais adequada "portador de transtorno mental", como se vem
fazendo no presente texto, realizando ainda, por bvio, a meno ao discernimento
reduzido.
Excluiu-se no Cdigo Civil de 2002 a referncia direta aos surdos-mudos, adotando-se
frmula mais genrica em que se determinou na originria redao a incapacidade
absoluta de todos aqueles que, ainda que por causa transitria, no possam exprimir sua
vontade.
Por fim, de modo mais tcnico, foi excludo o ausente do rol dos incapazes, j que o
problema que ocorre quando da ausncia no igual aos anteriores de suposta debilidade
do sujeito, mas sim do seu desaparecimento, obrigando a que seja nomeado um curador
para atuar como representante dos seus interesses at que ocorra a sua volta ou se
decrete a sua morte de modo presumido.
J os relativamente incapazes eram elencados, ao final da vigncia do Cdigo Civil
(LGL\2002\400) 1916 como sendo os seguintes:
"Art. 6. So incapazes, relativamente a certos atos (art. 147, n. I), ou maneira de os
exercer:
I - Os maiores de dezesseis e os menores de vinte e um anos (arts. 154 a 156).
II - Os prdigos.
III - Os silvcolas.
Pargrafo nico. Os silvcolas ficaro sujeitos ao regime tutelar, estabelecido em leis e
regulamentos especiais, o qual cessar medida que se forem adaptando civilizao do
pas."
Destaque-se, entretanto, que este rol dos relativamente incapazes no o mesmo da
redao original, mas sim o que resultou da modificao realizada pela Lei 4.124/1962.
As mudanas foram a excluso da mulher casada do rol de relativamente incapazes e a
modificao, no pargrafo nico da expresso "e que cessar medida da sua adaptao"
por "o qual cessar medida que se forem adaptando civilizao do pas".
No que toca comparao do rol dos relativamente incapazes no Cdigo Civil de 2002 21
com o da redao final do Cdigo Civil de 1916, a nica manuteno sem alteraes foi a
da incapacidade do prdigo. No que diz respeito aos menores, houve a diminuio da idade
para que cessasse a incapacidade relativa dos 21 para os 18.
Quanto aos portadores de transtornos mentais, foi includa, como j dito anteriormente,
a possibilidade de o sujeito "excepcional, sem desenvolvimento mental completo" e "os
que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido", serem tratados como
relativamente incapazes. Esta mudana, decerto, pode ser apontada como um avano na
regulao da limitao da autonomia, j que passou a gradar a autonomia do incapaz por
distrbios mentais, possibilitando-lhe, ao menos, alcanar a incapacidade relativa.
Por outro lado, houve a incluso dos brios habituais e viciados em txicos, como
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sujeitos por conta de questes relativas ao seu status pessoal. Pode decorrer tanto da
simples inexperincia de vida, como por conta de circunstncias outras, tais como o vcio
em drogas de qualquer natureza. Dentre estas circunstncias, at a chegada do Estatuto
que ora se discute, encontrava-se o transtorno mental, sob as mais diversas
denominaes (enfermidade ou deficincia mental, excepcionais sem desenvolvimento
mental completo). Independe a incapacidade de decretao judicial. Enquadrando-se o
sujeito numa das hipteses previstas no suporte ftico normativo, ele incapaz e,
portanto, ao menos de algum modo limitado na prtica dos seus atos.
J a curatela, que se estabelece a partir do processo de interdio, visa determinar os
limites da incapacidade do sujeito para a prtica de certos atos, bem como constituir um
curador que venha a represent-lo ou assisti-lo nos atos jurdicos que venha a praticar. E
justamente sobre a curatela e a interdio que se faz sentir grande reflexo na mudana
do sistema das incapacidades no Cdigo Civil (LGL\2002\400).
Isto porque a regra passa a ser a garantia do exerccio da capacidade legal por parte do
portador de transtorno mental, em igualdade de condies com os demais sujeitos (art.
84 do Estatuto da Pessoa com Deficincia). A curatela passa a ter o carter de medida
excepcional, extraordinria, a ser adotada somente quando e na medida em que for
necessria. Tanto assim que restaram revogados pelo Estatuto diversos dispositivos do
art. 1.767 do CC,24 em que se afirmava que os portadores de transtorno mental estariam
sujeitos curatela. No mais esto; podem estar, e entender o grau de tal mudana
crucial.
Diz textualmente a nova lei (art. 84, 3.) que a curatela dever ser "proporcional s
necessidades e s circunstncias de cada caso, e durar o menor tempo possvel". Legislase assim a obrigatoriedade da aplicao de tailored measures, que levem em conta as
circunstncias de cada caso concreto, afastando a to comum sada, utilizada at ento
de forma quase total, de simples decretao da incapacidade absoluta com a limitao
integral da capacidade do sujeito.25 A isto, alis, conecta-se tambm a necessidade da
exposio de motivos pelo magistrado, que agora ter, ainda mais, que justificar as razes
pelas quais limita a capacidade do sujeito para a prtica de certos atos.
Ademais, tornou-se lei tambm a determinao de que a curatela afeta apenas os aspectos
patrimoniais, mantendo o portador de transtorno mental o controle sobre os aspectos
existenciais da sua vida, a exemplo do "direito ao prprio corpo, sexualidade, ao
matrimnio, privacidade, educao, sade, ao trabalho e ao voto", expressamente
apontados no art. 85, 1., do Estatuto. J era sem tempo a necessidade de reconhecer
que eventual necessidade de proteo patrimonial no poderia implicar em desnecessria
limitao aos direitos existenciais do sujeito.26 Refora-se, com tudo isto, que a curatela
medida que deve ser tomada em benefcio do portador de transtorno mental, sem que
lhe sejam impostas restries indevidas.
Tambm nesse sentido corrigiu-se, alis, falha que o novo Cdigo de Processo Civil tinha
perdido a oportunidade de reparar,27 com a possibilidade de ser a curatela requerida pelo
prprio portador de transtorno mental. Afinal, ningum mais legtimo do que o prprio
sujeito que ser alvo da medida para requer-la.
Esta correo, entretanto, ter pouco tempo de vida. Isto porque ela se dar a partir de
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insero de inciso no art. 1.768 do CC, que, por sua vez, em breve ser revogado por
fora de previso expressa do art. 1.072, II, do NCPC. Devido tramitao temporal
sobreposta entre o Estatuto da Pessoa com Deficincia e o novo Cdigo de Processo Civil,
tal detalhe provavelmente no foi notado pelo legislador. Melhor soluo se encontrar
com novo projeto de lei que determine a insero de um novo inciso no art. 747 do NCPC,
legitimando o prprio sujeito que vir a ser submetido ao regime de curatela a requerer a
interdio, o que desde j se sugere.
A mudana da capacidade do portador de transtorno mental, entretanto, no foi a nica
mudana relevante no tema da capacidade trazida pelo Estatuto. Introduz tambm no
sistema brasileiro a tomada de deciso apoiada, que agora se passa a analisar.
5 A tomada de deciso apoiada
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Este respeito autonomia do apoiado prossegue presente no prprio termo em que se faz
o pedido do estabelecimento de tomada de deciso apoiada. Em tal termo, firmado pelo
apoiado e pelos apoiadores, necessrio que "constem os limites do apoio a ser oferecido
e os compromissos dos apoiadores, inclusive o prazo de vigncia do acordo e o respeito
vontade, aos direitos e aos interesses da pessoa que devem apoiar" (art. 1.783-A, 1.).
Destaque-se, portanto, que a tomada de deciso apoiada poder ser diferente para cada
sujeito, j que o termo que for apresentado que especificar os limites do apoio. Um
questionamento que pode surgir no que toca ao "prazo de vigncia do acordo" se pode
ele ser indeterminado. Paula Tvora Vtor, analisando na legislao europeia regimes que
seguem a mesma lgica da tomada de deciso apoiada, afirma que a determinao mais
comum nelas pelos prazos determinados, embora, na prtica, haja tendncia em
perpetu-las.30
Trata-se, sem dvida, de questo delicada. Assim que, por exemplo, por um lado, o
Cdigo Civil italiano diz que pode a amministrazione di sostegno ser por tempo
indeterminado,31 ao passo que o Cdigo Civil francs determina que a medida de
sauvegarde de justice no pode ser determinvel por perodo superior a um ano, renovvel
uma vez.32
Dvida que pode surgir tambm se o sujeito, ao requerer a tomada de deciso apoiada,
tem a sua capacidade afetada de alguma forma. Os regimes estrangeiros acima apontados
respondem de forma diferente,33 o que indica que a limitao ou no da capacidade em
tais circunstncias no se trata de decorrncia lgica, mas sim de escolha legislativa. No
caso brasileiro a tomada de deciso apoiada parece no implicar em perda da capacidade
do sujeito que a requer, mas sim em reforo validade de negcios por ele realizados.
que, em se tratando de negcio realizado com base e nos limites do acordo da tomada
de deciso apoiada, no haver brecha para invalidao do mesmo por questes relativas
capacidade do sujeito apoiado (art. 1.783-A, 4.). Em busca de maior segurana pode,
inclusive, o terceiro com quem se negocia solicitar que os apoiadores contra assinem o
contrato ou acordo, especificando a sua funo em relao ao apoiado (art. 1.783-A,
5.).
A lei determina que, em se tratando de negcio jurdico "que possa trazer risco ou prejuzo
relevante, havendo divergncia de opinies entre a pessoa apoiada e um dos apoiadores,
dever o juiz, ouvido o Ministrio Pblico, decidir sobre a questo" (art. 1.783-A, 6.).
Note-se que a necessidade da presena do juiz para decidir a controvrsia se d somente
diante de casos em que a realizao do negcio possa trazer risco ou prejuzo relevante.
E quando se tratar de negcio de menor monta, o que ocorre?
A resposta a tal questo encontra-se implcita no prprio texto da lei, seja pela leitura do
citado pargrafo, seja levando em conta interpretao sistemtica do prprio Estatuto. Se
h a especificao que o juiz somente atuar, proferindo a deciso final sobre a
controvrsia, nos casos em que o negcio pode trazer risco ou prejuzo relevante para o
apoiado, porque, nos demais caso prevalecer a escolha do apoiado em detrimento das
manifestaes dos apoiadores.
No caso supracitado deve-se dar privilgio autonomia do apoiado, at porque, no se
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Certamente grande ser tambm o impacto em toda a teoria do negcio jurdico e nas
situaes negociais em geral, em decorrncia do afastamento de considervel gama das
causas de invalidade. Neste sentido, acredita-se, ganhar novas luzes e importncia a
discusso sobre o limite e caracterizao de alguns defeitos do negcio jurdico,
notadamente da leso.
Pontuam-se tais questes unicamente com o fito de, para alm do quanto apresentado no
presente artigo, suscitar futuras discusses sobre o tema que, diante de tantas
modificaes trazidas pelo Estatuto, certamente esto apenas comeando.
7 Referncias
Abreu, Clia Barbosa. Curatela e interdio civil. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009.
Arbex, Daniela. Holocausto brasileiro: genocdio: 60 mil mortos no maior hospcio do
Brasil. So Paulo: Gerao, 2013.
BEZERRA, Benilton. A histria da psicopatologia
[www.youtube.com]. Acesso em: 03.03.2014.
no
Brasil.
Disponvel
em:
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14 Alm do pai poderia ser constitudo como seu curador, em ordem de preferncia: a
sua mulher, desde que vivesse honestamente, tivesse entendimento e discrio e
aceitasse tal funo (Ttulo CIII, 1); seu av (Ttulo CIII, 4); seu filho varo, desde que
idneo e maior de vinte e cinco anos (Ttulo CIII, 5); seu irmo, desde que tambm
maior e com casa manteda onde viva (Ttulo CIII, 5); seu parente mais chegado (Ttulo
CIII, 5); e, por fim, qualquer estranho idneo e abonado (Ttulo CIII, 5). Destaque-se
que, exceo da mulher que poderia se recusar a ser curadora, todos os demais
poderiam ser constrangidos a aceitar o munus.
15 Assim, prtica comum nos manuais de direito civil: Gonalves, Carlos Roberto. Direito
civil brasileiro. 11. ed., So Paulo: Saraiva, 2013. vol. 1, p. 110; Venosa, Slvio de
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Salvo. Direito civil: parte geral. 13. ed., So Paulo: Atlas, 2013. p. 153.
16 Mello, Baptista de. A incapacidade civil do prdigo. RT 97/320. So Paulo: Ed. RT,
1935.
17 Carvalho, Francisco Pereira de Bulhes. Incapacidade civil e restries de direito. Rio
de Janeiro: Borsoi, 1957. t. I, p. 239. Afirma o autor que este seria um dos dispositivos
mais defeituosos do ento Cdigo Civil (LGL\2002\400).
18 Pontes de Miranda. Tratado de direito privado: parte geral. 4. ed., So Paulo: Ed. RT,
1983. t. IV, p. 94.
19 Carvalho, Francisco Pereira de Bulhes. Incapacidade civil e restries de direito. Rio
de Janeiro: Borsoi, 1957. t. I, p. 240.
20 Abreu, Clia Barbosa. Curatela e interdio civil. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009.
p. 103.
21 "Art. 4. So incapazes, relativamente a certos atos, ou maneira de os exercer:I - os
maiores de dezesseis e menores de dezoito anos;
II - os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham
o discernimento reduzido;
III - os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo;
IV - os prdigos.
Pargrafo nico. A capacidade dos ndios ser regulada por legislao especial."
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Pargrafo nico. A capacidade dos indgenas ser regulada por legislao especial."
25 Abreu, Clia Barbosa. Curatela e interdio civil. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009.
p. 82; 143.
26 Requio, Maurcio. Autonomias e suas limitaes. RDPriv 60/95. So Paulo: Ed. RT,
2014.
27 Requio, Maurcio. Consideraes sobre a interdio no projeto do novo Cdigo de
Processo Civil. RePro 40/453-465. So Paulo: Ed. RT.
28 Ou seja, a tomada de deciso apoiada no se relaciona, necessariamente, com o
portador de transtorno mental, podendo ser requerida por qualquer sujeito classificvel
como deficiente nos termos do Estatuto. Segue, portanto, neste quesito, lgica similar
da amministrazione di sostegno italiana, que, nos termos do art. 404 do CC da citada
nao, pode ser requerida por "la persona che, per effeto di una infermit ovvero di una
menomazione fisica o psichica, si trova nella impossibilit, anche parziale o temporanea,
di provvedere ai propri interessi (...)".
29 Vtor, Paula Tvora. A administrao do patrimnio das pessoas com capacidade
diminuda. Coimbra: Coimbra, 2008. p. 175-176.
30 Idem, p. 202.
31 Assim, a redao do seu art. 405, V, 2: "[V]. Il decreto di nomina dell'amministratore
di sostegno deve contenere l'indicazione: (...) 2. della durata dell'incarico, che pu
essere anche a tempo indeterminato".
32 Na letra da primeira parte do art. 439 do CC francs: "Art. 439. Sous peine de
caducit, la mesure de sauvagarde de justice ne peut excder un an, renouvelable une
fois dan les condition fixes au quatrime alina de l'article 442".
33 Vtor, Paula Tvora. Op. cit., p. 182-189.
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