Ciro Torres Freitas PDF

PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE SO PAULO
PUC-SP
CIRO TORRES FREITAS
LIBERDADE DE INFORMAO JORNALSTICA E CENSURA NA

INTERNET
Mestrado em Direito
SO PAULO
2014
CIRO TORRES FREITAS
LIBERDADE DE INFORMAO JORNALSTICA E CENSURA NA

INTERNET
Dissertao de Mestrado apresentada Banca

Examinadora da Pontifcia Universidade Catlica
de So Paulo, como exigncia parcial para a
obteno de ttulo de Mestre em Direito, sob
orientao do Prof. Dr. Roberto Baptista Dias da
Silva.
PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE SO PAULO
2014
Banca Examinadora
_________________________
_________________________
_________________________
minha esposa, TEREZA, e minha filha, CAROLINA,

meus amores, razo infinita de alegria em minha vida.
Aos meus pais, JANE e JEFERSON,

com quem aprendi os verdadeiros valores da vida.
AGRADECIMENTOS
Agradeo ao Professor Doutor ROBERTO DIAS, pela dedicao na orientao

deste trabalho, com suas contribuies sempre valiosas, e pelas lies nas instigantes
aulas do Mestrado, incentivo para o meu aprofundamento no estudo dos direitos
fundamentais; aos demais Professores da PUC-SP e mestrandos com quem tive o prazer
de conviver durante esse perodo, por proporcionarem um contato verdadeiramente
enriquecedor com o Direito.
Agradeo a PINHEIRO NETO ADVOGADOS pelo apoio ao meu Mestrado, por meio
da sua Comisso de Aprimoramento, e, em especial, a ANDR ZONARO GIACCHETTA,
JOS MAURO DECOUSSAU MACHADO e PAMELA GABRIELLE MENEGUETTI, como quem
compartilho, h anos, a intensa experincia de explorar temas jurdicos relacionados
Internet, um aprendizado contnuo e de inestimvel valia, que em muito contribuiu para
o resultado deste trabalho.
Agradeo, sobretudo, minha famlia, em especial minha esposa, TEREZA, que
com o seu companheirismo incondicional tornou menos rduas as longas horas
dedicadas a este trabalho; aos meus pais, JANE e JEFERSON, responsveis no apenas
pela minha educao, mas por todos os meus xitos; aos meus sogros, MARIA BEATRIZ e
LUIZ EDUARDO, presentes em todos os momentos com palavras de incentivo; e aos meus
irmos, MARCELO, JEFERSON e ANALCIA, pelos exemplos de dedicao aos estudos e
de superao dos desafios que o destino nos reserva.
RESUMO
FREITAS, Ciro Torres. Liberdade de informao jornalstica e censura na Internet.

2014. 229 f. Dissertao (Mestrado) Pontifcia Universidade Catlica, So Paulo.
A popularizao da Internet, com a consequente facilitao da criao,
disseminao e acesso aos mais variados tipos de contedo, tornou ainda mais
frequentes os episdios de tenso entre a liberdade de informao jornalstica e os
direitos fundamentais da personalidade, j ento comuns nos demais meios de
comunicao social. Este trabalho tem por objetivo analisar a forma de resoluo dessas
situaes de tenso, levando em considerao a arquitetura da Internet, isto , as suas
caractersticas intrnsecas e a sistemtica de funcionamento das aplicaes relacionadas
de forma mais direta e intensa difuso e acesso informao jornalstica. Busca-se
definir, portanto, sob quais circunstncias e em que medida um juiz ou tribunal pode
restringir, na Internet, informao jornalstica ofensiva a direito fundamental da
personalidade.
Para tanto, adotada como modelo destinado resoluo das tenses entre
direitos fundamentais a teoria dos princpios, essencialmente na forma em que
desenvolvida pelo jusfilsofo alemo Robert Alexy. luz desse modelo terico,
traado o panorama jurdico da liberdade de informao jornalstica no Brasil, composto
por normas da Constituio, de tratados internacionais e da legislao
infraconstitucional, incluindo o Marco Civil da Internet, bem como definidos os direitos
fundamentais da personalidade em questo: a vida privada, a intimidade, a honra e a
imagem. Tambm so expostas neste trabalho noes essenciais sobre a Internet e
definidas as aplicaes relacionadas de modo mais direto e intenso difuso e ao acesso
informao jornalstica. Em especial, so destacadas especificidades que a arquitetura
da Internet confere informao jornalstica, preponderantes na resoluo das tenses
com os direitos fundamentais da personalidade.
Ao final, mediante o emprego do modelo terico de resoluo de tenses entre
direitos fundamentais adotado neste trabalho a casos concretos submetidos ao
Judicirio, so estabelecidas normas de direitos fundamentais atribudas e enunciados,
passveis de aplicao a situaes de tenso entre a liberdade de informao jornalstica
e os direitos fundamentais da personalidade no mbito da Internet que venham a ocorrer
sob as mesmas condies, pertinentes ao propsito de mitigar o indesejado estado de
dissonncia e imprevisibilidade da jurisprudncia ptria relativa matria.
Palavras-chave: Internet Liberdade de informao jornalstica Censura Direitos
da personalidade
ABSTRACT
FREITAS, Ciro Torres. Freedom of the Press and Censorship on the Internet. 2014. 229
f. Dissertation (Masters) Pontifical Catholic University of So Paulo.
The popularization of the Internet, with its consequent ease of creation and
dissemination of and access to the most varied types of content, has made episodes of
tension between freedom of the press and fundamental personality rights, already
common in other means of social communication, even more frequent. The purpose of
this work is to analyse means of resolving these tensions, taking the architecture of the
Internet into consideration, that is, its intrinsic characteristics and system of functioning
of the applications most directly and intensely related to the dissemination of and access
to journalism. One seeks to define, therefore, the circumstances under which, and to
what extent, a judge or a court can restrict journalism that infringes fundamental
personality rights on the Internet.
Therefore, one has adopted the theory of principles, essentially in the way it has
been developed by the German legal philosopher, Robert Alexy, as a model intended to
resolve the tensions between fundamental rights. From the standpoint of such
theoretical model, this work outlines the legal panorama of freedom of the press in
Brazil, comprised of constitutional rules, international treaties and subconstitutional
law, including the Internet Civil Regulatory Framework, and defines the fundamental
personality rights in question: privacy, intimacy, honor and image. Also examined in
this work are essential notions about the Internet, and applications are defined that relate
more directly and intensely to the dissemination of and access to journalism. In
particular, it highlights which specificities the architecture of the Internet confers on
journalism, for the resolution of tensions with fundamental personality rights.
Finally, by applying the theoretical model herein adopted for resolving tensions
between fundamental rights to actual cases submitted to the Courts, we establish
derivative fundamental rights norms and propositions that can be applied to situations of
tension between the freedom of the press and fundamental personality rights in the
sphere of the Internet, that occur under the same conditions, pertinent to the proposal to
mitigate the undesirable state of dissonance and unpredictability of domestic
jurisprudence related to the matter.
Keywords: Internet Freedom of the Press Censorships Personality Rights.
SUMRIO
1.
INTRODUO ......................................................................................................... 13
1.1 Delimitao do tema ....................................................................................... 13
1.2 Mtodo de trabalho e abordagem metodolgica .......................................... 17
1.3 Desenvolvimento do trabalho ....................................................................... 17
2.
A TEORIA DOS PRINCPIOS COMO
PONTO DE PARTIDA ............................................ 20
2.1 Razes para a escolha da teoria dos princpios de Alexy ............................. 20

2.2 Regras e princpios ....................................................................................... 22
2.3 Tenses entre normas de direitos fundamentais ........................................... 25
2.3.1 O conflito entre regras ........................................................................ 26
2.3.2 A coliso entre princpios ................................................................... 27
2.3.2.1 A mxima da proporcionalidade .......................................... 27
2.3.2.2 A lei do sopesamento e a frmula do peso........................... 31
2.3.2.3 As normas de direitos fundamentais atribudas ................... 38
2.3.3 A divergncia entre regras e princpios .............................................. 40
2.3.3.1 A divergncia entre regras e princpios de nvel
constitucional ....................................................................... 40
2.3.3.2 A divergncia entre regras infraconstitucionais e princpios
constitucionais ...................................................................... 41
2.4 Suporte ftico dos direitos fundamentais ..................................................... 42
2.4.1 Suporte ftico restrito e suporte ftico amplo .................................... 42
2.4.2 Distino entre as teorias interna e externa ........................................ 44
2.5 Restries de direitos fundamentais ............................................................. 46
2.5.1 Restries de direitos fundamentais por meio de regras ..................... 47
2.5.2 Restries de direitos fundamentais em razo de princpios.............. 48
2.6 O contedo essencial dos direitos fundamentais ............................................ 50
2.6.1 Contedo essencial absoluto e contedo essencial relativo ............... 50
2.6.2 A necessidade de definio do contedo essencial em dois nveis .... 51

2.7 A teoria dos princpios e o Supremo Tribunal Federal ................................ 53
2.8 Premissas postas ........................................................................................... 58
3.
PANORAMA JURDICO DA LIBERDADE
DE INFORMAO JORNALSTICA .................. 62
3.1 Aspectos histricos da liberdade de informao jornalstica ....................... 62

3.1.1 A diversificao dos meios de comunicao social ........................... 62
3.1.2 A incorporao da liberdade de informao jornalstica a diplomas
legais................................................................................................... 64
3.1.3 A liberdade de informao jornalstica nas constituies brasileiras . 68
3.1.4 A no recepo da Lei de Imprensa pela Constituio de 1988 ......... 70
3.2 Componentes da liberdade de informao jornalstica................................. 73
3.2.1 O objeto da liberdade de informao jornalstica............................... 73
3.2.2 O mbito de proteo da liberdade de informao jornalstica:
Delimitao preliminar ....................................................................... 80
3.2.2.1 O direito de informar............................................................ 81
3.2.2.2 O direito de se informar ....................................................... 84
3.2.2.3 O direito de ser informado ................................................... 86
3.2.2.4 Estrutura das normas de proteo dos direitos de informar,
de se informar e de ser informado ........................................ 88
3.2.3 Sujeitos da liberdade de informao jornalstica................................ 91
3.2.3.1 Titulares da liberdade de informao jornalstica................... 91
3.2.3.2 Sujeitos passivos da liberdade de informao jornalstica ... 93
3.3 Direitos conformadores do mbito de proteo da liberdade de informao
jornalstica .................................................................................................... 95
3.3.1 A vedao da censura ......................................................................... 96
3.3.2 O direito de resposta ......................................................................... 106
3.3.3 O sigilo da fonte ............................................................................... 108
3.4 Causas de restrio da liberdade de informao jornalstica ...................... 109
3.4.1 Normas restritivas constitucionais ................................................... 109
3.4.1.1. A vedao do anonimato ..................................................... 109

3.4.1.2 Os direitos fundamentais da personalidade ........................ 112
3.4.2 Normas restritivas infraconstitucionais ............................................ 123
3.4.2.1 O Marco Civil da Internet .................................................. 123
3.4.2.2 O Cdigo Civil ..................................................................... 125
3.4.2.3 O Cdigo Penal ..................................................................... 130
4.
INTERNET: ARQUITETURA E CONCEITOS ............................................................... 133

4.1 Circunstncias fticas relacionadas informao jornalstica ................... 133
4.2 A relevncia da arquitetura da Internet ...................................................... 136
4.3 Breve histrico da Internet ......................................................................... 140
4.3.1 A Arpanet ......................................................................................... 140
4.3.2 O Transmission Control Protocol/Internet Protocol (TCP/IP) ......... 142
4.3.3 Nomes de domnio ........................................................................... 144
4.3.4 A World Wide Web.......................................................................... 145
4.3.5 A internacionalizao da Internet ..................................................... 146
4.4 Definio de Internet .................................................................................. 149
4.4.1 Algumas definies relevantes de Internet ....................................... 149
4.4.2 Uma definio juridicamente adequada de Internet ......................... 152
4.5 Provedores e servios da Internet ............................................................... 154
4.5.1 A tradicional classificao de provedores de servios da Internet ... 154
4.5.2 Uma classificao apropriada a este trabalho................................... 156
4.5.2.1 Aplicaes de exibio de contedo .................................. 158
4.5.2.2 Aplicaes de busca na Web ................................................ 159
4.6 Fatores especiais da informao jornalstica na Internet ............................ 164
4.6.1 Replicao ........................................................................................ 165
4.6.2 Instantaneidade ................................................................................. 166
4.6.3 Perenidade ........................................................................................ 167
5.
A RESOLUO DE TENSES EM CONCRETO ........................................................... 169

5.1 Critrios para a escolha dos casos concretos .............................................. 169
5.2 Tenso envolvendo aplicao de exibio de contedo ............................. 171
5.2.1 Objeto da demanda ........................................................................... 172
5.2.2 Fundamentos da deciso ................................................................... 173
5.2.2.1 Fundamento infraconstitucional ........................................... 173
5.2.2.2 Fundamento relacionado arquitetura da Internet ............... 174
5.2.2.3 Fundamento constitucional ................................................... 175
5.2.2.4 Concluso do voto da relatora ............................................ 176
5.2.3 Resoluo do caso luz da teoria dos princpios ............................. 177
5.2.3.1 Proibio de contedo com base em critrios objetivos
genricos ............................................................................ 178
5.2.3.2 Proibio automatizada de contedo ilcito .......................... 180
5.2.3.3 Remoo de contedo com localizao especificada ........... 184
5.2.3.4 Resultado da aplicao da teoria dos princpios ................... 189
5.3 Tenso envolvendo aplicao de busca na Web ........................................ 190
5.3.1 Objeto da demanda ........................................................................... 190
5.3.2 Fundamentos da deciso ................................................................... 191
5.3.2.1 Fundamento infraconstitucional ........................................... 191
5.3.2.2 Fundamento relacionado arquitetura da Internet ............... 192
5.3.2.3 Fundamento constitucional ................................................... 194
5.3.2.4 Concluso do voto da relatora .............................................. 196
5.3.3 Resoluo do caso luz da teoria dos princpios ............................. 196
5.3.3.1 Excluso de links com base em palavras-chave ................... 197
5.3.3.2 Proibio automatizada de exibio de links de acesso a
material ilcito .................................................................... 199
5.3.3.3 Remoo de links especificados ........................................ 202
5.3.3.4 Resultado da aplicao da teoria dos princpios ................ 206
6.
CONCLUSO: NORMAS DE DIREITOS FUNDAMENTAIS ATRIBUDAS E

DESDOBRAMENTOS............................................................................................... 208
REFERNCIAS ................................................................................................................ 215
13
1
INTRODUO
1.1 Delimitao do tema
A criao e a difuso da informao jornalstica no mais constituem, como

outrora, atos privativos de veculos e profissionais de comunicao, condicionados a
procedimentos complexos e custosos. A popularizao da Internet tornou possvel a
qualquer pessoa, onde quer que esteja, criar informao jornalstica e torn-la disponvel
ao livre acesso do pblico, em escala global, de modo consideravelmente simples,
barato e clere.
Se, por um lado, esse fenmeno extremamente positivo efetivao do regime
democrtico, na medida em que o livre fluxo da informao jornalstica constitui
ingrediente fundamental para a formao da vontade poltica do povo e sua influncia
no poder, por outro, natural que se tornem mais frequentes os episdios de tenso j
ento comuns nos demais meios de comunicao social entre o referido direito e outros
consagrados pela Constituio, em especial os direitos da personalidade.
Seja na Internet ou fora dela, a informao jornalstica e os direitos da
personalidade convivem em situao de permanente tenso. Os fatos e exames
valorativos divulgados pelos meios de comunicao social geralmente dizem respeito
ou envolvem pessoas, e, em diferentes graus, atingem aspectos da sua personalidade que
a Constituio alou ao nvel de direitos fundamentais: a vida privada, a intimidade, a
honra e a imagem.
Em linhas gerais, o ordenamento jurdico brasileiro no fornece respostas
prontas para a resoluo dessas tenses, carecendo de normas capazes de solucionar
todos os casos de forma objetiva, mediante subsuno. Embora proteja tanto a liberdade
de informao jornalstica quanto os direitos vida privada, intimidade, honra e
imagem, o texto da Constituio no indica qual desses polos deve ter precedncia nas
diversas situaes de tenso; a legislao ordinria tampouco o faz de modo suficiente,
14
reservando-se atividade jurisdicional a tarefa de estabelecer o veredicto para cada caso

concreto.
Solucionar essas tenses quando ocorridas na Internet no exatamente o
mesmo que resolver as situaes verificadas nos demais meios de comunicao. que
arquitetura da Internet, incluindo as suas caractersticas intrnsecas e a sistemtica de
funcionamento das aplicaes relacionadas de forma mais direta e intensa difuso e
acesso informao jornalstica, confere a esta determinadas especificidades que no
apresenta, ao menos em nvel semelhante, quando veiculada por outros meios de
comunicao social.
A notcia falsa publicada em um jornal, a opinio tendenciosa divulgada em um
programa de televiso, ainda que possam produzir efeitos que se irradiam ao longo do
tempo, exaurem-se de forma breve, s vezes praticamente imediata, no permanecem
por perodo indeterminado disposio de indivduos situados do outro lado do planeta,
no so replicadas to fcil e rapidamente, como se d na Internet.
Ainda, as caractersticas intrnsecas da Internet e a sistemtica de funcionamento
das aplicaes relacionadas de forma mais direta e intensa difuso e acesso
informao jornalstica implicam limites possibilidade de remoo e restrio desse
contedo. Todas essas especificidades so preponderantes para a resoluo das
situaes de tenso entre a liberdade de informao jornalstica e os direitos
fundamentais da personalidade na Internet.
A inexistncia de respostas prontas para a resoluo das tenses entre a
liberdade de informao jornalstica e os direitos fundamentais da personalidade no
ordenamento jurdico brasileiro e, sobretudo, a desconsiderao das especificidades
resultantes da arquitetura da Internet pelos juzes e tribunais brasileiros conduzem a uma
indesejada situao de dissonncia e imprevisibilidade na jurisprudncia relativa
matria e, no raramente, prolao de decises judiciais verdadeiramente exticas.
Dentre os inmeros exemplos que poderiam ser citados para ilustrar essa
situao, vale mencionar pela extenso da restrio imposta liberdade de informao
deciso proferida em antecipao da tutela pelo Juiz de Direito da 34. Vara Cvel do
15
Foro Central de So Paulo, proibindo o ru de fazer qualquer postagem na rede mundial

de computadores similares s crticas que at ento divulgara no site Facebook contra a
edificao de um empreendimento imobilirio no bairro de sua residncia.1 A deciso
foi confirmada, neste ponto, pela 5. Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia
de So Paulo.2
Em outro caso bastante ilustrativo, o Juiz de Direito da 3. Vara Cvel do Frum
Regional da Barra da Tijuca concedeu tutela antecipada em favor de uma mdica que se
considerou lesada por notcias veiculadas em jornais e sites a respeito de um
procedimento esttico realizado em uma paciente, para o fim de determinar s empresas
Yahoo! do Brasil Internet Ltda. e Google Brasil Internet Ltda. a aplicao de filtros de
informtica em seus motores de busca, a fim de impedir pesquisas realizadas na internet
em nome da autora.3
Independentemente da existncia de fundamentos para se restringir o acesso s
notcias relativas ao episdio, o fato que, ao deixar de delimitar sequer minimamente o
contedo que deveria ser desindexado pelas empresas rs, a ordem acabou atingindo
todo e qualquer tipo de informao inclusive jornalstica que poderia ser apontada
pelas ferramentas de busca na Web a partir do nome da mdica, mesmo aquelas sem
relao alguma com o objeto da demanda. A despeito disso, a deciso foi mantida, na
ntegra, pela 5. Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro.4
Situa-se o tema deste trabalho na forma de resoluo dessas frequentes tenses
entre a liberdade de informao jornalstica e os direitos fundamentais da personalidade
ocorridas na Internet. Mais especificamente, o que se objetiva analisar em que termos
a informao jornalstica reputada ofensiva a direito fundamental da personalidade de
terceiro pode ser restringida na Internet. Pretende-se, pois, apontar as medidas restritivas
que podem e tambm aquelas que no podem ser determinadas por um juiz ou
Brasil, 34. Vara Cvel do Frum Central da Comarca de So Paulo, Ao de Procedimento Ordinrio
n. 1008543-15.2013.8.26.0100, deciso 06.03.2013.
Brasil, Tribunal de Justia de So Paulo, Agravo de Instrumento n. 0061189-28.2013.8.26.0000, j.
15.03.2013.
Brasil, 3. Vara Cvel do Frum Regional da Barra da Tijuca, Comarca do Rio de Janeiro, Ao de n.
Procedimento Sumrio 0023027-16.2010.8.19.0209, deciso 1..06.2011.
Brasil, Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, Agravo de Instrumento n. 0051483-50.2012.8.19.0000,
j. 23.10.2012.
16
tribunal, luz do ordenamento jurdico brasileiro, em especial das normas

constitucionais, para fazer cessar a veiculao na Internet de informao jornalstica
considerada lesiva a terceiro.
Embora o tema exija a abordagem tanto das normas que asseguram o exerccio
como daquelas que justificam a restrio da liberdade de informao jornalstica, em
nvel constitucional e infraconstitucional, no constituem objeto deste trabalho as
situaes em que o referido direito adquire tratamento jurdico especial, como se d na
vigncia do estado de stio,5 nos casos de veiculao de notcias que vinculem criana
ou adolescente a ato infracional,6 bem como durante o perodo de eleies.7 Ainda que
algumas das normas aplicveis nessas situaes possam ser mencionadas, necessrio
esclarecer que no constituem foco deste trabalho em razo da delimitao que se optou
por aplicar ao tema.
Uma ltima observao se mostra importante no que diz respeito delimitao
do tema do trabalho. A abordagem da dimenso jurdico-subjetiva da liberdade de
informao jornalstica e das normas que constituem causa para a sua restrio
circunscreve-se ao ordenamento jurdico brasileiro (incluindo tratados internacionais
relevantes a ele incorporados) e, embora a doutrina estrangeira seja frequentemente
Conforme previsto no artigo 139, inciso III, da Constituio, na vigncia do estado de stio decretado
com fundamento no artigo 137, I, podero ser aplicadas, entre outras medidas, restries relativas
liberdade de imprensa.
O artigo 247 do Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n. 8.069, de 13 de julho de 1990)
estabelece pena de multa, de trs a vinte salrios de referncia, aplicando-se o dobro na reincidncia,
em caso de divulgao, total ou parcial, sem autorizao devida, por qualquer meio de comunicao,
de nome, ato ou documento de procedimento policial, administrativo ou judicial relativo a criana ou
adolescente a que se atribua ato infracional, bem como em caso de exibio, total ou parcial de
fotografia de criana ou adolescente envolvido em ato infracional, ou qualquer ilustrao que lhe diga
respeito ou se refira a atos que lhe sejam atribudos, de forma a permitir sua identificao, direta ou
indiretamente. Se o fato for praticado por rgo de imprensa ou emissora de rdio ou televiso, alm
da pena mencionada, a autoridade judiciria poder determinar a apreenso da publicao.
A Lei Eleitoral (Lei n. 9.504, de 30 de setembro de 1997) estabelece, em seu artigo 45, diversas
restries ao contedo da programao das emissoras de rdio e televiso a partir de 1. de julho do
ano de eleio, por exemplo, a proibio de se conferir tratamento privilegiado a candidato, partido ou
coligao. So objeto da Ao Direta de Inconstitucionalidade 4.451-DF, em trmite no Supremo
Tribunal Federal, os incisos II (usar trucagem, montagem ou outro recurso de udio ou vdeo que, de
qualquer forma, degradem ou ridicularizem candidato, partido ou coligao, ou produzir ou veicular
programa com esse efeito) e III (veicular propaganda poltica ou difundir opinio favorvel ou
contrria a candidato, partido, coligao, a seus rgos ou representantes) do referido dispositivo,
tendo sido concedida medida cautelar, em 2 de setembro de 2010, para suspender a eficcia do inciso
II e da parte final do inciso III, bem como, por arrastamento, dos 4. e 5., que definem trucagem e
montagem.
17
citada, no h qualquer inteno de se proceder anlise do tema luz do Direito

comparado. Tambm por conta disso, a jurisprudncia analisada a brasileira,
mormente dos Tribunais superiores.
1.2 Mtodo de trabalho e abordagem metodolgica
Este trabalho adota como mtodo a anlise da doutrina e da jurisprudncia. A

abordagem metodolgica a dogmtica, em suas dimenses analtica, emprica e
normativa. Na dimenso analtica, so examinados, relativamente ao tema do trabalho,
conceitos elementares, construes jurdicas e aspectos da prpria estrutura do sistema
jurdico brasileiro. A dimenso emprica refletida na cognio do direito vigente,
abrangendo o panorama legal da liberdade de informao jornalstica e, naquilo que se
mostra relevante, a jurisprudncia brasileira a seu respeito. J a dimenso normativa
corresponde, neste trabalho, ao estabelecimento de subsdios para a atividade
jurisprudencial referente ao exerccio e restrio da liberdade de informao
jornalstica no mbito da Internet.
1.3 Desenvolvimento do trabalho
Este trabalho composto por seis captulos.

Aps a presente Introduo, o Captulo 2 dedicado ao modelo adotado para a
resoluo das tenses entre direitos fundamentais que caracteriza o exerccio da
liberdade de informao jornalstica: a teoria dos princpios, essencialmente na forma
em que desenvolvida por Robert Alexy. a partir dessa teoria e dos conceitos
pressupostos sua adoo como a noo de suporte ftico amplo dos direitos
fundamentais que sero delineados, nos captulos seguintes, o objeto e o mbito de
proteo da liberdade de informao jornalstica, bem como estabelecidas as hipteses e
condies para a sua restrio no mbito da Internet. Assim, embora no consista no
tema do trabalho, a teoria dos princpios lhe serve de base, sendo essencial para a
prpria definio da liberdade de informao jornalstica. essa a razo para a sua
18
abordagem j no Captulo 2, antes mesmo de se tratar dos conceitos que do ttulo ao

trabalho.
O Captulo 3 apresenta o panorama jurdico da liberdade de informao
jornalstica no Brasil, com foco principal na Constituio, mas tambm considerando os
tratados internacionais sobre a matria incorporados ao ordenamento jurdico brasileiro
e a legislao infraconstitucional relevante para o tema, no que se insere o Marco Civil
da Internet.8 nesse terceiro captulo que so definidos em linha com a teoria dos
princpios e com os conceitos pressupostos sua adoo o objeto, o mbito de
proteo e os sujeitos da liberdade de informao jornalstica, alm das normas que de
forma mais frequente constituem causa para a sua restrio, isto , as normas de
proteo dos direitos fundamentais da personalidade.
No Captulo 4 so expostas as circunstncias fticas que diferenciam as
situaes de tenso entre a liberdade de informao jornalstica e os direitos
fundamentais da personalidade ocorridas na Internet daquelas verificadas fora dela, isto
, a sua arquitetura o conjunto de seus elementos constitutivos e o modo de seu
funcionamento. Em especial, so definidas, com base em uma classificao apropriada a
este trabalho, as aplicaes relacionadas de modo mais direto e intenso difuso e
acesso informao jornalstica na Internet. Ao final do captulo, so listadas as
especificidades que a arquitetura da Internet confere informao jornalstica,
preponderantes para a resoluo das tenses com os direitos fundamentais da
personalidade: a replicao, a instantaneidade e a perenidade.
O Captulo 5 voltado resoluo dessas tenses entre a liberdade de
informao jornalstica e os direitos fundamentais da personalidade no mbito da
Internet, com base em casos submetidos ao Poder Judicirio brasileiro. Para tanto,
proceder-se- aplicao da teoria dos princpios (Captulo 2), levando em
considerao as circunstncias jurdicas (Captulo 3) e fticas (Captulo 4) de cada caso,
a fim de se estabelecerem as chamadas normas de direitos fundamentais atribudas:
regras apropriadas resoluo, pelo Poder Judicirio, de tenses entre a liberdade de
Lei n. 12.965, de 23 de abril de 2014.
19
informao jornalstica e os direitos fundamentais da personalidade que venham a

ocorrer sob aquelas mesmas condies.
O Captulo 6 reservado concluso geral do trabalho, em que so exploradas
as referidas normas de direitos fundamentais atribudas.
20
2
A TEORIA DOS PRINCPIOS COMO
PONTO DE PARTIDA
2.1 Razes para a escolha da teoria dos princpios de Alexy
O exerccio da liberdade de informao jornalstica um exerccio de resoluo

de tenses entre normas de direitos fundamentais. Informar jornalisticamente implica,
em geral, divulgar fatos e exames valorativos vinculados imagem, honra e, no
raramente, vida privada e at intimidade das pessoas. Tanto quanto a liberdade de
informao
jornalstica,
esses
direitos
da
personalidade
constituem
direitos
fundamentais; e a prpria Constituio prev que o exerccio daquela encontra limite na

proteo destes.
Assim que o caput do artigo 220 estabelece que a informao no deve sofrer
restrio, desde que, porm, observado o disposto na prpria Constituio.9 E o 1.,
embora preveja que nenhuma lei deve conter dispositivo que possa constituir embarao
plena liberdade de informao jornalstica, o faz de modo condicionado a alguns de
seus dispositivos,10 dentre os quais o artigo 5., inciso X, nos termos do qual so
reputadas inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas.11
Se a existncia de tenso entre a liberdade de informao jornalstica e outros
direitos fundamentais pode ser facilmente constatada a partir de um exame superficial
da Constituio, o mtodo e os critrios a serem empregados para solucionar as
situaes de contraposio entre as respectivas normas no constituem algo que o texto
constitucional descreva ou que a legislao infraconstitucional supere de forma
satisfatria.
10
11
Art. 220. A manifestao do pensamento, a criao, a expresso e a informao, sob qualquer forma,
processo ou veculo no sofrero qualquer restrio, observado o disposto nesta Constituio.
1. Nenhuma lei conter dispositivo que possa constituir embarao plena liberdade de informao
jornalstica em qualquer veculo de comunicao social, observado o disposto no art. 5., IV, V, X,
XIII e XIV.
X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o
direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.
21
Da a necessidade de se recorrer a uma teoria apta a pautar a resoluo das

tenses entre normas de direitos fundamentais e, em ltima instncia, a prpria
aplicao desses direitos fundamentais. Do contrrio, falta de um modelo apropriado,
torna-se sensivelmente maior o risco de que o estado de impasse gerado pelas
frequentes situaes de tenso seja correspondido pelo legislador ordinrio, pelos juzes
e tribunais por meio de normas e decises incorretas do ponto de vista dos direitos
fundamentais.
Este trabalho adota como modelo de resoluo das tenses entre direitos
fundamentais a teoria dos princpios, essencialmente na forma em que desenvolvida por
Robert Alexy.12 Como tal, essa teoria serve de ponto de partida para toda a anlise
dogmtica, desenvolvimento e concluso deste trabalho, do delineamento do objeto e
mbito de proteo da liberdade de informao jornalstica at o estabelecimento das
hipteses e condies para a sua restrio na Internet.
Contudo, por no ser este um trabalho sobre a teoria dos princpios, no sero
aqui analisadas as construes tericas alternativas ao modelo desenvolvido por Alexy,
tampouco debatidas as crticas que lhe so dirigidas pela doutrina j que esse exame
foge do tema proposto e renderia, por si s, material para uma obra exclusivamente
dedicada ao assunto.13 Em vez disso, so expostas ao longo do presente captulo as
razes para a escolha da teoria de Alexy, assim como a descrio dos seus elementos
estruturais e dos conceitos pressupostos sua adoo, na medida necessria para sua
aplicao em face do tema da liberdade de informao jornalstica e censura na
Internet.
A primeira razo para a escolha da teoria dos princpios desenvolvida por Alexy
reside na sua adequao ordem jurdico-constitucional brasileira. Embora seja uma
12
13
Sempre que se fizer referncia teoria dos princpios neste trabalho, deve-se considerar a teoria dos
princpios essencialmente na forma em que desenvolvida por Alexy e descrita no presente captulo.
Dentre as construes tericas sobre os princpios alternativas de Alexy, podem ser destacadas, na
doutrina brasileira, as obras de Humberto vila (Teoria dos princpios: da definio aplicao dos
princpios jurdicos), Marcelo Neves (Entre Hidra e Hrcules: princpios e regras constitucionais) e os
ensinamentos de Jos Afonso da Silva (Curso de direito constitucional positivo, p. 95 e ss.) e Celso
Antnio Bandeira de Mello (Curso de direito administrativo, p. 408 e ss.).
22
teoria dos direitos fundamentais da Constituio alem,14 desenvolvida com base na

anlise da jurisprudncia do Tribunal Constitucional da Alemanha, a teoria em questo
plenamente adequada Constituio brasileira, sendo, inclusive, ainda que com
ressalvas, aplicada pelo Supremo Tribunal Federal. Em grande medida, isso se deve ao
fato de que a aplicao da teoria dos princpios a determinada ordem jurdicoconstitucional no depende de previso constitucional ou legal, mas decorre da estrutura
das normas de direitos fundamentais.
A segunda razo para a opo pela teoria de Alexy reside em sua consistncia
estrutural. Mesmo no constituindo um modelo perfeito ou acabado, a teoria dos
princpios estabelece um procedimento preciso, claro e livre de contradio para a
resoluo de tenses entre direitos fundamentais, com parmetros que permitem o
controle da fundamentao adotada, conferindo racionalidade a esse processo, sem
eliminar, sempre que necessrio, a subjetividade inerente a todo e qualquer modelo de
interpretao e aplicao do Direito, isto , o recurso s concepes morais e ideologias
polticas para responder questes para as quais a cincia jurdica, pura e simplesmente
considerada, no fornece respostas suficientes.
Ao se abordarem com maior densidade, nos prximos tpicos, as razes para a
escolha da teoria dos princpios, a descrio dos seus elementos estruturais e dos
conceitos pressupostos sua adoo, recorrer-se-, preferencialmente, a exemplos
extrados da Constituio brasileira e relacionados ao tema deste trabalho, no apenas
para facilitar a compreenso dos componentes nsitos ao modelo proposto por Alexy,
como tambm para corroborar a sua adequao nossa ordem jurdico-constitucional.
2.2 Regras e princpios
A teoria dos princpios tem como ponto de partida uma distino das normas de
direitos fundamentais entre princpios e regras. Essa diferenciao no estabelecida
em razo do grau de abstrao, do grau de determinabilidade, do carter de
fundamentalidade, da proximidade da ideia de Direito, da natureza normogentica ou de
14
Robert Alexy, Teoria dos direitos fundamentais, p. 32.
23
qualquer outro critrio material.15 Trata-se, em verdade, de uma distino qualitativa,

pela qual princpios e regras ambos passveis de formulao por meio das expresses
denticas bsicas do dever, da permisso e da proibio diferem quanto sua estrutura
lgica e sua forma de aplicao.
A distino qualitativa das normas de direitos fundamentais entre regras e
princpios foi desenvolvida por Alexy a partir da construo terica de Dworkin acerca
dos diferentes padres utilizados no Direito para a soluo dos casos difceis.16
As regras so normas que expressam direitos ou deveres de forma definitiva,
cujo grau de realizao no comporta variaes de grau. Nas palavras de Alexy, so
normas que so sempre ou satisfeitas ou no satisfeitas. Se uma regra vale, ento deve
se fazer exatamente aquilo que ela exige; nem mais, nem menos.17 Isso significa que as
regras contm determinaes no mbito daquilo que ftica e juridicamente
possvel.18 Regras so, portanto, normas que obrigam, probem ou permitem algo
definitivamente.19
Princpios, por sua vez, foram definidos por Alexy como normas que ordenam
que algo seja realizado na maior medida possvel dentro das possibilidades jurdicas e
15
16
17
18
19
Sobre os tradicionais critrios de distino entre princpios e regras, cf., p. ex., J.J. Gomes Canotilho,
Direito constitucional e teoria da Constituio, p. 1034-1035. Sobre outros critrios de distino entre
as normas de direitos fundamentais, cf., p. ex., Ana Paula de Barcellos, A eficcia jurdica dos
princpios constitucionais: o princpio da dignidade da pessoa humana, p. 46 e ss.
Ao empreender sua crtica ao positivismo, tendo como foco central a verso de Hart, Dworkin
sustentou que os juristas, quando debatem a respeito de direitos e obrigaes jurdicos, recorrem,
especialmente nos casos difceis (para os quais nenhuma regra estabelecida dita uma deciso em
qualquer direo), a padres que no funcionam como regras, mas sim como princpios e polticas,
entre outros. Com base na anlise de casos julgados por tribunais dos Estados Unidos, o autor
procedeu distino entre os princpios jurdicos (em sentido amplo, compreendendo as polticas) e
regras jurdicas. Essa diferena demonstrou Dworkin seria de natureza lgica: as regras jurdicas
so aplicveis maneira do tudo-ou-nada, isto , ocorrendo os fatos estipulados por uma
determinada regra, ou ela vlida, e a resposta que fornece deve ser aceita, ou no vlida,
revelando-se irrelevante para a soluo do caso concreto; princpios jurdicos, por outro lado, no
apresentam consequncias jurdicas que se seguem automaticamente quando as condies so dadas.
Em vez disso, o princpio jurdico enuncia uma razo que conduz o argumento em uma certa direo,
mas [ainda assim] necessita uma deciso particular. O fato de um princpio no prevalecer em um
caso concreto no implica sua invalidade no sistema jurdico. Em outra situao, quando as
consideraes em sentido contrrio estiverem ausentes ou presentes em menor intensidade, aquele
mesmo princpio poder ser decisivo para a soluo do caso (Ronald Dworkin, Levando os direitos a
srio, p. 39-41; 131).
Idem, ibidem, p. 91.
Idem, Principais elementos de uma teoria da dupla natureza do direito, p. 25.
24
fticas existentes.20 Os princpios constituem, assim, mandamentos de otimizao,

caracterizados por poderem ser satisfeitos em graus variados e pelo fato de que a
medida devida de sua satisfao no depende somente das possibilidades fticas, mas
tambm das possibilidades jurdicas, isto , da existncia de normas colidentes.21
Diferentemente das regras, os princpios no contm um mandamento definitivo, mas
apenas prima facie, uma vez que representam razes que, no caso concreto, podem ser
afastadas por razes antagnicas.22-23
Assim, se se exige a maior medida possvel de cumprimento em relao s
possibilidades jurdicas e fticas, se trata de um princpio, Se s se exige uma
determinada medida de cumprimento, se trata de uma regra.24
A forma de aplicao das regras a subsuno: verificando-se em concreto a
hiptese prevista na norma, esta se aplica na exata extenso da respectiva determinao.
J os princpios so aplicados por meio da ponderao,25 levando-se em conta no
apenas as condies fticas, mas tambm as normas circunstancialmente colidentes.
Na Constituio brasileira, pode ser enquadrada como regra conforme ser
abordada detidamente no prximo captulo26 a norma que impe a vedao da
censura, extrada dos artigos 220, 2., e 5., inciso IX. Em nossa ordem jurdicoconstitucional, a vedao da censura constitui mandamento definitivo, que pode ser
20
21
22
23
24
25
26

A teoria de Alexy inclui uma diviso entre princpios materiais, aos quais se refere este trabalho, e
princpios formais (ou procedimentais), que no determinam nenhum contedo, mas apenas dizem
quem deve definir contedos (Idem, ibidem, p. 615).
Posteriormente, Alexy refinou a sua definio de princpios procedendo a uma distino entre
comandos para serem otimizados e comandos para otimizar. Enquanto os comandos para serem
otimizados correspondem aos objetos da ponderao (situando-se, assim, no nvel objetivo), os
comandos para otimizar determinam o que deve ser feito com esses objetos (o que os coloca em um
metanvel). Alexy concluiu que os princpios, como contedo da ponderao, no so comandos de
otimizao, mas, ao contrrio, comandos para serem otimizados. A despeito disso, o prprio Alexy
ressalvou ser til, at aconselhvel, por razes de simplicidade, continuar designando os princpios
como mandamentos de otimizao (Sobre a estrutura dos princpios jurdicos, p. 163).
Robert Alexy, Sistema jurdico, principios jurdicos y razn prctica, p. 144. Traduo livre.
Neste trabalho, o termo ponderao empregado para designar o processo de resoluo das colises
entre princpios, em sentido amplo, e o vocbulo sopesamento para denominar o processo de
aplicao da mxima parcial da proporcionalidade em sentido estrito. Esse padro nem sempre ser
verificado nas transcries, o que se deve s diferentes opes feitas pelos autores e tambm s
divergncias de traduo dos respectivos textos.
Cf. item 3.3.1.
25
satisfeito ou no satisfeito, mas sob nenhuma hiptese graduado, cumprido em nvel

intermedirio.
Um exemplo de princpio albergado pela Constituio como tambm ser
abordado no prximo captulo a norma que protege a liberdade de informao
jornalstica em sua dimenso de direito de informar,27 extrada dos artigos 5., IV, e 220,
caput e 1.. Trata-se de um mandamento de otimizao, que implica a tutela do direito
de informar jornalisticamente na maior medida possvel dentro das possibilidades
jurdicas e fticas existentes, podendo ser satisfeito, por conseguinte, em graus variados,
definidos caso a caso.
A diferena entre princpios e regras nem sempre avulta clara dos enunciados
normativos de direitos fundamentais constantes da Constituio. Entre o texto
constitucional e a norma, isto , da disposio de direito fundamental ao seu significado
e contedo prescritivo necessrio percorrer um processo interpretativo, ao cabo do
qual se torna possvel identificar se se trata de um princpio ou regra.28 Apurar se uma
norma deve ser tratada como regra ou como princpio, portanto, uma questo de
interpretao.29
2.3 Tenses entre normas de direitos fundamentais
Torna-se mais evidente a distino entre os dois tipos bsicos de normas de

direitos fundamentais adotados por Alexy quando estas so colocadas em situao de
tenso, isto , nos casos de conflito entre regras e coliso entre princpios. A situao
de tenso caracteriza-se quando normas de direitos fundamentais teoricamente
aplicveis a um determinado caso possam levar, se consideradas de forma isolada, a
27
28
29
Cf. item 3.2.2.1.

Como assinala Jorge Reis Novais, determinar se uma norma de direito fundamental tem a natureza de
regra ou de princpio um trabalho de interpretao jurdica, de apreenso do significado da norma,
mas que, em grande parte dos casos, no se pode bastar com a anlise simplista do enunciado
normativo, exigindo, tambm aqui, um labor de indagao complexa do sentido que a norma colhe no
contexto constitucional em que vale (As restries aos direitos fundamentais no expressamente
autorizadas pela Constituio, p. 633).
Robert Alexy, Sobre a estrutura dos princpios jurdicos, p. 162.
26
resultados inconciliveis entre si. Conflitos entre regras e colises entre princpios
solucionam-se de modos distintos.
2.3.1 O conflito entre regras
Um conflito entre regras somente pode ser solucionado de duas formas: ou se

introduz, em uma delas, uma clusula de exceo que elimine o conflito, ou se declara
invlida uma das regras conflitantes.
Um exemplo citado por Alexy de conflito entre regras que pode ser solucionado
por meio da introduo de uma clusula de exceo aquele entre a proibio de sair
da sala de aula antes que o sinal toque e o dever de deixar a sala se soar o alarme de
incndio.30 Se o alarme de incndio soar antes do toque do sinal, as regras conduziro a
juzos concretos de dever-ser contraditrios entre si. Alexy prope que tal conflito
deve ser solucionado por meio da incluso, na primeira regra, de uma clusula de
exceo para o caso do alarme de incndio.31 A primeira regra passaria, assim, a
consubstanciar um mandamento do tipo proibido sair da sala de aula antes que o
sinal toque, salvo se soar o alarme de incndio.
Se a contradio entre as regras no pode ser solucionada por meio da
introduo de uma clusula de exceo, ento uma delas deve ser declarada invlida
para afastar a coexistncia de juzos concretos de dever-ser contraditrios entre si. A
definio de qual regra deve ser declarada invlida pode ser estabelecida por meio de
critrios como lex superior derogat legi inferiori, lex specialis derogat legi generali e
lex posterior derogat legi priori.
30
31

27
2.3.2 A coliso entre princpios
Diferentemente do que se d em relao aos conflitos entre regras, colises entre

princpios no so solucionadas por meio da introduo de clusulas de exceo,
tampouco pela declarao de invalidade de um deles, mas sim por meio da ponderao.
Quando dois princpios colidem, um deles ter maior peso e, por conseguinte,
precedncia em face do outro, com base nas condies do caso concreto. Sob condies
distintas, esses mesmos princpios podero assumir pesos diferentes, de forma a
prevalecer aquele que, no caso anterior, teve de ceder. A relao de precedncia entre
princpios , portanto, sempre condicionada s circunstncias do caso concreto. Nas
palavras de Alexy:
Levando-se em considerao o caso concreto, o estabelecimento de
relaes de precedncias condicionadas consiste na fixao de
condies sob as quais um princpio tem precedncia em face do
outro. Sob outras condies, possvel que a questo da precedncia
seja resolvida de forma contrria.32
A ponderao necessria para a soluo de colises entre princpios ocorre por meio
da aplicao da mxima da proporcionalidade. Sua anlise primordial para o propsito deste
trabalho, visto que por meio dela podem ser solucionadas as situaes de coliso entre as
normas de direitos fundamentais com estrutura de princpios que protegem a liberdade de
informao jornalstica como o j referido direito de informar , e os direitos fundamentais
da personalidade, assegurados por normas de igual natureza.33
2.3.2.1 A mxima da proporcionalidade
A mxima da proporcionalidade composta por trs mximas parciais que

expressam, todas elas, a noo de otimizao: a adequao, a necessidade e a
proporcionalidade em sentido estrito.
32
33

Cf. item 3.4.1.2.
28
Na ponderao realizada mediante a aplicao da mxima da proporcionalidade,

a primeira pergunta a ser feita : a medida examinada adequada para fomentar a
realizao do objetivo perseguido (adequao)? Em caso positivo, e somente em caso
positivo, deve-se passar a uma segunda questo: a medida examinada, dentre as que se
mostrem similarmente adequadas, a que restringe menos o direito afetado
(necessidade)? Mais uma vez, em caso positivo, e somente em caso positivo, h que se
verificar o equilbrio entre a restrio de um direito e a realizao do outro
(proporcionalidade em sentido estrito). Dito de outro modo, a anlise da necessidade
s exigvel se, e somente se, o caso j no tiver sido resolvido com a anlise da
adequao; e a anlise da proporcionalidade em sentido estrito s imprescindvel se o
problema j no tiver sido solucionado com as anlises da adequao e da
necessidade.34
Entre a natureza dos princpios e a mxima da proporcionalidade existe uma
relao lgica de mtua implicao. Afirmar que a ponderao necessria para a
soluo de colises entre princpios ocorre por meio da aplicao da mxima da
proporcionalidade no uma questo de mera opo doutrinria ou de imposio
legal.35 A mxima da proporcionalidade decorre logicamente e deduzvel da natureza
das normas de direitos fundamentais com estrutura de princpios. Como afirma Willis
Santiago Guerra Filho, A proporcionalidade na aplicao o que permite a
coexistncia de princpios divergentes, podendo mesmo dizer-se que entre esses e ela,
proporcionalidade, h uma relao de mtua implicao.36
A esse respeito Alexy afirma que:
34
35
36
Virglio Afonso da Silva, O proporcional e o razovel, p. 34.

Nesse sentido, Virglio Afonso da Silva afirma que A exigibilidade da regra da proporcionalidade
para a soluo de colises entre direitos fundamentais no decorre deste ou daquele dispositivo
constitucional, mas da prpria estrutura dos direitos fundamentais (Virglio Afonso da Silva, O
proporcional e o razovel, p. 43). Tambm Humberto vila entende que o dever de
proporcionalidade implicao do carter principial das normas, como bem o demonstrou Alexy. Isso
explica em grande parte o desacerto doutrinrio em querer buscar um fundamento positivo do
chamado princpio da proporcionalidade no texto constitucional (deduo dos direitos ou dos
princpios fundamentais, p. ex.) quando s a implicao lgica da estrutura principial das normas pode
esclarecer (A distino entre princpios e regras e a redefinio do dever de proporcionalidade, p. 1213). Em sentido diverso, Paulo Bonavides afirma que o princpio da proporcionalidade direito
positivo em nosso ordenamento constitucional. Embora ainda no haja sido ainda formulado como
norma jurdica global, flui do esprito que anima em toda sua extenso e profundidade o 2. do art.
5. (Paulo Bonavides, Curso de direito constitucional, p. 450).
Willis Santiago Guerra Filho, Teoria processual da Constituio, p. 160.
29
O fato de que a teoria dos princpios implica o princpio da

proporcionalidade significa que os trs subprincpios nele contidos o
princpio da adequao, o da necessidade e o da proporcionalidade em
sentido estrito so suas consequncias lgicas, e por esta razo so
dela dedutveis de modo estrito. O mesmo vlido se partirmos desde
o outro lado da relao de equivalncia, a saber, de que o princpio da
proporcionalidade implica a teoria dos princpios. Portanto, quem
rejeita a teoria dos princpios precisa rejeitar o princpio da
proporcionalidade tambm.37
As mximas parciais da adequao e da necessidade decorrem do fato de

princpios serem mandamentos de otimizao em face das possibilidades (ou
circunstncias) fticas, isto , demandam uma otimizao relativa s possibilidades
fticas.38 No que se refere s tenses entre a liberdade de informao jornalstica e os
direitos fundamentais da personalidade, as circunstncias fticas dizem respeito,
sobretudo, a caracteres inerentes ao contedo informado, incluindo a veracidade dos
fatos narrados e o interesse pblico de que se revestem. Somam-se a essas
possibilidades fticas, quando o exerccio da liberdade de informao jornalstica se d
no mbito da Internet, caracteres inerentes sua arquitetura, ou seja, o conjunto dos
seus elementos constitutivos e o modo de seu funcionamento, a serem abordados no
Captulo 4.
A mxima parcial da adequao exclui o emprego de meios que prejudiquem a
realizao de, pelo menos, um princpio, sem, pelo menos, fomentar um dos princpios
ou objetivos, cuja realizao eles devem servir.39 Significa que toda interveno em um
direito fundamental deve ser adequada para fomentar a realizao do objetivo
perseguido.40
37
38
39
40
Robert Alexy, Sobre a estrutura dos princpios jurdicos, p. 159.

Idem, Principais elementos de uma teoria da dupla natureza do direito, p. 26.
Idem, Direitos fundamentais, ponderao e racionalidade, p. 727.
Ao definir a mxima parcial da adequao (idoneidad), Carlos Bernal Pulido afirma que toda
interveno nos direitos fundamentais deve ser adequada para contribuir com a obteno de um fim
constitucionalmente legtimo o que sugere uma otimizao relativa no apenas s possibilidades
fticas, mas tambm jurdicas. Para o autor, o primeiro aspecto da anlise da idoneidade das
intervenes legislativas nos direitos fundamentais consiste em verificar se o fim que o Parlamento
pretende favorecer pode ser considerado legtimo do ponto de vista constitucional. O fim
considerado legtimo quando no est proibido explcita ou implicitamente pela Constituio,
tenham estas proibies carter definitivo (regras) ou prima facie (princpios). Entendo, porm, que a
exigncia de legitimidade do fim apenas aparentemente confere aspecto jurdico mxima parcial da
adequao. Isso porque, em relao aos fins proibidos pela Constituio por meio de regras, estas
30
Para demonstrar como a mxima parcial da adequao decorre do fato de

princpios serem mandamentos de otimizao em face das possibilidades fticas, Alexy
utiliza uma situao hipottica em que o Estado fundamenta a persecuo de um
objetivo Z com base em um princpio Pi, ao qual se contrape um direito do
cidado assegurado pelo princpio Pj.41 So cogitadas duas medidas, M1 e M2,
para fomentar o objetivo Z. Se a medida M1 no apta a fomentar o objetivo Z,
ento essa medida M1 no exigida para a concretizao do princpio Pi. Nessas
circunstncias, se a medida M1 afeta negativamente o princpio contraposto Pj,
ento a adoo da medida M1 vedada por esse princpio Pj do ponto de vista da
otimizao em relao s possibilidades fticas.
A
mxima
parcial
da
necessidade
exige
que,
dentre
dois
meios
aproximadamente adequados, seja escolhido aquele que intervenha de modo menos

intenso.42 Trata-se de um exame comparativo entre (ao menos dois) meios aptos a
fomentar e no obrigatoriamente alcanar a realizao do objetivo perseguido, com
intuito de identificar, dentre aqueles que sejam similarmente eficientes, o que menos
restringe o direito afetado.
Para demonstrar, a partir da mesma situao hipottica, como a mxima parcial
da necessidade tambm decorre do fato de princpios serem mandamentos de
otimizao em face das possibilidades fticas, deve-se considerar a existncia de duas
medidas (M2 e M3)43 similarmente adequadas para fomentar o objetivo Z, sendo
que uma delas (M2) afeta menos intensamente que a outra (M3) a realizao daquilo
que o princpio contraposto pelo cidado (Pj) exige. Embora para a consecuo do
41
42
43
prevalecem, conforme exposto no item 2.3.3.1, nada havendo a ser ponderado (e no se aplicando,
pois, a mxima parcial da adequao). E, em relao aos fins proibidos pela Constituio por meio de
princpios, o prprio Pulido assevera que a ponderao dos princpios constitucionais que joguem a
favor e contra sua legitimidade deve ser deslocado e diferido para a aplicao do princpio da
proporcionalidade em sentido estrito, o que retira da mxima parcial da adequao a otimizao
relativa a circunstncias jurdicas (Carlos Bernal Pulido, El principio de proporcionalidad y los
derechos fundamentales, p. 693-706 traduo livre).
Alexy refere-se aos princpios, nesse exemplo hipottico, como P1 e P2. A adoo de Pi e Pj
neste trabalho tem apenas a finalidade de uniformizar os smbolos em relao queles que sero
utilizados, a seguir, na frmula do peso.
Alexy no se refere, nesse exemplo hipottico, a uma medida M3, mantendo, na anlise da mxima
parcial da necessidade, as mesmas medidas M1 e M2 mencionadas na anlise da mxima parcial
da adequao, porm com outras caractersticas. A adoo de M3 neste trabalho tem apenas a
finalidade de facilitar a compreenso do exemplo.
31
objetivo Z, ou seja, para a realizao daquilo que o princpio Pi exige, possa ser
indiferente a opo do Estado pela medida M2 ou pela medida M3, para o princpio
contraposto Pj essa escolha no indiferente. No que diz respeito s possibilidades
fticas, o princpio contraposto Pj poder ser realizado em maior medida se o Estado
optar pela medida M2 em vez da medida M3. Nessas circunstncias, a adoo da
medida M2 permitida e a medida M3 vedada do ponto de vista da otimizao em
relao s possibilidades fticas.
Por sua vez, a mxima parcial da proporcionalidade em sentido estrito decorre
do fato de princpios serem mandamentos de otimizao em face das possibilidades (ou
circunstncias) jurdicas. Quando duas ou mais normas de direitos fundamentais com
estrutura de princpios se mostram aplicveis a uma situao concreta, a aplicao de
todas elas , em tese, obrigatria. No que diz respeito ao objeto deste trabalho, isso se
d com as normas (com estrutura de princpios) de proteo da liberdade de informao
jornalstica e tambm dos direitos fundamentais da personalidade, a serem abordadas no
prximo captulo.
Havendo coliso entre os princpios em questo, como frequentemente ocorre, a
sua aplicao exige e se resolve por meio de uma relativizao em face das
possibilidades jurdicas,44 um sopesamento. Em outras palavras, o carter
principiolgico das normas de direito fundamental implica a necessidade de um
sopesamento quando elas colidem com princpios antagnicos.45 Por conta disso,
Alexy identifica a mxima parcial da proporcionalidade em sentido estrito com a sua lei
material do sopesamento.
2.3.2.2 A lei do sopesamento e a frmula do peso
De acordo com a lei material do sopesamento, Quanto maior for o grau de no

satisfao ou de afetao de um princpio, tanto menor ter que ser a importncia da
44
45

Idem, ibidem, p. 117-118.
32
satisfao do outro.46 O sopesamento, de acordo com essa lei, divide-se em trs passos.
No primeiro avaliado o grau de no satisfao ou afetao de um dos princpios.
Depois, em um segundo passo, avalia-se a importncia da satisfao do princpio
colidente. Por fim, em um terceiro passo, deve ser avaliado se a importncia da
satisfao do princpio colidente justifica a afetao ou a no satisfao do outro
princpio.47
Para avaliar o grau de no satisfao ou afetao de um princpio, assim como a
importncia da satisfao do princpio colidente, Alexy prope uma escala de trs nveis
(ou tridica), identificados pelos termos leve (representado pela letra l),48 moderado
(representado pela letra m) e srio (representado pela letra s).49 A cada nvel da escala
Alexy atribui um valor numrico, seguindo uma progresso geomtrica, da seguinte
forma:
l (leve) = 20 = 1
m (moderado) = 21 = 2
s (srio) = 22 = 4
A primeira grandeza presente na lei do sopesamento, a ser avaliada de acordo
com a escala tridica, o grau de no satisfao ou de afetao de um princpio, ou seja,
a intensidade da interveno. A intensidade da interveno em um determinado
princpio Pi pode ser simbolizada por IPi. Como as intervenes so sempre
concretas, pode-se agregar ao smbolo a letra C, que representa as condies
relevantes para a soluo do caso. Portanto, a primeira grandeza presente na lei do
sopesamento simbolizada por IPiC, significando a intensidade da interveno no
princpio Pi em concreto.
46
47
48
49

A letra l, aqui, no significa apenas leve, mas tambm reduzido ou fraco (Robert Alexy, Teoria
dos direitos fundamentais, p. 599-600).
s substitui, alm de srio, termos como elevado ou forte (Robert Alexy, Teoria dos direitos
fundamentais, p. 600).
33
A segunda grandeza presente na lei do sopesamento, a ser avaliada de acordo

com a escala tridica, a importncia da satisfao do princpio colidente com o
princpio Pi. Definindo-se o princpio colidente a Pi como Pj, a importncia da
satisfao do princpio colidente Pj pode ser simbolizada por WPj. Portanto, a
segunda grandeza presente na lei do sopesamento simbolizada por WPjC,
significando a importncia da satisfao do princpio colidente Pj em concreto.
Ao contrrio da intensidade da interveno, a importncia da satisfao de um
princpio no tem que ser compreendida somente como uma grandeza concreta. Alexy
admite a possibilidade de se avaliar a importncia da satisfao de um princpio em
abstrato. Para exemplificar, o autor afirma que a vida humana tem, em abstrato, um
peso maior que a liberdade geral de se fazer ou deixar de fazer o que se queira.50 O
peso abstrato do princpio Pi pode ser simbolizado por GPiA, da mesma forma que
o peso abstrato do princpio Pj pode ser simbolizado por GPjA.
Outro elemento a ser levado em considerao no sopesamento a segurana das
premissas empricas que versam sobre a afetao que a medida examinada no caso
concreto projeta sobre os princpios envolvidos. Como explica Carlos Bernal Pulido,
esta varivel surge do reconhecimento de que as apreciaes empricas relativas
afetao dos princpios em coliso podem ter um distinto grau de certeza e, dependendo
deste, maior ou menor dever ser o peso que se reconhea ao respectivo princpio.51
Segundo o autor, a afetao de um princpio depende da eficcia, rapidez,
probabilidade, alcance e durao da interveno que nele venha a implicar a medida
submetida ponderao.
Esse elemento leva a uma segunda lei do sopesamento, de carter epistmico,
nos termos da qual Quanto maior seja uma interveno em um direito fundamental,
tanto maior dever ser a certeza das premissas que fundamentam a interveno.52 A
segurana das premissas empricas que versam sobre a afetao que a medida
examinada no caso concreto projeta sobre o princpio Pi pode ser simbolizada por
50
51
52

Carlos Bernal Pulido, Estructura y lmites de la ponderacin, p. 229. Traduo livre.
Robert Alexy, La frmula del peso, p. 44. Traduo livre.
34
SPiC. E a segurana das premissas empricas que versam sobre a afetao que a
medida examinada no caso concreto projeta sobre o princpio Pj pode ser simbolizada
por SPjC.
Para avaliar o grau de segurana das premissas empricas que versam sobre a
afetao que a medida examinada no caso concreto projeta sobre os princpios
envolvidos, Alexy prope uma escala tridica em que os respectivos nveis so
identificados pelos termos garantido (representado pela letra g), plausvel
(representado pela letra p) e no evidentemente falso (representado pela letra e).
Tambm aqui Alexy atribui a cada nvel da escala um valor numrico, seguindo uma
progresso geomtrica, da seguinte forma:
g (garantido) = 20 = 1
p (plausvel) = 2-1 =
e (no evidentemente falso) = 2-2 =
A partir do estabelecimento das grandezas presentes na lei do sopesamento e da
possibilidade de sua avaliao de acordo com as duas verses da escala tridica, Alexy
estabelece uma frmula que expressa o peso de um princpio sob as condies de um
determinado caso. Em sua verso completa, essa frmula do peso tem a seguinte forma:
GPi,jC =
IPiC . GPiA . SPiC

WPjC . GPjA .SPjC
Sendo que:
GPi,jC simboliza o peso do princpio Pi em relao ao princpio colidente
Pj no caso concreto
IPiC simboliza a intensidade da interveno no princpio Pi em concreto
GPiA simboliza peso abstrato do princpio Pi
SPiC simboliza a segurana das premissas empricas que versam sobre a
afetao que a medida projeta sobre o princpio Pi no caso concreto
WPjC simboliza a importncia da satisfao do princpio colidente Pj em
concreto
35
GPjA simboliza peso abstrato do princpio colidente Pj

SPjC simboliza a segurana das premissas empricas que versam sobre a
afetao que a medida projeta sobre o princpio Pj no caso concreto
Se da aplicao dos valores numricos previstos nas escalas tridicas a cada um

dos seis elementos que compem a frmula do peso resultar um valor maior que 1, o
princpio Pi tem precedncia em relao ao princpio colidente Pj. Se o valor
resultante for menor que 1, o princpio colidente Pj tem precedncia em relao ao
princpio Pi.53
Para ilustrar a aplicao da frmula do peso, Pulido fornece um exemplo de
coliso de princpios que, embora no relacionado ao tema deste trabalho, merece
citao por facilitar a compreenso do mtodo. Na situao hipottica descrita por
Pulido, os pais de uma garota que corre risco de morte (direito vida, aqui simbolizado
por Pv) se negam a permitir sua internao hospitalar em razo dos mandamentos da
doutrina religiosa que professam (liberdade religiosa, aqui simbolizada por Pr).54
No exemplo do autor, a intensidade da interveno no direito vida
classificada como sria, haja vista o risco de morte (IPvC = 4), e a importncia da
satisfao da liberdade religiosa classificada como moderada (WPrC = 2). O peso
abstrato do direito vida classificado por Pulido como srio, j que se trata de um
direito que constitui pressuposto para o exerccio de todos os outros (GPvA = 4), e o
peso abstrato da liberdade religiosa classificado como moderado (GPrA = 2). A
segurana das premissas empricas que versam sobre a afetao que a medida projeta
sobre o direito vida classificada como garantida, pois h certeza de que a garota
53
54
Em tese, existe a possibilidade de se chegar a um resultado igual a 1, isto , a um estado de empate ou

igualdade, que no indica qual dos princpios tem precedncia sobre o outro. Foi esse quadro que
motivou Alexy a incluir a segurana das premissas empricas na frmula do peso inicialmente
formulada. Antes disso, o autor j havia proposto a possibilidade de refinamento da escala tridica,
desdobrando os trs nveis originais em nove: levssimo = 20 = 1; moderadamente leve = 21 = 2;
leve quase moderado = 22 = 4; moderado tendendo para leve = 23 = 8; moderado propriamente
dito = 24 = 16; moderado quase srio = 25 = 32; levemente srio = 26 = 64; moderadamente
srio = 27 = 128; serssimo = 28 = 256. O prprio Alexy ressalta, contudo, que esse refinamento
tem limites, porque torna incompreensveis os nveis a que se pode chegar e dificulta a sua aplicao
em alguns casos concretos.
Carlos Bernal Pulido, Estructura y lmites de la ponderacin, p. 226. No exemplo fornecido, o autor,
fazendo referncia Constituio colombiana, contrape a liberdade de cultos e o Direito ao livre
desenvolvimento da personalidade ao direito vida e sade. Traduo livre.
36
morrer se no ingressar no hospital (SPvC = 1). E tambm a segurana das premissas

empricas que versam sobre a afetao que a medida projeta sobre a liberdade religiosa
garantida, porque seguro que levar a garota ao hospital supe uma restrio a esse
direito (SPrC = 1).
Aplicando esses valores frmula do peso, tem-se:
GPv,rC =
4.4.1
=4
2.2.1
Como o valor resultante maior que 1, o peso do direito vida (Pv) maior
que o peso da liberdade religiosa (Pr) no caso examinado. O direito vida tem,
portanto, precedncia, sob tais condies, em relao liberdade religiosa.
Para os casos em que a coliso no se limitar a apenas dois princpios
contrapostos, Alexy prope uma frmula do peso estendida,55 que se expressa da
seguinte forma:
GPi,j-nC =
IPiC . GPiA . SPiC

WPjC . GPjA .SPjC + ... WPnC . GPnA .SPnC
Se a cumulao de princpios se d em ambos os polos da tenso, pode-se ento

falar na frmula do peso estendida completa,56 que se expressa da seguinte forma:
GPi,j-nC =
IPiC . GPiA . SPiC + ... IPmC . GPmA . SPmC

WPjC . GPjA .SPjC + ... WPnC . GPnA .SPnC
Ao tratar da frmula do peso estendida (incluindo sua verso completa), Alexy

alerta que os princpios acumulados no podem ser substancialmente redundantes.
55
56
Robert Alexy, La frmula del peso, p. 47-49.

37
Seus objetos a otimizar devem ser materialmente diferentes.57 Do contrrio, os

princpios redundantes devem ser considerados no sopesamento como se nico fossem.
A aplicao da frmula do peso permite que uma coliso entre normas de
direitos fundamentais com estrutura de princpios seja resolvida segundo um
procedimento preciso, claro e livre de contradio, cujas variveis e escalas de
graduao so preestabelecidas. O sopesamento imprime racionalidade resoluo das
colises concretas entre princpios, isto , possibilita que se fundamente de forma
racional o estabelecimento da precedncia de um princpio sobre outro. Do mesmo
modo, a frmula do peso fornece parmetros que permitem o controle da
fundamentao adotada no sopesamento, na medida em que, sendo preestabelecidas
todas as variveis e as escalas de graduao pertinentes, os desvios na sua aplicao em
um caso concreto so facilmente perceptveis.
A racionalidade proporcionada pela estrutura (fixa) composta pelas variveis e
pelas escalas de graduao da frmula do peso no elimina a subjetividade. Qual valor,
segundo as escalas de graduao, deve ser atribudo a cada uma das variveis no algo
que encontre resposta na frmula do peso, mas, em grande parte, nas concepes morais
e ideologias polticas daquele que realiza o sopesamento. O peso abstrato a ser atribudo
a um princpio, por exemplo, no se encontra explicitamente preestabelecido na
Constituio, sendo definido segundo mtodos de interpretao e concepes
particulares de quem sopesa. nesse aspecto que a frmula do peso d margem
subjetividade, como observa Pulido:
Mas alm disso, preciso enfatizar que a frmula do peso no um
procedimento algortmico que possa oferecer a cada caso uma nica
resposta correta. Pelo contrrio, este modelo de ponderao reconhece
seus prprios limites de racionalidade e abre ao juiz uma margem de
deliberao em que sua ideologia e suas apreciaes desempenham o
papel determinante. No obstante, este fato no reduz a racionalidade
nem a utilidade da frmula do peso. Este um procedimento claro,
inclusive por explicitar com clareza seus prprios limites. Tambm, se
oferece como uma estrutura jurdica que dota a ponderao de um
conceito preciso, livre de toda contradio. Nesta estrutura, a escala
tridica a medida comum para determinar o peso dos princpios
relevantes. De igual modo, a frmula do peso explicita quais so as
57
Robert Alexy, La frmula del peso, p. 48. Traduo livre.
38
variveis relevantes na ponderao. Como consequncia, possibilita

fundamentar corretamente no direito o resultado da ponderao. Por
meio desta frmula, pode estruturar-se uma fundamentao em termos
conceitualmente claros e consistentes, mediante premissas completas e
saturadas, que respeitam as regras da lgica e as cargas da
argumentao. A frmula do peso torna explcitos todos os elementos
que o juiz deve ter em conta para que suas decises encontrem
respaldo em uma fundamentao correta.58
A subjetividade inerente a qualquer modelo de interpretao e aplicao do

Direito, impedindo a possibilidade de existncia de uma nica resposta correta para
cada caso de tenso entre normas jurdicas.59 No entanto, a subjetividade no significa
que o sopesamento seja um processo irracional. O espao da subjetividade aquele para
o qual o Direito, pura e simplesmente considerado, no fornece respostas suficientes,
exigindo o recurso moral, poltica e s outras cincias que se mostrem relevantes
para a soluo de um caso. Racionalidade e subjetividade devem ser consideradas
grandezas complementares e igualmente necessrias para que a aplicao do Direito
ocorra de forma estruturada, fundamentada e adequada s circunstncias do caso
concreto, reduzindo o risco de que se transmude em procedimento aritmtico ou em
arbitrariedade.
2.3.2.3 As normas de direitos fundamentais atribudas
A ponderao entre princpios colidentes, realizada com base na mxima da

proporcionalidade e, quando for o caso, mediante a aplicao da frmula do peso,
resulta em uma relao de precedncia de determinado(s) princpio(s) em relao a
outro(s), sob determinadas condies. Essa relao de precedncia implica uma regra
que tem como suporte ftico aquelas mesmas condies sob as quais se deu a
ponderao.
58
59
Carlos Bernal Pulido, La racionalidad de la ponderacin, p. 73-74. Traduo livre.

Nesse sentido, Kelsen afirmou em sua teoria pura do direito que Todos os mtodos de interpretao
at ao presente elaborados conduzem sempre a um resultado apenas possvel, nunca a um resultado
que seja o nico correto (Teoria pura do direito, p. 392). O prprio Alexy, em sua teoria dos
princpios, deixa claro que o sopesamento no um procedimento que conduza, em todo e qualquer
caso, a um resultado nico e inequvoco (Robert Alexy, Teoria dos direitos fundamentais, p. 164).
Na mesma direo, Carlos Bernal Pulido sustenta que No puede esperarse que, ni an en el sistema
constitucional ms preciso, exista una nica respuesta correcta para controversias de esta magnitud y
complejidad (La racionalidad de la ponderacin, p. 57).
39
Sob a denominao de lei de coliso, Alexy expressa essa ideia afirmando que
As condies sob as quais um princpio tem precedncia em face de outro constituem o
suporte ftico de uma regra que expressa a consequncia jurdica do princpio que tem
precedncia.60 Portanto, como resultado de todo sopesamento que seja correto do
ponto de vista dos direitos fundamentais pode ser formulada uma norma de direito
fundamental atribuda, que tem estrutura de uma regra e qual o caso pode ser
subsumido.61
nesse sentido que Alexy afirma que os princpios so, necessariamente,
razes para as regras,62 o que no significa, de maneira alguma, que no possam (os
princpios) servir como razes diretas para decises concretas.63
Assim, do exemplo fornecido por Pulido para ilustrar a aplicao da frmula do
peso anteriormente mencionado possvel extrair, a partir da ponderao realizada,
uma norma de direito fundamental atribuda, com estrutura de regra, enunciada nos
seguintes termos: No caso de os pais se negarem a permitir a internao hospitalar de
um filho que corra risco de morte em razo de mandamentos da doutrina religiosa por
eles professada, o direito vida do filho tem precedncia sobre a liberdade religiosa dos
pais, o que implica, do ponto de vista dos direitos fundamentais, a obrigao de se
internar o filho no hospital.
Dada sua estrutura de regras, as normas de direitos fundamentais atribudas tm
especial utilidade pelo fato de se prestarem, mediante subsuno, soluo de colises
entre princpios ocorridas sob as mesmas condies verificadas nos casos que as
originaram, dispensando, assim, nova ponderao. No presente trabalho, a partir do
exame de casos de tenso entre a liberdade de informao jornalstica e os direitos
fundamentais da personalidade na Internet, procurar-se- extrair algumas normas de
direitos fundamentais atribudas (regras) apropriadas resoluo, pelo Poder Judicirio,
de situaes futuras que venham a ocorrer sob as mesmas condies, mediante
subsuno.
60
61
62
63

Idem, Sobre a estrutura dos princpios jurdicos, p. 159.
Idem, Teoria dos direitos fundamentais, p. 107.
40
2.3.3 A divergncia entre regras e princpios
2.3.3.1 A divergncia entre regras e princpios de nvel constitucional
Alm do conflito entre regras e da coliso entre princpios, possvel

vislumbrar uma terceira modalidade de tenso entre normas de direitos fundamentais, a
divergncia entre regras e princpios.64 Para exemplificar, pode-se imaginar que o
princpio que garante a inviolabilidade da intimidade65 diverge da regra que veda a
censura.66 Em exame superficial, poder-se-ia imaginar que a proibio da censura
incompatvel com a proteo da intimidade, comumente violada em matrias
jornalsticas. A divergncia entre regras e princpios expressos por enunciados
normativos de direitos fundamentais constantes da Constituio (disposies de direitos
fundamentais) , no entanto, apenas aparente.
O carter prima facie de um princpio implica a sua cedncia no apenas no caso
de ponderao com outro princpio, mas tambm diante do mandamento definitivo
consubstanciado em uma regra de igual hierarquia constitucional. A primazia das regras
sobre os princpios aparentemente conflitantes resulta da prpria natureza destes como
mandamentos a serem realizados na maior medida possvel dentro das possibilidades
jurdicas e fticas. Essas possibilidades jurdicas so definidas pelo conjunto de normas
de direitos fundamentais relevantes para a soluo do caso, abrangendo no apenas
outros princpios, mas tambm as regras. Assim, a otimizao do princpio encontra
limite na regra, que traduz uma opo expressa do legislador constituinte por
determinada deciso, sem deixar margem a posterior ponderao. A esse respeito, Alexy
sustenta que:
[...] do ponto de vista da vinculao Constituio, h uma primazia
do nvel das regras. Ainda que o nvel dos princpios tambm seja o
resultado de um ato de positivao, ou seja, de uma deciso, a deciso
a favor de princpios passveis de entrar em coliso deixa muitas
64
65
66
A expresso divergncia entre regras e princpios, empregada neste trabalho, no utilizada por
Alexy.
Cf. item 3.4.1.2.
Cf. item 3.3.1.
41
questes em aberto, pois um grupo de princpios pode acomodar as

mais variadas decises sobre relaes de preferncia e , por isso,
compatvel com regras bastante distintas. Assim, quando se fixam
determinaes no nvel das regras, possvel afirmar que se decidiu
mais que a deciso a favor de certos princpios. Mas a vinculao
Constituio significa uma submisso a todas as decises do
legislador constituinte. por isso que as determinaes estabelecidas
no nvel das regras tm primazia em relao a determinadas
alternativas baseadas em princpios.67
Outra evidncia a favor da primazia das regras o fato de que, em geral, uma
regra expressa pelo texto constitucional, aparentemente conflitante com um princpio,
poderia, em tese, resultar da ponderao desse princpio com outros princpios
constantes da mesma Constituio. No exemplo acima, da ponderao entre o princpio
que garante a inviolabilidade da intimidade e os princpios que asseguram os direitos de
informar e de se informar poderia resultar, de acordo com as condies do caso, uma
norma de direito fundamental atribuda, com estrutura de regra, vendando a censura.
Quando o legislador constituinte no pretende que se chegue a outra soluo por meio
da ponderao entre princpios, a regra especfica expressamente consagrada no texto
constitucional.68
2.3.3.2
divergncia
entre
regras
infraconstitucionais
princpios
constitucionais
Situao distinta da descrita acima a divergncia entre um princpio expresso

pelo texto da Constituio e uma regra infraconstitucional relativa a direito
fundamental, veiculada por um dispositivo da legislao ordinria. Tambm nessa
hiptese, no h tenso entre normas de direitos fundamentais; na verdade, a regra
consiste, ao menos em tese, no resultado da ponderao operada pelo legislador
ordinrio entre os princpios de direitos fundamentais pertinentes situao abarcada
pela norma infraconstitucional. Se essa ponderao for correta do ponto de vista dos
direitos fundamentais, a regra infraconstitucional dever ser aplicada por subsuno.
67
68

Alexy ressalva que o nvel das regras tem primazia em face do nvel dos princpios, a no ser que as
razes para outras determinaes que no aquelas definidas no nvel das regras sejam to fortes que
tambm o princpio da vinculao ao teor literal da Constituio possa ser afastado (Ibidem, p. 141).
42
Virglio Afonso da Silva aborda a situao nos seguintes termos:

Em geral, no se pode falar em uma coliso propriamente dita. O que
h simplesmente o produto de um sopesamento, feito pelo
legislador, entre dois princpios que garantem direitos fundamentais, e
cujo resultado uma regra de direito ordinrio. A relao entre a regra
e um dos princpios no , portanto, uma relao de coliso, mas uma
relao de restrio. A regra expresso dessa restrio. Essa regra
deve, portanto, ser simplesmente aplicada por subsuno.69
Se, por outro lado, a regra de direito ordinrio no corresponder ao resultado de

uma ponderao correta do ponto de vista dos direitos fundamentais, isto , se a regra
restringir de forma desproporcional um princpio de direito fundamental, caber ao juiz
declarar a sua inconstitucionalidade. Nesta hiptese, o caso que seria abarcado pela lei
declarada inconstitucional dever ser solucionado, falta de outras normas
infraconstitucionais aplicveis, por meio da ponderao dos princpios de direitos
fundamentais pertinentes, mediante a aplicao da mxima da proporcionalidade.
2.4 Suporte ftico dos direitos fundamentais
2.4.1 Suporte ftico restrito e suporte ftico amplo
Entende-se como suporte ftico o conjunto de aes, estados ou posies

jurdicas abarcados por uma norma, ou seja, os atos e fatos que a norma prev e para os
quais imputa consequncias. Dependem da concepo adotada a respeito do suporte
ftico (restrito ou amplo) a prpria definio do objeto e o estabelecimento do mbito
de proteo da liberdade de informao jornalstica.70
As teorias que pressupem um suporte ftico restrito para as normas de direitos
fundamentais tm como caracterstica primordial o fato de exclurem, de antemo,
determinadas aes, estados ou posies jurdicas que, em abstrato, poderiam ser
abarcadas pelo mbito de proteo dessas normas. O afastamento, a priori, de certas
69
70
Virglio Afonso da Silva, Direitos fundamentais: contedo essencial, restrio e eficcia, p. 52.
Cf. itens 3.2.1 e 3.2.2.
43
condutas do suporte ftico de uma norma no representa restrio do respectivo direito

fundamental.
Exemplificando: para os adeptos da corrente que defende o suporte ftico
restrito, a publicao de notcia a respeito de fatos no revestidos da chamada
notoriedade social ou interesse pblico, de antemo, no se enquadra no mbito da
liberdade de informao jornalstica (em sua dimenso de direito de informar), e a
proibio judicial de sua veiculao no considerada uma restrio ao direito
mencionado.
J as teorias que pressupem um suporte ftico amplo para as normas de direitos
fundamentais no excluem, a priori, quaisquer aes, estados ou posies jurdicas que,
em abstrato, possam ser abarcados pelo mbito de proteo dessas normas. O suporte
ftico inclui tudo aquilo que protegido prima facie pelo direito fundamental. Como
afirma Alexy, Uma teoria ampla do suporte ftico uma teoria que inclui no mbito de
proteo de cada princpio de direito fundamental tudo aquilo que milite em favor de
sua ponderao.71 Na mesma linha, Virglio Afonso da Silva sustenta que toda ao,
estado ou posio jurdica que tenha alguma caracterstica que, isoladamente
considerada, faa parte do mbito temtico de um determinado direito fundamental
deve ser considerada como abrangida por seu mbito de proteo, independentemente
da considerao de outras variveis.72-73
Voltando ao exemplo acima, para os adeptos da corrente que defende o suporte
ftico amplo, a publicao de notcia a respeito fatos no revestidos da chamada
notoriedade social ou interesse pblico enquadra-se no mbito da liberdade de
informao jornalstica, e a proibio judicial de sua veiculao considerada uma
restrio ao direito prima facie mencionado. Com isso no se quer dizer que essa
71
72
73

Para Alexy, o suporte ftico das normas que garantem direitos de defesa composto pelo bem
protegido e pela interveno (Robert Alexy, Teoria dos direitos fundamentais, p. 302 e ss.). Para
Virglio Afonso da Silva, o suporte ftico composto pelo mbito de proteo, pela interveno
estatal e pela ausncia de fundamentao constitucional (Direitos fundamentais: contedo essencial,
restrio e eficcia, p. 75 e ss.).
44
restrio no seja possvel ou correta ela apenas depende da ponderao entre os

princpios colidentes.
No difcil notar que a teoria dos princpios, aqui descrita, compatvel
somente com uma das correntes relativas ao suporte ftico das normas de direitos
fundamentais.
Se as teorias do suporte ftico amplo ao contrrio das teorias do suporte ftico
restrito sustentam que o suporte ftico inclui tudo aquilo que protegido prima facie
pelo direito fundamental, o contedo definitivo do direito fundamental somente poder
ser estabelecido por meio da sua ponderao com outros direitos fundamentais
colidentes.74 Assim, ao contrrio do que se passa quando considerado um suporte ftico
restrito, o suporte ftico amplo exige, em relao s normas de direitos fundamentais
que tenham estrutura de princpios, a ponderao inerente teoria dos princpios
desenvolvida por Alexy.
Da por que a teoria dos princpios somente se compatibiliza com a noo de
normas de direitos fundamentais com suporte ftico amplo.
2.4.2 Distino entre as teorias interna e externa
Diretamente relacionada ao suporte ftico est a questo da restrio dos direitos

fundamentais, em torno da qual se contrapem as teorias externa e interna.
A teoria interna sustenta que o processo de definio dos limites de um direito
algo interno a esse direito, no influenciado por aspectos externos. O direito tem, a
priori, um contedo determinado. Como afirma Alexy, na teoria interna no h duas
coisas o direito e sua restrio , mas apenas uma: o direito com um determinado
contedo.75 Nas palavras de Martin Borowski, na teoria interna, a extenso do direito
74
75
A menos que se trate de um direito protegido exclusivamente por meio de regras.

45
no modificada por colises com outras posies jurdicas, seu contedo definitivo
definido de antemo.76
da perspectiva da teoria interna que avulta a noo de limites imanentes, isto ,
limites a direitos fundamentais estabelecidos de antemo pela prpria Constituio,
independentemente de se levar em considerao a coliso com outros direitos
fundamentais.
A teoria externa, por outro lado, em vez de pressupor a existncia de cada
direito com contedo determinado, no influenciado por aspectos externos e definido
apenas por limites internos, sustenta que h, em primeiro lugar, o direito em si, no
restringido, e, em segundo lugar, o direito restringido.77 sob esse aspecto que se
afirma que a teoria externa pressupe a existncia de dois objetos jurdicos distintos: o
primeiro objeto o direito prima facie ou direito no limitado, o segundo a restrio
desse direito.78 A extenso do direito modifica-se de acordo com as tenses com outras
posies jurdicas, at se estabelecer, partindo daquilo que a respectiva norma determina
prima facie, o seu contedo definitivo.
Na teoria externa no h lugar para a noo de limites imanentes, mas sim para
aquilo que Jorge Reis Novais chamou de reserva geral imanente de ponderao:
Os direitos de terceiros ou outros bens constitucionais que colidam
com os direitos fundamentais no so os seus limites, ou seja, no
excluem, a priori, qualquer exerccio de direito fundamental que
eventualmente afecte esses bens. O que se passa que, tendo os
direitos fundamentais uma validade condicionada cedncia perante
valores que apresentem, no caso concreto, um maior peso, pode
acontecer que, por fora da sua coliso com esses bens, os interesses
de liberdade jusfundamentalmente protegidos tenham que ceder. J,
porm, a coliso dos mesmos bens num outro caso concreto pode ser
resolvida num sentido ou numa medida de restrio completamente
diferente, seja pela novidade das circunstncias envolventes seja pela
diversidade das especficas modalidades, reas ou recortes dos
interesses de liberdade e dos bens em coliso.
[...]
Logo, no possvel descrever, em abstracto e a priori, os limites do
76
77
78
Borowski apud Virglio Afonso da Silva, O contedo essencial dos direitos fundamentais e a eficcia
das normas constitucionais, p. 37.
Martin Borowski, La estructura de los derechos fundamentales, p. 66-67. Traduo livre.
46
direito em questo, pelo que no se deve falar a em limites imanentes,

mas antes em reserva geral imanente de ponderao enquanto
fundamento constitucional implcito que pode, eventualmente,
justificar as restries assim actuadas.79
Admitir que o contedo (definitivo) de um direito seja determinado

independentemente de aspectos externos, isto , sem considerar a extenso de outros
direitos contrapostos, como apregoa a teoria interna, algo claramente incompatvel
com a teoria dos princpios. Aceitar que um direito no possa ter uma extenso prima
facie (o direito em si, no restringido) e outra definitiva (o direito restringido)
inconcilivel com a teoria dos princpios, especialmente com a noo que esta atribui s
normas de direitos fundamentais com estrutura de princpio. Assim, optar pela adoo
da teoria dos princpios como modelo adequado para a soluo de tenses entre normas
de direitos fundamentais implica, por imperativo lgico, afastar a teoria interna e
acolher a teoria externa.80
2.5 Restries de direitos fundamentais
Se os direitos fundamentais so objeto de normas com estrutura de regras e de

princpios, e se princpios so mandamentos de otimizao que, quando colidem entre
si, devem ser aplicados por meio da ponderao, no maior grau possvel diante das
possibilidades jurdicas e fticas do caso, ento uma consequncia lgica da teoria dos
princpios a possibilidade de restrio de direitos fundamentais.
Tomadas nesse sentido, as restries de direitos fundamentais (reduo entre o
mandamento prima facie e o mandamento definitivo) so, na teoria dos princpios, no
apenas possveis, como necessrias para a aplicao de normas de direitos
fundamentais. Essas restries podem ser operadas por meio de regras ou em razo de
princpios.
79
80
Jorge Reis Novais, As restries aos direitos fundamentais no expressamente autorizadas pela
Constituio, p. 572-573.
Cf. Robert Alexy, Teoria dos direitos fundamentais, p. 278.
47
2.5.1 Restries de direitos fundamentais por meio de regras
Direitos fundamentais podem ser restringidos por meio de regras de patamar

constitucional ou regras infraconstitucionais compatveis com a Constituio. Uma
regra de patamar constitucional implica uma restrio a um direito fundamental sempre
que proibir uma conduta que seria, prima facie, permitida por um princpio. Cumpre
retomar, neste ponto, a noo de que a otimizao do princpio encontra limite na regra,
que traduz uma opo expressa do legislador constituinte por determinada deciso, sem
deixar margem a posterior ponderao. O exemplo j mencionado a restrio do
princpio que garante a inviolabilidade da intimidade pela regra que estabelece a
vedao da censura.
Uma regra infraconstitucional tambm implica uma restrio a um direito
fundamental se proibir uma conduta que seria, prima facie, permitida por um princpio.
Uma regra (compatvel com a Constituio) uma restrio a um direito fundamental
se, com sua vigncia, no lugar de uma liberdade fundamental prima facie, surge uma
no liberdade definitiva ou um no direito definitivo de igual contedo.81
Tome-se como exemplo, para ilustrar uma regra infraconstitucional restritiva de
direito fundamental, o artigo 20, caput, do Cdigo Civil.82 Esse dispositivo prev que:
Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao da justia ou
manuteno da ordem pblica, a divulgao de escritos, a transmisso
da palavra, ou a publicao, a exposio ou a utilizao da imagem de
uma pessoa podero ser proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo
da indenizao que couber, se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a
respeitabilidade, ou se se destinarem a fins comerciais.
Se interpretado o dispositivo como uma no liberdade definitiva publicao da

imagem de uma pessoa, sem sua autorizao, com fins comerciais, ento essa norma
81
82

Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002.
48
implica uma restrio liberdade (constitucional) de informao jornalstica. Ocorre,

nessa hiptese, o que Alexy chama de restrio indiretamente constitucional.83
Conforme mencionado no tpico 2.3.3.2, a divergncia entre regras
infraconstitucionais e princpios constitucionais no constitui uma tenso entre normas
de direitos fundamentais. Nesses casos, a regra constitui o resultado da ponderao
operada pelo legislador ordinrio entre os princpios constitucionais pertinentes
situao abarcada pela lei (no exemplo acima, a liberdade de informao jornalstica e a
inviolabilidade da imagem). Como explica Virglio Afonso da Silva, a regra impe
uma restrio liberdade, no colide com ela; a coliso ocorre antes, entre os dois
princpios mencionados, cuja soluo se expressa na regra. A restrio ocorre por
meio da regra infraconstitucional, que deve ser aplicada mediante subsuno, a no ser
que a ponderao operada pelo legislador tenha sido desproporcional, isto , incorreta
do ponto de vista dos direitos fundamentais hiptese em que a norma de direito
ordinrio dever ser declarada inconstitucional.84
Disso resulta que a ponderao entre princpios serve de fator para a definio da
constitucionalidade da norma infraconstitucional que deles resulta. Se a ponderao
entre os princpios relacionados norma infraconstitucional no correta do ponto de
vista dos direitos constitucionais, se no resiste aplicao da mxima da
proporcionalidade, ento a norma, alm de desproporcional, inconstitucional.
2.5.2 Restries de direitos fundamentais em razo de princpios
Nem sempre h uma norma infraconstitucional apta a resolver um caso concreto

que envolva direitos fundamentais. Em diversas situaes, o legislador ordinrio
simplesmente pode no ter editado uma norma que consubstancie a ponderao entre os
princpios pertinentes. H, alm desses, casos para os quais a norma infraconstitucional
editada pelo legislador ordinrio contraria uma regra expressa pelo texto constitucional
83
84

A regra infraconstitucional tambm dever ser declarada inconstitucional se conflitar com uma regra
expressa pelo texto constitucional, conforme exposto no tpico 2.3.1.
49
ou no traduz uma ponderao entre os princpios pertinentes correta do ponto de vista

dos direitos fundamentais, sendo, por conseguinte, inconstitucional.
Em todos esses casos, a soluo deve ser operada pelo juiz mediante a aplicao
direta de normas de direito fundamental expressas pelo texto constitucional, seja por
meio da subsuno, se houver regra aplicvel, ou, se no houver, por meio da
ponderao entre os princpios aplicveis. Nesta ltima hiptese, o juiz proceder a uma
ponderao entre princpios que o legislador no fez ou fez de forma incorreta do ponto
de vista dos direitos fundamentais, ocorrendo o que Alexy chama de restrio
diretamente constitucional.85
Retomando o exemplo supra, se se considerar que o artigo 20, caput, do Cdigo
Civil, ao proibir a publicao no autorizada da imagem de uma pessoa com fins
comerciais, inconstitucional, ento uma situao de uso no autorizado da imagem de uma
pessoa com fins comerciais dever ser resolvida pelo juiz por meio da ponderao entre a
liberdade de informao jornalstica e a inviolabilidade da imagem, a fim de se estabelecer,
mediante a aplicao da mxima da proporcionalidade, qual desses princpios tem
precedncia no caso concreto. A deciso judicial necessariamente implicar uma restrio
ao direito fundamental garantido pelo princpio que teve de ceder. Ocorrer a restrio de
um direito fundamental em razo de um princpio. Nas palavras de Alexy,
Um princpio uma restrio a um direito fundamental se h casos em
que ele uma razo para que, no lugar de uma liberdade fundamental
prima facie ou de um direito fundamental prima facie, surja uma no
liberdade definitiva ou um no direito definitivo de igual contedo.86
Disso resulta que a ponderao entre princpios, mediante a aplicao da

mxima da proporcionalidade, serve para a resoluo judicial de um caso envolvendo
direitos fundamentais para o qual no haja uma regra expressa pelo texto constitucional,
tampouco norma infraconstitucional validamente aplicvel.87
85
86
87

Virglio Afonso da Silva entende que, na ausncia de regra infraconstitucional aplicvel a um caso de
coliso entre princpios, no devem ser aplicadas as mximas parciais da adequao e da necessidade,
procedendo-se diretamente ao exame da proporcionalidade em sentido estrito, pelo fato de que deve
50
2.6 O contedo essencial dos direitos fundamentais
2.6.1 Contedo essencial absoluto e contedo essencial relativo
As teorias subjetivas acerca do contedo essencial dos direitos fundamentais so

tradicionalmente divididas entre absolutas e relativas.
As teorias que defendem a existncia de um contedo essencial absoluto tm em
comum a noo de que cada direito fundamental seria dotado de um ncleo
intransponvel, imune a quaisquer restries. De acordo com a verso que se adote
dessas teorias, o contedo essencial absoluto pode ser dinmico, isto , mutvel com a
passagem do tempo, ou esttico, ou seja, imutvel em sentido material-temporal.
Por tudo o que foi exposto at aqui, verifica-se que as teorias do contedo
essencial absoluto so nitidamente incompatveis com a noo de ponderao mediante
a aplicao da mxima da proporcionalidade e da forma pela qual ocorrem as restries
de direitos fundamentais sob o prisma da teoria dos princpios.
A teoria do contedo essencial relativo, de outro modo, rejeita a possibilidade de
existncia de um ncleo intransponvel, irrestringvel, definvel a priori, para cada
direito fundamental. A definio da parcela essencial de um direito fundamental, na
teoria do contedo essencial relativo, depende das circunstncias jurdicas e fticas de
cada caso, levando em considerao, inclusive, as tenses entre as normas de direitos
fundamentais.
A teoria do contedo essencial relativo plenamente adequada noo de
ponderao mediante a aplicao da mxima da proporcionalidade e forma pela qual
ocorrem as restries de direitos fundamentais na teoria dos princpios. Como afirma
Virglio Afonso da Silva, a garantia do contedo essencial dos direitos fundamentais
haver uma medida concreta que ser testada (Direitos fundamentais: contedo essencial, restrio e
eficcia, p. 179). Conforme demonstrado na anlise de casos feita no Captulo 5, a medida concreta
testada pode ser a pretenso do autor da demanda ou mesmo a ordem proferida pelo juiz, o que torna
no apenas possvel, como necessria, a aplicao das mximas parciais da adequao e da
necessidade.
51
nada mais que a consequncia da aplicao da regra da proporcionalidade nos casos de

restries a esses direitos.88 Assim prossegue restries a direitos fundamentais
que passam no teste da proporcionalidade no afetam o contedo essencial dos direitos
restringidos.
Essa noo j havia sido exposta por Alexy, ao mencionar que:
Segundo a teoria relativa, o contedo essencial aquilo que resta aps
o sopesamento. Restries que respeitem a mxima da
proporcionalidade no violam a garantia do contedo essencial nem
mesmo se, no caso concreto, nada restar do direito fundamental. A
garantia do contedo essencial reduzida mxima da
proporcionalidade.89
Sob a teoria dos princpios, no importa, pois, para a definio do contedo

essencial de um direito fundamental, a intensidade da restrio que lhe imposta, mas
sim a proporcionalidade ou desproporcionalidade dessa restrio.
2.6.2 A necessidade de definio do contedo essencial em dois nveis
Embora plenamente adequada teoria dos princpios, a ideia de que o contedo

essencial corresponde ao resultado da aplicao da mxima da proporcionalidade deixa
de considerar que determinados direitos fundamentais como a prpria liberdade de
informao jornalstica so assegurados no apenas por normas com estrutura de
princpios, mas tambm de regras, as quais no se submetem ponderao.
Se determinado direito fundamental assegurado pela Constituio por meio de
normas com estrutura de princpios e tambm por normas com estrutura de regras, o seu
contedo essencial, mesmo sob o prisma da teoria relativa, no se resume ao resultado
da aplicao da mxima da proporcionalidade. Assim porque a faceta desse direito
protegida
por
meio
de
regras
no
comporta
restrio,
integrando,
pois,
independentemente das circunstncias jurdicas e fticas do caso, o seu contedo
88
89
Robert Alexy, Teoria dos direitos fundamentais, p. 297-298.
52
essencial noo que no se encontra plenamente desenvolvida na construo terica

de Alexy.
O raciocnio aplicado por Virglio Afonso da Silva dignidade da pessoa
humana. Partindo da proposta de Alexy de tratar a norma expressa pelo dispositivo A
dignidade humana inviolvel (artigo 1., 1., 1, da Constituio alem) em parte
como regra e em parte como princpio,90 Virglio Afonso da Silva sustenta que tambm
a dignidade segue os mesmos caminhos de todos os princpios e, portanto, tende a ter
um contedo essencial relativo, a no ser nos casos em que a prpria constituio, em
normas com estrutura de regra, defina condutas absolutamente vedadas nesse
mbito.91-92
Tambm Vieira de Andrade visualizou um ncleo essencial absoluto dos direitos
fundamentais sob o prisma da teoria dos princpios de Alexy, identificando-o com o
objeto das normas com estrutura de regras:
Uma teoria normativa forte dos direitos fundamentais justifica a
limitao imanente de um direito, desde que possa afirmar-se em
abstracto que determinada forma aparente de exerccio do direito no
, em caso algum, possvel ou legtima isto , para utilizar a
conceptologia alexyana, onde o contedo do direito fundamental no
limitado por um outro princpio, mas por uma regra, em especial onde
essa regra a expresso do valor absoluto da dignidade da pessoa
humana.93
Esse raciocnio, que se coaduna sem maiores dificuldades ao modelo

desenvolvido na teoria dos princpios de Alexy, deve ser estendido a quaisquer direitos
fundamentais que (como a liberdade de informao jornalstica) sejam protegidos, a um
s tempo, por meio de normas constitucionais com estrutura de princpios (como o
direito de informar e o direito de se informar) e de regras (como a vedao da censura).
90
91
92
93
Robert Alexy, Teoria dos direitos fundamentais, p. 111 e ss.

Virglio Afonso da Silva, Direitos fundamentais: contedo essencial, restrio e eficcia, p. 201-202.
Nada do que se afirma neste tpico tem a pretenso ou serve de justificativa para a identificao da
dignidade da pessoa humana com o contedo essencial de todos os direitos fundamentais. Essa noo
incompatvel com uma teoria que pressupe que os direitos fundamentais tm contedo essencial
relativo, como ocorre, ao menos no nvel dos princpios, com a teoria desenvolvida por Alexy,
adotada neste trabalho.
Jos Carlos Vieira de Andrade, Os direitos fundamentais na Constituio portuguesa de 1976, p. 288.
53
Significa que necessrio agregar noo de contedo essencial relativo o papel

desempenhado pelas normas de direitos fundamentais com estrutura de regras. Desse
modo, o contedo essencial de um direito fundamental passa a ser compreendido como
o resultado da ponderao entre os princpios colidentes no caso concreto, mediante a
aplicao da mxima da proporcionalidade, bem como os mandamentos definitivos
expressos por regras constitucionais que porventura protejam esse direito fundamental.
No nvel dos princpios, o contedo essencial relativo. No nvel das regras, absoluto.
2.7 A teoria dos princpios e o Supremo Tribunal Federal
Antes de se chegar ao fecho deste captulo, cumpre tecer algumas breves

observaes sobre a relao entre o Supremo Tribunal Federal e a teoria dos princpios,
com o especfico propsito de corroborar a sua adequao ordem jurdicoconstitucional brasileira. No h, aqui, a pretenso de se proceder a uma anlise da
jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal relativa matria, mas apenas de
evidenciar que a despeito das crticas cabveis a teoria dos princpios,
essencialmente na forma em que desenvolvida por Alexy, aplicada pela referida Corte
como mtodo para a resoluo de tenses entre direitos fundamentais.
Para ilustrar esse quadro com um caso diretamente relacionado ao tema deste
trabalho, toma-se em considerao o acrdo proferido pelo Supremo Tribunal Federal
no julgamento do Recurso Extraordinrio n. 511.961-SP, em junho de 2009. O caso
consistia em uma ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico Federal contra a
Unio, sob a alegao de que a Constituio no teria recepcionado o artigo 4., inciso
V, do Decreto-lei n. 972/1969,94 que estabeleceu a exigncia de diploma de curso
94
Art 4. O exerccio da profisso de jornalista requer prvio registro no rgo regional competente do
Ministrio do Trabalho e Previdncia Social que se far mediante a apresentao de: [...] V diploma
de curso superior de jornalismo, oficial ou reconhecido registrado no Ministrio da Educao e
Cultura ou em instituio por ste credenciada, para as funes relacionadas de a a g no artigo 6..
[...]
54
superior de jornalismo, registrado pelo Ministrio da Educao, para o exerccio da

profisso de jornalista.95
Em seu voto, o Ministro Gilmar Mendes, relator do recurso, procedeu
ponderao entre a liberdade de exerccio profissional e os direitos da coletividade
teoricamente colocados em risco na hiptese de eliminao da exigncia do diploma, a
fim de verificar se a restrio imposta pelo decreto-lei era proporcional e, por
conseguinte, constitucional. As mximas parciais da adequao, da necessidade e da
proporcionalidade em sentido estrito foram descritas no voto do Ministro relator nos
seguintes termos:
O subprincpio da adequao (Geeignetheit) exige que as medidas
interventivas adotadas mostrem-se aptas a atingir os objetivos
pretendidos. O subprincpio da necessidade (Notwendigkeit oder
Erforderlichkeit) significa que nenhum meio menos gravoso para o
indivduo revelar-se-ia igualmente eficaz na consecuo dos objetivos
pretendidos.
Um juzo definitivo sobre a proporcionalidade da medida h tambm
de resultar da rigorosa ponderao e do possvel equilbrio entre o
significado da interveno para o atingido e os objetivos perseguidos
pelo legislador (proporcionalidade em sentido estrito).
Portanto, seguindo essa linha de raciocnio, preciso analisar se a lei
restritiva da liberdade de exerccio profissional, ao definir as
qualificaes profissionais, tal como autorizado pelo texto
constitucional, transborda os limites da proporcionalidade e atinge o
prprio ncleo essencial dessa liberdade.
Ao aplicar a primeira mxima parcial da proporcionalidade a adequao ,

considerou o Ministro Gilmar Mendes que a exigncia de diploma de curso superior de
jornalismo, registrado pelo Ministrio da Educao, para o exerccio da profisso de
jornalista, nos termos do artigo 4., inciso V, do Decreto-lei n. 972/1969, no
constituiria medida adequada para evitar eventuais riscos coletividade ou danos
efetivos a terceiros, caracterizando-se, assim, como desproporcional, inconstitucional:
No exame da proporcionalidade, o art. 4., inciso V, do Decreto-lei n.
972/1969 no passa sequer no teste da adequao (Geeignetheit).
fcil perceber que a formao especfica em curso de graduao em
jornalismo no meio idneo para evitar eventuais riscos
coletividade ou danos efetivos a terceiros. De forma extremamente
95
Brasil, Supremo Tribunal Federal, Recurso Extraordinrio n. 511.961-SP, j. 17.06.2009.
55
distinta de profisses como a medicina ou a engenharia, por exemplo,

o jornalismo no exige tcnicas especficas que s podem ser
aprendidas em uma faculdade. O exerccio do jornalismo por pessoa
inapta para tanto no tem o condo de, invarivel e
incondicionalmente, causar danos ou pelo menos risco de danos a
terceiros. A consequncia lgica, imediata e comum do jornalismo
despreparado ser a ausncia de leitores e, dessa forma, a dificuldade
de divulgao e de contratao pelos meios de comunicao, mas no
o prejuzo direto a direitos, vida, sade de terceiros.
O posicionamento do Ministro Gilmar Mendes quanto ao resultado do recurso

foi seguido pela maioria dos integrantes do Supremo Tribunal Federal, sendo declarada
a no recepo do artigo 4., inciso V, do Decreto-lei n. 972/1969 pela Constituio.96
Diversas crticas podem ser feitas aplicao da teoria dos princpios no
exemplo citado. possvel objetar, com razo, a definio atribuda pelo Ministro
Gilmar Mendes mxima parcial da adequao, descrita como uma exigncia de que
as medidas interventivas adotadas mostrem-se aptas a atingir os objetivos pretendidos
quando, na concepo de Alexy, o que deve ser verificado se as medidas so aptas a
fomentar a realizao do objetivo perseguido. possvel objetar, igualmente, os
critrios utilizados na aplicao da mxima parcial da adequao e a forma como foram
explicitados nos acrdos.
Entretanto, devem ser tomadas com reservas algumas crticas generalistas feitas
pela doutrina no passado, como as lanadas por Virglio Afonso da Silva, para quem o
recurso mxima da proporcionalidade na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal
apenas solidificaria a noo de que o chamado princpio da razoabilidade e a regra da
proporcionalidade seriam sinnimos e que o Tribunal no parece disposto a aplic-la
de forma estruturada, limitando-se a cit-la,97 bem como aquela registrada por Dimitri
Dimoulis e Leonardo Martins, que sustentaram (com razo, poca) no conhecer
deciso do STF que tenha afirmado a adequao e a necessidade de uma interveno
96
97
Similar aplicao da teoria dos princpios pelo Ministro Gilmar Mendes pode ser encontrada nos votos
que proferiu no Recurso Ordinrio em Habeas Corpus n. 93.172-SP, j. 12.02.2009, e no Recurso
Extraordinrio n. 349.703-RS, j. 03.12.2008.
Virglio Afonso da Silva, O proporcional e o razovel, p. 31.
56
para, em seguida, declarar sua inconstitucionalidade com base na ponderao em

sentido estrito.98
Evidncia da evoluo da aplicao da teoria dos princpios pelo Supremo Tribunal
Federal foi o julgamento da Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental n. 54DF, em abril de 2012. A demanda foi ajuizada pela Confederao Nacional dos
Trabalhadores na Sade, tendo como objeto os artigos 124,99 126,100 caput, e 128, incisos I
e II,101 do Cdigo Penal,102 dos quais diversos rgos investidos do ofcio judicante
estariam extraindo a proibio de se efetuar a antecipao teraputica do parto nos casos
de fetos anencfalos.103 O caso envolvia a coliso entre, de um lado, a sade, integridade
fsica e psquica e liberdade da gestante e, de outro, a proteo da vida do feto.
Do voto do Ministro relator Marco Aurlio Mello colhem-se, sob o prisma da
teoria dos princpios, a distino entre regras e princpios, a explicitao da forma pela
qual devem ser solucionadas as colises entre direitos fundamentais protegidos por
normas com estrutura de princpios104 e a aplicao das mximas parciais da
98
99
100
101
102
103
104
Dimitri Dimoulis e Leonardo Martins, Teoria geral dos direitos fundamentais, p. 209-210.
Art. 124. Provocar aborto em si mesma ou consentir que outrem lho provoque: Pena deteno, de
um a trs anos.
Art. 126. Provocar aborto com o consentimento da gestante: Pena recluso, de um a quatro anos.
Art. 128. No se pune o aborto praticado por mdico: [Aborto necessrio] I se no h outro meio de
salvar a vida da gestante; [Aborto no caso de gravidez resultante de estupro] II se a gravidez resulta
de estupro e o aborto precedido de consentimento da gestante ou, quando incapaz, de seu
representante legal.
Decreto-lei n. 2.848, de 7 de dezembro de 1940.
Brasil, Supremo Tribunal Federal, Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental n. 54-DF,
j. 12.04.2012.
Como os princpios so normas que pretendem ter aplicabilidade em um caso concreto, a eventual
aplicao precisa ser vivel ftica e normativamente. As condies fticas devem ser cumpridas pelos
critrios da necessidade e da adequao. Assim, um princpio ser aplicado se for adequado para
atingir o fim perseguido (o meio utilizado deve necessariamente levar ao fim que se busca) e
necessrio s exigncias e expectativas do resultado diante de outros possveis (os meios empregados
para a realizao do princpio devem ser os menos gravosos se houver outros meios menos
gravosos, a regra escolhida para realizar o princpio em tela tida por desproporcional). No obstante
os dois critrios de realizao ftica, pode ocorrer que os dois princpios se mantenham aplicveis ao
caso, o que leva situao de um deles vir a limitar o mbito de atuao do outro. Esse o limite
jurdico, que, de acordo com o modelo terico da ponderao, deve ser resolvido pelo chamado
princpio da proporcionalidade em sentido estrito. a tcnica de aplicao desse terceiro subprincpio
que demanda a ponderao de valores. Apesar da denominao, diante de tudo o que foi dito acima
sobre regras e princpios, estes devem ser concebidos com regras de otimizao de condutas para a
mxima realizao dos valores que os sustentam. Assim, diante de uma concorrncia de princpios, o
esforo hermenutico deve se voltar para a realizao mxima de um para justificar que o outro no
seja aplicado. Ou seja, o peso das razes para a aplicao de um princpio deve ser maior do que o do
outro no caso concreto.
57
adequao,105 necessidade106 e proporcionalidade em sentido estrito, com a exposio e

incidncia da frmula do peso,107 at se chegar sua concluso quanto ao objeto da
demanda,108 que prevaleceu ao final.
Portanto, embora no se possa considerar que a teoria dos princpios, na forma
em que desenvolvida por Alexy, seja aplicada pelo Supremo Tribunal Federal de modo
uniforme (pois ainda so raros os acrdos dignos de nota) e imune a imprecises (o
que no constitui, alis, exclusividade dos julgamentos levados a termo luz da teoria
em questo), no h como negar a sua adoo por iniciativa de alguns Ministros da
Corte, especialmente Gilmar Mendes e Marco Aurlio Mello, como modelo de
resoluo de tenses entre direitos fundamentais, o que corrobora a sua adequao
ordem jurdico-constitucional brasileira.
105
106
107
A adequao est presente para os dois pontos de vista. Entender que a interrupo da gravidez em
caso de feto anenceflico configura aborto um meio adequado para proteger a vida do feto. Por outro
lado, a garantia da sade, da integridade fsica e psquica e da liberdade da mulher pode ser feita por
meio da interrupo da gestao.
Em relao necessidade, s possvel proteger plenamente a vida do feto caso ele esteja protegido
tambm contra a gestante. Por outro lado, no h meio menos gravoso para proteger a sade, a
integridade e a liberdade da gestante do que permitir a interrupo da gestao.
A proporcionalidade em sentido estrito diz basicamente que, como algum princpio ser afastado em
benefcio da realizao de outro, quanto maior o grau de no realizao de um princpio ou de dano a
ele, maior deve ser o grau de satisfao do outro. A frmula a seguinte:
Wi,j = Ii . Wi . Ri
Ij . Wj . Rj
108
Em linguagem natural, Wi,j o quociente da relao do primeiro princpio (Pi) com o segundo (Pj). Ii
o grau de interferncia do primeiro princpio no segundo quando realizado partir de um meio (M)
qualquer. Wi e Wj so os pesos (no sentido de importncia atribuda) abstratos de cada princpio. Ij
o grau de interferncia que a proibio, para fins de proteo do segundo princpio, do meio utilizado
para a realizao do primeiro princpio causa neste. E Ri e Rj se referem confiana das
pressuposies empricas concernentes a como a utilizao do meio escolhido para a realizao da
ao propicia ou no a efetivao do primeiro princpio em detrimento da proteo ou no do
segundo. A argumentao deve levar a um quociente (e a referncia matemtica apenas
exemplificativa, pois no h como estabelecer esses valores, o que quer dizer que equivalem ao grau
de importncia estabelecido para o caso concreto no processo argumentativo) maior ou menor que um.
Se maior que um, proporcional a realizao do primeiro princpio. Se menor que um, proporcional
a interveno para a defesa do segundo. Ainda importante elucidar que, em diversos casos, W e R
so iguais para os dois princpios, de modo que podem ser reduzidos, ficando o resultado da
proporcionalidade dependente apenas de Ii e Ij.
Para concluir, ao enfoque da teoria da proporcionalidade, o quociente da diviso das razes em favor
da liberdade da mulher em cotejo com a proteo do feto anenceflico por meio da omisso do Estado
e da declarao de inconstitucionalidade da leitura que inclui a interrupo, ou a antecipao
teraputica do parto, em caso de comprovada anencefalia, presentes as certezas empricas sobre a
afetao da esfera de atuao de cada um dos princpios em jogo, maior que um. H, portanto, de ser
preservada a liberdade da grvida, quando se v diante de to doloroso dilema, de optar sobre o futuro
da sua gestao de feto anencfalo.
58
2.8 Premissas postas
A teoria dos princpios no um modelo perfeito ou acabado para a resoluo de

tenses entre direitos fundamentais. Inmeras crticas e objees lhe foram dirigidas
muitas delas j respondidas , tanto no plano internacional109 como entre a doutrina
brasileira.110 No o caso, como advertido na abertura deste captulo, de se proceder ao
109
110
Dentre as diversas objees teoria dos princpios j respondidas pelo prprio Alexy, Gnther
sustentou que a distino entre princpios e regras diria respeito no sua estrutura, mas aos diferentes
tipos de uso: uma norma tratada como regra quando aplicada independentemente dos sinais
caractersticos desiguais da situao, ficando excludas as restries institucionais e ponderaes de
adequao; uma norma tratada como princpio quando aplicada mediante o exame das circunstncias
fticas e jurdicas do caso, sendo admitidas as restries institucionais e ponderaes de adequao
(Klaus Gnther, Teoria da argumentao no direito e na moral: justificao e aplicao, p. 315-319).
Aarnio, por sua vez, defendeu que o conceito de comando para otimizar seria mal ajustado para a
distino entre regras e princpios: se princpios impem que algo seja realizado no mais alto grau,
essa uma obrigao definitiva, que s pode ser cumprida ou no cumprida, isto , ou se otimiza ou
no se otimiza, razo pela qual os mandamentos de otimizao teriam estrutura de regras (Aulis
Aarnio, Las reglas en serio, p. 27). Atienza e Manero afirmaram que somente os princpios relativos a
policies ou normas programticas seriam mandamentos de otimizao, diferentemente dos princpios
em sentido estrito, referentes aos direitos declarados constitucionalmente, que teriam estrutura de
regras (Manuel Atienza e Juan Ruiz Manero, A theory of legal sentences, p. 9-11). Habermas alegou
que a aplicao dos princpios, como definidos por Alexy, exigiria uma quantificao orientada por
finalidades e isso implicaria a possibilidade de que direitos individuais sejam, s vezes, sacrificados
em favor de finalidades coletivas, motivo pelo qual os direitos fundamentais perderiam sua solidez,
que s poderia ser garantida pelas regras (Jrgen Habermas, A incluso do outro: estudos de teoria
poltica, p. 354 e ss.). Diversas outras objees teoria dos princpios, especialmente no que se refere
aplicao da mxima da proporcionalidade, foram descritas e respondidas por Pulido (El principio
de proporcionalidad y los derechos fundamentales, p. 163 e ss.).
Entre as objees levantadas na doutrina brasileira teoria dos princpios, Humberto vila sustentou
que a ponderao no seria mtodo privativo de aplicao dos princpios, valendo tambm para as
regras; e que ambas as espcies de normas possuiriam o mesmo contedo de dever-ser, devendo ser
aplicadas de tal modo que seu contedo seja realizado totalmente (Teoria dos princpios: da definio
aplicao dos princpios jurdicos, p. 44 e ss.). As objees levantadas por Humberto vila foram
respondidas por Virglio Afonso da Silva (Direitos fundamentais: contedo essencial, restrio e
eficcia, p. 56-64). Virglio Afonso da Silva tambm respondeu a algumas crticas teoria externa
que, em diferentes medidas, atingem a prpria teoria dos princpios, especificamente no que diz
respeito alegada impossibilidade lgica de se garantir um direito em sua inteireza e, ao mesmo
tempo, proibir, total ou parcialmente, seu exerccio; suposta iluso desonesta de se garantir prima
facie um direito que quase nunca seria garantido definitivamente; falta de racionalidade do processo
de sopesamento, que seria mero decisionismo disfarado; falta de segurana jurdica decorrente do
sopesamento, que dependeria exclusivamente da subjetividade do juiz; inflao judiciria que
resultaria do aumento da quantidade de colises e pretenses ligadas a direitos fundamentais; e
necessidade de se admitir como abarcadas por direitos prima facie condutas nitidamente no
protegidas em concreto, isto , os casos de direitos irreais (Virglio Afonso da Silva, Direitos
fundamentais: contedo essencial, restrio e eficcia, p. 143-156). Por sua vez, Dimoulis e Martins
criticam especificamente a proporcionalidade em sentido estrito, apontando problemas de
racionalidade decorrentes, em especial, da suposta inadmissibilidade de uma hierarquizao de valores
entre os direitos fundamentais; e da falta de uma medida objetiva, cientificamente comprovada, para o
sopesamento, que resultaria em decises polticas, no jurdicas (Dimitri Dimoulis e Leonardo
Martins, Teoria geral dos direitos fundamentais, p. 209-218). Marcelo Neves, em sua crtica teoria
dos princpios de Alexy, defende que tambm as regras poderiam ser submetidas a critrios de
59
debate sobre essas crticas, pois este no um trabalho sobre a teoria dos princpios. Em
vez disso, procurou-se expor neste captulo as razes para a escolha da teoria de Alexy:
sua adequao ordem jurdico-constitucional brasileira e sua consistncia estrutural.
E, justificada a opo, cumpre, com base no que foi at aqui exposto, enunciar as
premissas que so pressupostas e decorrentes da teoria dos princpios, as quais guiaro,
ao longo deste trabalho, a resoluo das tenses entre a liberdade de informao
jornalstica e os direitos fundamentais da personalidade no mbito da Internet:
1. Normas de direitos fundamentais tm a estrutura de princpios ou de regras,
mas a diferena entre aqueles e estas nem sempre avulta clara dos enunciados
normativos de direitos fundamentais constantes da Constituio; decidir se uma norma
deve ser tratada como regra ou como princpio uma questo de interpretao.
2. Normas de direitos fundamentais possuem suporte ftico amplo, incluindo em
seu mbito de proteo, a priori, toda ao, estado ou posio jurdica que tenha alguma
caracterstica que, isoladamente considerada, faa parte do seu mbito temtico.
3. A extenso de um direito fundamental protegido por normas com estrutura de
princpios no definida por limites internos (ou imanentes), mas de acordo com as
tenses com outras posies jurdicas que lhe so contrapostas, at se estabelecer, a
partir daquilo que a norma determina prima facie, o contedo definitivo.
4. Conflitos entre normas de direitos fundamentais com estrutura de regras
devem ser solucionados ou por meio da introduo de uma clusula de exceo que
elimine o conflito ou pela declarao de invalidade de uma das regras conflitantes.
5. Colises entre normas de direitos fundamentais com estrutura de princpios
devem ser solucionadas por meio da ponderao, mediante a aplicao ordenada e
ponderao em casos concretos; que no seria adequada a caracterizao de princpios como

mandamentos de otimizao ou mandamentos a serem otimizados, j que o fato de uma norma
submeter-se ponderao no significaria que se possa falar em otimizao como resultado dessa
ponderao; e que os princpios seriam razes apenas mediatas de decises de questes jurdicas,
sempre havendo entre aqueles e estas as regras, sejam constitucionais ou atribudas (Marcelo Neves,
Entre Hidra e Hrcules: princpios e regras constitucionais, p. 77-88).
60
subsidiria das mximas parciais da proporcionalidade: a adequao, a necessidade e a

proporcionalidade em sentido estrito, esta ltima expressa pela frmula do peso.
6. Divergncias entre regras e princpios igualmente expressos por enunciados
do texto constitucional so apenas aparentes, devendo prevalecer nos casos concretos as
normas de direitos fundamentais com estrutura de regras.
7. Para ser vlida e aplicvel mediante subsuno, uma regra infraconstitucional
relativa a direito fundamental (i) no pode colidir com uma norma de direito
fundamental com estrutura de regra expressa pelo texto constitucional e,
cumulativamente, (ii) deve consistir no resultado de uma ponderao correta do ponto
de vista dos direitos fundamentais, operada pelo legislador ordinrio, entre os princpios
expressos pelo texto constitucional pertinentes situao abarcada pela referida norma
infraconstitucional.
8. Uma regra infraconstitucional relativa a direito fundamental que (i) colide
com uma norma de direito fundamental com estrutura de regra expressa pelo texto
constitucional ou (ii) que no corresponde ao resultado de uma ponderao correta do
ponto de vista dos direitos fundamentais, isto , que restringe de forma desproporcional
um princpio de direito fundamental, uma norma inconstitucional, invlida.
9. Na ausncia de regra infraconstitucional relativa a direito fundamental vlida
e suficiente para resolver um caso concreto, a soluo deve ser operada pelo juiz
mediante aplicao direta das normas de direitos fundamentais expressas pelo texto
constitucional, por meio da subsuno, se houver regra aplicvel ou, no havendo, por
meio da ponderao entre os princpios pertinentes, realizada com base na mxima da
proporcionalidade.
10. Da ponderao entre princpios colidentes, realizada com base na mxima da
proporcionalidade, resulta uma norma de direito fundamental atribuda, com estrutura
de regra, aplicvel por subsuno a casos futuros ocorridos sob as mesmas condies.
Em linha com essas premissas, pode-se passar ao exame do panorama jurdico
da liberdade de informao jornalstica no Brasil. Assim, definio do objeto, do
61
mbito de proteo e dos sujeitos da liberdade de informao jornalstica, alm das

normas que de forma mais frequente constituem causa para a sua restrio, isto , as
normas de proteo dos direitos fundamentais da personalidade, dedicado o prximo
captulo.
62
3
PANORAMA JURDICO DA LIBERDADE
DE INFORMAO JORNALSTICA
Firmadas as bases tericas para a resoluo das tenses entre a liberdade de

informao jornalstica e outros direitos fundamentais, em especial os direitos da
personalidade, cumpre estabelecer as circunstncias jurdicas aplicveis a tais situaes.
Com esse propsito, o presente captulo aborda a dimenso jurdico-subjetiva da
liberdade de informao jornalstica, procedendo, luz da teoria dos princpios,
definio do seu objeto, mbito de proteo e sujeitos, bem como ao exame das normas
que de forma mais frequente constituem causa para a sua restrio. Para tanto, uma
breve anlise dos principais aspectos histricos da liberdade de informao jornalstica
se revela pertinente.
3.1 Aspectos histricos da liberdade de informao jornalstica
3.1.1 A diversificao dos meios de comunicao social
A liberdade de informao jornalstica corresponde, hoje, ao que outrora se

convencionou chamar liberdade de imprensa. Em sua raiz, o termo imprensa derivou
do nome dado a uma mquina desenvolvida pelo alemo Gutenberg no sculo XV, a
prensa de tipo mveis, que revolucionou o processo de impresso em papel. Com a
prensa de Gutenberg, a confeco de livros, jornais e papis em geral ganhou novos
contornos, mormente por agregar rapidez ao processo de impresso; e do nome da
mquina se originou o termo empregado por sculos para designar a mais autntica
atividade informativa realizada pelo ser humano a imprensa.
Como atesta Darcy Arruda Miranda, nos primrdios de sua vulgarizao, a
palavra imprensa englobava num mesmo conceito todos os produtos das artes grficas,
das reprodues por imagens e por processos mecnicos e qumicos, envolvendo livros,
63
gravuras, jornais e impressos em geral.111 Paulatinamente, essas diferentes formas de

expresso do pensamento desenvolveram-se e subdividiram-se em reas especficas,
reservando-se ao conceito de imprensa a atividade de difuso da informao jornalstica
realizada por meio da veiculao de impressos jornais, revistas e outros peridicos.
O avano tecnolgico fez surgirem novos meios de comunicao, pelos quais
passou a ser realizada, dentre outras atividades, a difuso da informao jornalstica.
Com o incio das transmisses de rdio, na primeira dcada do sculo XX, e de
televiso, na dcada seguinte, a radiodifuso sonora e de sons e imagens somou-se aos
veculos impressos, isto , tradicional imprensa, para compor um conjunto de meios
de difuso da informao jornalstica que, passados quase cem anos, se mantm em
coexistncia.
Atento a essa realidade, o legislador constituinte, embora mantendo o emprego
da expresso liberdade de imprensa em determinada passagem do texto da atual
Constituio,112 optou por adotar, no captulo dedicado comunicao social, locuo
mais ampla e atual: liberdade de informao jornalstica.113
A liberdade de informao jornalstica de que fala a Constituio destaca Jos
Afonso da Silva no se resume mais na simples liberdade de imprensa, pois esta est
ligada publicao de veculo impresso de comunicao. A liberdade de informao
jornalstica prossegue o autor alcana qualquer forma de difuso de notcias,
comentrios e opinies, por qualquer veculo de comunicao social.114
Veculos de comunicao social so os entes que atuam pelos diferentes meios
de comunicao social, assim definidos os canais pelos quais se realiza a difuso da
informao ao grande pblico, a chamada comunicao de massa. Pela imprensa (meio)
111
112
113
114
Darcy Arruda Miranda, Comentrios Lei de Imprensa: Lei 5.250, de 1967, sobre a liberdade de
manifestao do pensamento e da informao, p. 50.
Constituio: Art. 139. Na vigncia do estado de stio decretado com fundamento no art. 137, I, s
podero ser tomadas contra as pessoas as seguintes medidas: [...] III restries relativas
inviolabilidade da correspondncia, ao sigilo das comunicaes, prestao de informaes e
liberdade de imprensa, radiodifuso e televiso, na forma da lei.
Constituio: Art. 220. [...] 1. Nenhuma lei conter dispositivo que possa constituir embarao
plena liberdade de informao jornalstica em qualquer veculo de comunicao social, observado o
disposto no art. 5., IV, V, X, XIII e XIV.
Jos Afonso da Silva, Comentrio contextual Constituio, p. 845.
64
atuam os jornais, revistas e outros peridicos impressos (veculos); pela radiodifuso

sonora (meio) atuam as emissoras de rdio (veculos); pela radiodifuso de sons e
imagens (meio) atuam as emissoras de televiso (veculos); pela Internet (meio) atuam
diversos tipos de sites da Web, como portais de notcias, blogs e redes sociais
(veculos).
Quanto Internet, no obstante o texto constitucional no a tenha mencionado
no captulo dedicado comunicao social, nenhuma dvida h de que se enquadra
entre os meios de comunicao social, conforme j reconhecido, inclusive, pelo
Supremo Tribunal Federal: nas palavras do Ministro Carlos Ayres Britto, a ausncia de
referncia Internet se explica em funo da data de promulgao da Carta Poltica
brasileira (5 de outubro de 1988), quando os computadores ainda no operavam sob o
to refinado quanto espantoso sistema eletrnico-digital de intercomunicao que veio,
com o tempo, a se chamar de rede.115
A se considerar que a Internet serve de canal para a difuso ao grande pblico
dos mais variados tipos de contedo, incluindo a informao jornalstica, no h como
lhe recusar o status de meio de comunicao social, estando sujeita, por conseguinte, ao
correspondente regime jurdico estabelecido pela Constituio. Como observado por
Jnatas Machado, A Internet, com particular relevo para a World Wide Web,
representa hoje um dos mais importantes meios de comunicao.116
3.1.2 A incorporao da liberdade de informao jornalstica a diplomas legais
A primazia histrica da incorporao da ento chamada liberdade de imprensa a

diplomas legais atribuda Declarao de Direitos da colnia britnica da Virgnia, de
12 de junho de 1776.117 Seu artigo 12 previa que a liberdade de imprensa um dos
grandes baluartes da liberdade e jamais pode ser restringida, seno por governos
115
116
117
Brasil, Supremo Tribunal Federal, Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental n. 130DF, j. 30.04.2009.
Jnatas E. M. Machado, Liberdade de expresso: dimenses constitucionais da esfera pblica no
sistema social, p. 352.
Aluzio Ferreira, Direito informao, direito comunicao: direitos fundamentais na Constituio
brasileira, p. 122.
65
despticos.118 A Declarao de Direitos da Virgnia foi, em parte, tomada como base

para a Declarao de Independncia dos Estados Unidos da Amrica, de 4 de julho de
1776, e, posteriormente, serviu de modelo para a Primeira Emenda Constituio do
pas, em 1791.
Antes, porm, de ser incorporada Constituio dos Estados Unidos da
Amrica, a liberdade de imprensa foi albergada pela Declarao de Direitos do Homem
e do Cidado, aprovada no curso da Revoluo Francesa, em 26 de agosto de 1789, pela
Assembleia Nacional Constituinte Francesa, autoproclamada pelo Terceiro Estado. O
artigo 11 da Declarao, o mais diretamente relacionado liberdade de imprensa,
estabeleceu que A livre comunicao dos pensamentos e das opinies um dos direitos
mais preciosos do homem: todo cidado pode, portanto, falar, escrever, imprimir
livremente, com a ressalva de responder pelo abuso dessa liberdade, nos casos
determinados pela lei.119
Nos Estados Unidos da Amrica, entrou em vigor, em 15 de dezembro de 1791,
a Primeira Emenda Constituio, que, suprindo a omisso do texto promulgado quatro
anos antes, assegurou a liberdade de imprensa ao afirmar que o Congresso no
produzir leis a respeito do estabelecimento de religio, ou proibindo o livre exerccio
da mesma; ou cerceando a liberdade de expresso ou de imprensa; ou o direito do povo
de se reunir pacificamente, e de petio ao Governo para a reparao de injustias.120
Modernamente, a Declarao Universal dos Direitos Humanos, proclamada pela
Assembleia-Geral das Naes Unidas em 10 de dezembro de 1948, representou
verdadeiro marco histrico dos direitos humanos, vindo a inspirar as Constituies de
diversos pases, alm de tratados internacionais.121 Em seu artigo 19, a Declarao
118
119
120
121
Traduo livre. XII. That the freedom of the press is one of the greatest bulwarks of liberty and can
never be restrained but by despotic governments.
Traduo livre. XI. La libre communication des penses et des opinions est un des droits les plus
prcieux de lHomme : tout Citoyen peut donc parler, crire, imprimer librement, sauf rpondre de
labus de cette libert, dans les cas dtermins par la Loi.
Traduo livre. Congress shall make no law respecting an establishment of religion, or prohibiting
the free exercise thereof; or abridging the freedom of speech, or of the press; or the right of the people
peaceably to assemble, and to petition the Government for a redress of grievances.
Embora no consista em um tratado internacional, dado que adotada pela Assembleia-Geral das
Naes Unidas sob a forma de resoluo, que no tem forma de lei, relevante doutrina, qual se
perfila Flvia Piovesan, reconhece a natureza jurdica vinculante da Declarao Universal dos Direitos
66
Universal dos Direitos Humanos dispe que Todo ser humano tem direito liberdade
de opinio e expresso; este direito inclui a liberdade de, sem interferncia, ter opinies
e de procurar, receber e transmitir informaes e ideias por quaisquer meios e
independentemente de fronteiras.
A Conveno para a Proteo dos Direitos do Homem e das Liberdades
Fundamentais, adotada em Roma, em 4 de novembro de 1950, e em vigor nos pasesmembros do Conselho da Europa a partir de 3 de setembro de 1953, reproduziu em
grande parte o teor do artigo 19 da Declarao Universal dos Direitos Humanos, ao
mesmo tempo em que ressalvou a possibilidade de estabelecimento de formalidades,
condies, restries e sanes ao exerccio da liberdade de expresso, sob
determinadas circunstncias.122
De grande relevncia para ns, posto que formalmente incorporado ao
ordenamento jurdico brasileiro, por meio do Decreto n. 592, de 6 de julho de 1992, o
Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, adotado pela XXI Sesso da
Assembleia-Geral das Naes Unidas em 16 de dezembro de 1966, tratou da liberdade
de informao jornalstica em seu artigo 19, nos seguintes termos:
ARTIGO 19
1. Ningum poder ser molestado por suas opinies.
2. Toda pessoa ter direito liberdade de expresso; esse direito
incluir a liberdade de procurar, receber e difundir informaes e
ideias de qualquer natureza, independentemente de consideraes de
fronteiras, verbalmente ou por escrito, em forma impressa ou artstica,
ou por qualquer outro meio de sua escolha.
3. O exerccio do direito previsto no pargrafo 2 do presente artigo
implicar deveres e responsabilidades especiais. Consequentemente,
122
Humanos, especialmente por ter se transformado, ao longo dos mais de cinquenta anos de sua
adoo, em direito costumeiro internacional e princpio geral do direito internacional (Flvia
Piovesan, Direitos humanos e o direito constitucional internacional, p. 140).
Artigo 10 (Liberdade de expresso). 1. Qualquer pessoa tem direito liberdade de expresso. Este
direito compreende a liberdade de opinio e a liberdade de receber ou de transmitir informaes ou
ideias sem que possa haver ingerncia de quaisquer autoridades pblicas e sem consideraes de
fronteiras. O presente artigo no impede que os Estados submetam as empresas de radiodifuso, de
cinematografia ou de televiso a um regime de autorizao prvia. 2. O exerccio desta liberdade,
porquanto implica deveres e responsabilidades, pode ser submetido a certas formalidades, condies,
restries ou sanes, previstas pela lei, que constituam providncias necessrias, numa sociedade
democrtica, para a segurana nacional, a integridade territorial ou a segurana pblica, a defesa da
ordem e a preveno do crime, a proteco da sade ou da moral, a proteco da honra ou dos direitos
de outrem, para impedir a divulgao de informaes confidenciais, ou para garantir a autoridade e a
imparcialidade do poder judicial.
67
poder estar sujeito a certas restries, que devem, entretanto, ser

expressamente previstas em lei e que se faam necessrias para:
a) assegurar o respeito dos direitos e da reputao das demais pessoas;
b) proteger a segurana nacional, a ordem, a sade ou a moral
pblicas.
Tambm formalmente incorporada ao ordenamento jurdico brasileiro, por meio

do Decreto n. 678, de 6 de novembro de 1992, a Conveno Americana sobre Direitos
Humanos, adotada no mbito da Organizao dos Estados Americanos em 22 de
novembro de 1969, e conhecida como Pacto de So Jos da Costa Rica, dedica
liberdade de informao jornalstica os seus artigos 13 e 14:
Artigo 13. Liberdade de pensamento e de expresso
1. Toda pessoa tem o direito liberdade de pensamento e de
expresso. Esse direito inclui a liberdade de procurar, receber e
difundir informaes e ideias de qualquer natureza, sem consideraes
de fronteiras, verbalmente ou por escrito, ou em forma impressa ou
artstica, ou por qualquer meio de sua escolha.
2. O exerccio do direito previsto no inciso precedente no pode estar
sujeito censura prvia, mas a responsabilidades ulteriores, que
devem ser expressamente previstas em lei e que se faam necessrias
para assegurar:
a) o respeito dos direitos e da reputao das demais pessoas;
b) a proteo da segurana nacional, da ordem pblica, ou da sade ou
da moral pblicas.
3. No se pode restringir o direito de expresso por vias e meios
indiretos, tais como o abuso de controles oficiais ou particulares de
papel de imprensa, de frequncias radioeltricas ou de equipamentos e
aparelhos usados na difuso de informao, nem por quaisquer outros
meios destinados a obstar a comunicao e a circulao de ideias e
opinies.
Artigo 14. Direito de retificao ou resposta
1. Toda pessoa, atingida por informaes inexatas ou ofensivas
emitidas em seu prejuzo por meios de difuso legalmente
regulamentados e que se dirijam ao pblico em geral, tem direito a
fazer, pelo mesmo rgo de difuso, sua retificao ou resposta, nas
condies que estabelea a lei.
2. Em nenhum caso a retificao ou a resposta eximiro das outras
responsabilidades legais em que se houver incorrido.
3. Para a efetiva proteo da honra e da reputao, toda publicao ou
empresa jornalstica, cinematogrfica, de rdio ou televiso, deve ter
uma pessoa responsvel, que no seja protegida por imunidades, nem
goze de foro especial.
A despeito das dvidas suscitadas entre a doutrina e a jurisprudncia quanto

sua hierarquia no ordenamento jurdico brasileiro, o certo que o Pacto Internacional
sobre Direitos Civis e Polticos e o Pacto de So Jos da Costa Rica tm status se no
68
constitucional supralegal.123 Como as disposies relativas liberdade de informao

jornalstica previstas nos referidos tratados em nada divergem, mas apenas detalham o
quanto estabelecido pela Constitucional, devem com esta compor um arcabouo jurdico
uno, hierarquicamente superior s normas infraconstitucionais.
3.1.3 A liberdade de informao jornalstica nas constituies brasileiras
A liberdade de imprensa foi prevista em nosso Pas desde a primeira

Constituio, outorgada no perodo imperial. O artigo 179, inciso IV, da Constituio de
1824 estabelecia expressamente que Todos podem communicar os seus pensamentos,
por palavras, escriptos, e publical-os pela Imprensa, sem dependencia de censura; com
tanto que hajam de responder pelos abusos, que commetterem no exercicio deste
Direito, nos casos, e pela frma, que a Lei determinar.
A Constituio seguinte, a primeira do perodo republicano, manteve a proteo
da liberdade de imprensa, inserindo em seu texto a vedao do anonimato. O artigo 72,
12, da Constituio de 1891 estatua que Em qualquer assumpto livre a
manifestao do pensamento pela imprensa ou pela tribuna, sem dependencia de
censura, respondendo cada um pelos abusos que commetter, nos casos e pela frma que
a lei determinar. No permittido o anonymato.
123
Nos termos do artigo 5., 2., da Constituio, Os direitos e garantias expressos nesta Constituio
no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados
internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. O 3., includo pela Emenda
Constitucional n. 45, de 2004, prev que Os tratados e convenes internacionais sobre direitos
humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos
dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. A hierarquia dos
tratados internacionais de direitos humanos incorporados ao ordenamento jurdico brasileiro
anteriormente Emenda Constitucional n. 45 objeto de divergncia na doutrina e na jurisprudncia,
inclusive do Supremo Tribunal Federal. Para exemplificar, no julgamento do Habeas Corpus n.
96.772/SP, em 09.06.2009, destacou-se o entendimento do Ministro Celso de Mello, que atribui
hierarquia constitucional s convenes internacionais em matria de direitos humanos. A Corte
posicionou-se no sentido de que os tratados internacionais e a Constituio devem ser interpretados de
forma a se atribuir primazia norma que se revele mais favorvel pessoa humana. Por outro lado,
no julgamento do Recurso Extraordinrio n. 466.343/SP, em 03.12.2008, o Ministro Gilmar Mendes
entendeu ser mais consistente a interpretao que atribui a caracterstica de supralegalidade aos
tratados e convenes de direitos humanos. Na doutrina, destaca-se o posicionamento de Flvia
Piovesan, para quem os tratados internacionais de direitos humanos ratificados anteriormente
Emenda Constitucional n. 45/2004, tm hierarquia constitucional, situando-se como normas material e
formalmente constitucionais (Flvia Piovesan, Direitos humanos e o direito constitucional
internacional, p. 73).
69
Embora tambm assegurasse a liberdade de imprensa, a Constituio de 1934

introduziu a possibilidade de censura de espetculos e diverses pblicas, alm de
prever que no seria tolerada a propaganda de guerra ou de processos violentos, para
subverter a ordem poltica ou social. Esta foi tambm a primeira Constituio brasileira
a dispor sobre o direito de resposta. Seu artigo 113, 9, previa que:
Art. 113. [...]
9) Em qualquer assunto livre a manifestao do pensamento, sem
dependncia de censura, salvo quanto a espetculos e diverses
pblicas, respondendo cada um pelos abusos que cometer, nos casos e
pela forma que a lei determinar. No permitido anonimato.
segurado o direito de resposta. A publicao de livros e peridicos
independe de licena do Poder Pblico. No ser, porm, tolerada
propaganda, de guerra ou de processos violentos, para subverter a
ordem poltica ou social.
Traduzindo as aspiraes antidemocrticas do governo brasileiro durante o

Estado Novo, a Constituio de 1937 transformou em regra a censura prvia da
imprensa, do teatro, do cinematgrafo, da radiodifuso, facultando autoridade
competente proibir a circulao, a difuso ou a representao, tudo sob o
desavergonhado pretexto de garantir a paz, a ordem e a segurana pblica.
A Constituio de 1946 marcou a retomada da tradio democrtica brasileira,
abolindo a censura prvia da imprensa, embora a mantendo em relao a espetculos e
diverses pblicas, nos seguintes termos:
Art. 141. [...]
5. livre a manifestao do pensamento, sem que dependa de
censura, salvo quanto a espetculos e diverses pblicas, respondendo
cada um, nos casos e na forma que a lei preceituar pelos abusos que
cometer. No permitido o anonimato. assegurado o direito de
resposta. A publicao de livros e peridicos no depender de licena
do Poder Pblico. No ser, porm, tolerada propaganda de guerra, de
processos violentos para subverter a ordem poltica e social, ou de
preconceitos de raa ou de classe.
A Constituio de 1967 manteve basicamente essa mesma redao, mas durante

sua vigncia o Pas ficou marcado pela vigorosa censura imprensa imposta pela
ditadura militar. A Emenda Constitucional n. 1 de 1969 reputou intolerveis, alm das
j previstas propaganda de guerra, de subverso da ordem ou de preconceitos de raa
70
ou de classe, as publicaes e exteriorizaes contrrias moral e aos bons

costumes, aumentando a margem de atuao restritiva do governo militar.
Finalmente, a Constituio de 1988 consagrou em termos amplos a liberdade de
informao jornalstica, por meio de normas inseridas no ttulo dos direitos e garantias
fundamentais, bem como no captulo especificamente dedicado comunicao social.
Seja em razo desse aspecto formal, seja pelo fato de representar direito histrica e
universalmente reconhecido, inclusive em tratados de direitos humanos, nenhuma
dvida se coloca quanto fundamentalidade da liberdade de informao jornalstica.
3.1.4 A no recepo da Lei de Imprensa pela Constituio de 1988
Episdio de inquestionvel relevncia para a histria da liberdade de informao

jornalstica no ordenamento jurdico brasileiro foi o julgamento da Arguio de
Descumprimento de Preceito Fundamental n. 130-DF, pelo Supremo Tribunal Federal,
em 30 de abril de 2009. A demanda, manejada pelo Partido Democrtico Trabalhista
(PDT), foi julgada integralmente procedente, por maioria de votos, para o efeito de se
declarar como no recepcionado pela Constituio de 1988 todo o conjunto de
dispositivos da Lei n. 5.250, de 9 de fevereiro de 1967, conhecida como Lei de
Imprensa.
Para o relator da arguio, Ministro Carlos Ayres Britto, a liberdade de
informao jornalstica, para se revestir do pleno desembarao que lhe assegura a
Constituio, h de implicar interdio lei quanto a duas nucleares dimenses:
primeira, o tempo de incio e de durao do seu exerccio; segunda, sua extenso ou
tamanho do seu contedo que comporiam o seu ncleo duro. Nas palavras do
Ministro relator, se o Estado puder interferir nesse compactado ncleo, estar
marcando limites ou erguendo diques para o fluir de uma liberdade que a nossa Lei
Maior somente concebeu em termos absolutos, ou seja, sem a mnima possibilidade de
apriorstico represamento ou conteno.
Assim, no entendimento do Ministro Carlos Ayres Britto, o texto constitucional
no conteria qualquer autorizao para a regulao da liberdade de informao
71
jornalstica por outro diploma legislativo se a conduta nuclearmente de imprensa,

sendo, na verdade, proibitivo da intromisso estatal. E as normas constitucionais
proibitivas de atuao estatal no campo da liberdade de informao jornalstica seriam
de eficcia plena e aplicabilidade imediata (ou de pronta aplicao), bem como
irregulamentveis, tornando sem sentido uma lei eminentemente estatutria de
imprensa em nosso pas.
Embora tenha prevalecido, ao final, o posicionamento do relator no sentido da
no recepo em bloco da Lei de Imprensa pela ordem jurdico-constitucional vigente,
diversos Ministros divergiram votando pela improcedncia da Arguio de
Descumprimento de Preceito Fundamental n. 130-DF em relao a diferentes
dispositivos do referido diploma.
O Ministro Marco Aurlio Mello, marcando posio isolada na Corte, votou pela
improcedncia da demanda em toda a sua extenso, por no vislumbrar o
descumprimento de qualquer preceito fundamental pela Lei de Imprensa.
O Ministro Joaquim Barbosa votou pela improcedncia da Arguio de
Descumprimento de Preceito Fundamental n. 130-DF em relao aos artigos 1., 1.,
14 e 16, inciso I, que proibiam a propaganda de guerra, de processos de subverso da
ordem poltica e social ou de preconceitos de raa ou classe, ao artigo 2., caput, que se
referia comunicao pblica que atente contra a moral e os bons costumes, e aos
artigos 20, 21 e 22 da Lei de Imprensa, que definiam os tipos de calnia, injria e
difamao no mbito da comunicao pblica e social, cujo tratamento em separado se
justificaria em razo da maior intensidade do dano causado imagem da pessoa
ofendida.
No mesmo sentido que o Ministro Joaquim Barbosa, votou a Ministra Ellen
Gracie pela improcedncia da Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental
n. 130-DF em relao aos artigos 1., 1., 2., caput, 14, 16, inciso I, 20, 21 e 22 da
Lei de Imprensa.
O Ministro Gilmar Mendes votou pela improcedncia da demanda em relao
aos artigos 29 a 36 da Lei de Imprensa, que versavam sobre o direito de resposta,
72
inclusive no que se refere a aspectos processuais. No entendimento do Ministro, o

direito de resposta assegurado no plano constitucional, mas necessita, no plano
infraconstitucional, de normas de organizao e procedimento para tornar possvel o seu
efetivo exerccio as quais estariam dispostas, exatamente, nos artigos 29 a 36 da Lei
de Imprensa.
Contrariando o entendimento do relator, afirmou o Ministro Gilmar Mendes que
o texto constitucional, em especial o artigo 220, l., de acordo com o qual nenhuma
lei conter dispositivo que possa constituir embarao plena liberdade de informao
jornalstica em qualquer veculo de comunicao social, observado o disposto no art.
5., IV, V, X, XIII e XIV, expressaria uma reserva legal qualificada, que autoriza o
estabelecimento de restrio liberdade de imprensa com vistas a preservar outros
direitos individuais, no menos significativos, como os direitos da personalidade em
geral.
Tambm o Ministro Menezes Direito, embora acompanhando o relator quanto
integral procedncia da demanda, manifestou em seu voto o entendimento pela
existncia de uma reserva qualificada previsto na Constituio Federal no art. 220,
1. e 2., em virtude da qual no seria razovel estabelecer o padro de vedao pura e
simples da mediao do Estado por seus rgos na regulao do tema.
Os principais efeitos da declarao de no recepo da Lei de Imprensa ao
menos para o escopo deste trabalho so a aplicao subsidiria Constituio das
normas da legislao comum, notadamente o Cdigo Civil, o Cdigo Penal e os
respectivos diplomas processuais, s questes relacionadas liberdade de informao
jornalstica, incluindo o exerccio do direito de resposta, e o reconhecimento expresso
da Internet como meio de comunicao social, sujeito, pois, ao mesmo regime
constitucional.124
Esses aspectos, assim como os relevantes indicativos que se colhem do acrdo
proferido pelo Supremo Tribunal Federal quanto estrutura e natureza das normas de
direitos fundamentais que asseguram a liberdade de informao jornalstica e, ainda, ao
124
Cf. item 3.1.1.
73
seu peso abstrato, considerando o estrito vnculo com a efetivao do regime

democrtico, so abordados ao longo deste captulo, nos tpicos apropriados.125
3.2 Componentes da liberdade de informao jornalstica
3.2.1 O objeto da liberdade de informao jornalstica
Nem tudo o que se publica nos veculos de comunicao social objeto da tutela
constitucional da liberdade de informao jornalstica. A publicidade veiculada por um
jornal, a novela transmitida por uma emissora de televiso, a msica executada por uma
rdio ou a promoo realizada em um site no constituem, evidentemente, informao
jornalstica. Somente uma parcela do que esses veculos colocam disposio do
pblico compe o bem juridicamente protegido pela liberdade de informao
jornalstica.
A Constituio, embora faa expressa referncia liberdade de informao
jornalstica, no define o seu objeto. quase intuitivo, contudo, concluir que a notcia
sempre foi e continua sendo, por excelncia, o componente bsico da informao
jornalstica. O que se pode questionar se, alm da notcia, caracteriza-se como
componente da informao jornalstica mais alguma forma de expresso veiculada pelos
meios de comunicao social especificamente, o exame valorativo daquilo que se
noticia.
A doutrina dedicada matria, em geral, mas no de forma unnime, responde
positivamente a essa indagao, apontando a notcia e o exame valorativo a seu respeito
referido ora como crtica, ora como opinio como os elementos constitutivos da
125
Para uma crtica ao julgamento da Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental n. 130-DF,

ver Leonardo Martins. Notas sobre o julgamento da ADPF 130 (Lei de Imprensa) e princpios de
uma ordem de comunicao social compatvel com a Constituio Federal. Revista Brasileira de
Estudos Constitucionais RBEC, Belo Horizonte, ano 3, n. 10, p. 183-228, 2009. Para o autor, o
julgamento da ADPF 130 representa eloquente exemplo do fenmeno preocupante da judicializao
da poltica e a dela decorrente politizao do direito. Tanto a inicial do autor, quanto os votos
analisados do relator e demais ministros julgadores que deferiram o pedido cautelar, demonstram-no.
clara a transferncia da competncia e responsabilidade poltica nela implcita da instncia
legislativa para a jurisdicional (Idem, ibidem, p. 185).
74
informao jornalstica. Antonino Scalisi, para citar um exemplo, define o objeto da

atividade jornalstica como a comunicazione di notizie e di opinioni altrui,
accompagnata o no da valutazioni personali del soggeto-emitente.126
Entre os autores brasileiros, Jos Afonso da Silva aponta que a informao
jornalstica alcana qualquer forma de difuso de notcias, comentrios e opinies por
qualquer veculo de comunicao social.127
Ao delimitar o objeto da liberdade de informao jornalstica, Vidal Serrano
Nunes Jnior afirma que se protege, de uma s vez, o direito de veicular notcias e o
correspectivo direito de crtica jornalstica, aqui entendido como direito ao exame
valorativo dos fatos e situaes.128 Definindo os componentes da informao
jornalstica, o autor classifica a notcia como toda nota, ou anotao, sobre fato ou
pessoa [...] cujo conhecimento necessrio para que o indivduo tenha concreta
participao na vida coletiva de determinada sociedade,129 e a crtica como o exame
valorativo, em que se apontam a perfeio e as deficincias do fato noticiado.130
Na mesma linha, Tatiana Stroppa aponta como objeto da liberdade de
informao jornalstica a notcia e a crtica. Nas palavras da autora, notcia a
denominao dada ao relato de fatos e acontecimentos ocorridos em um determinado
pas ou no mundo, que, por ostentarem notoriedade social conforme o conjunto de
referncia prprio de cada comunidade, so noticiados pelos meios de comunicao de
massa,131 ao passo que crtica o exame valorativo, o juzo de valor, positivo ou
negativo, resultante da aplicao de uma reflexo sobre o fato noticiado.132
Diferentemente dos autores acima citados, Grandinetti Castanho de Carvalho
identifica o conceito de informao com notcia, afirmando que incluir a opinio
126
127
128
129
130
131
132
Antonino Scalisi, Brevi Riflessioni su La Libert di Cronaca ed Il Valore della Persona Umana, p.
1373.
Jos Afonso da Silva, Curso de direito constitucional positivo, p. 249.
Vidal Serrano Nunes Jnior, Direito e jornalismo, p. 53.
Idem, p. 55.
Tatiana Stroppa, As dimenses constitucionais do direito de informao e o exerccio da liberdade de
informao jornalstica, p. 162.
75
como objeto do direito de informao confundir espcies diferentes, dado que

opinio uma forma de expresso de ideias e, portanto, informao no .133
No se trata de posicionamento isolado; Cretella Jnior j havia identificado
informao com notcia, pontuando que Informao toda notcia dada ao pblico
por veculo ou processo proveniente de certas fontes, como o jornal, o rdio, a
televiso.134
De fato, sob o ponto de vista semntico, possvel identificar os vocbulos
informao e notcia. No entanto, esse no o nico significado da palavra
informao; na lio de Fernand Terrou, A palavra informao designa o conjunto
de condies e modalidades de difuso para o pblico (ou colocada disposio do
pblico), sob formas apropriadas, de notcias ou elementos de conhecimento, ideias ou
opinies.135
Nenhuma dvida h de que notcia e opinio (ou qualquer outro juzo de valor)
so formas distintas de manifestao do pensamento. Entretanto, a afirmao de que
somente a primeira estaria abrangida pelo conceito de informao, alm de
desconsiderar, no plano semntico, a pluralidade de significados desse vocbulo, pode
representar uma injustificvel reduo do objeto da liberdade de informao jornalstica,
em descompasso com o seu status de produto da evoluo histrica da liberdade de
imprensa.
Ao longo da histria do Brasil, a tutela constitucional da liberdade de imprensa
tradicionalmente tem abrangido, alm da notcia, tambm o exame valorativo daquilo
que se noticia. J na primeira Constituio brasileira, de 1824, foi prevista a liberdade
de publicao de pensamentos pela imprensa, conceito amplo que abarca no apenas a
notcia, mas tambm as outras formas de expresso do intelecto humano. A previso de
manifestao do pensamento pela imprensa constou tambm das Constituies de
1891, 1934, 1937 e 1946. A Carta de 1967 e a Emenda Constitucional n. 1 de 1969
133
134
135
Luis Gustavo Grandinetti Castanho de Carvalho, Direito de informao e liberdade de expresso, p.

86.
Jos Cretella Jnior, Comentrios Constituio brasileira de 1988, p. 4501.
Apud Jos Afonso da Silva, Comentrio contextual Constituio, p. 111.
76
agregaram livre manifestao do pensamento pela imprensa a prestao de

informao.
Na tradio constitucional brasileira, a notcia jamais constituiu, portanto, objeto
exclusivo e isolado da liberdade de imprensa. O que se tutelou, desde o primeiro
momento, foi o direito de manifestar o pensamento pela imprensa, em que
inquestionavelmente se encontra inserido exame valorativo do que se noticia. essa a
principal razo pela qual, ao se estabelecer o objeto da liberdade de informao
jornalstica, deve-se reconhecer, tal como assinalado por Freitas Nobre, que notcias e
comentrios esto compreendidos no conceito de Informao.136
A
corroborar
esse
entendimento,
no
julgamento
da
Arguio
de
Descumprimento de Preceito Fundamental n. 130-DF, o Ministro Celso de Mello

consignou expressamente que o contedo da liberdade de informao jornalstica por
ele referida como liberdade de imprensa compreende, dentre outras prerrogativas
relevantes que lhe so inerentes, (a) o direito de informar, (b) o direito de buscar a
informao, (c) o direito de opinar e (d) o direito de criticar.137
Outro importante indicativo de que tanto a notcia quanto o exame valorativo do
que se noticia integram o objeto da informao jornalstica a funo informativa que
ambas as formas de expresso desempenham. No s a notcia, mas tambm o exame
valorativo a seu respeito, cumpre fundamental papel informativo. No apenas pelo
contato com a narrativa objetiva que o ser humano se informa a respeito dos fatos que o
cercam. O acesso opinio, anlise e a outras formas de valorao sobre o que se
passa na sociedade tambm ingrediente imprescindvel para o pleno conhecimento da
realidade.
Um exemplo emblemtico do carter informativo de que se reveste o exame
valorativo do que se noticia a prtica adotada por jornais de grande circulao de
publicar, muitas vezes lado a lado, artigos de diferentes autores, com pontos de vista
opostos, sobre um determinado fato, como um projeto de descriminalizao do aborto
136
137
Freitas Nobre, Lei da informao: comentrios Lei de Imprensa, p. 7.

77
ou a aprovao de uma lei regulamentando o consumo e comrcio de certo

entorpecente. Nos veculos de radiodifuso e na Internet, debates e entrevistas so
formatos clssicos de emisso da opinio sobre fatos com finalidade eminentemente
informativa.
Estar plenamente informado sobre um fato ou situao consiste, para alm de
conhecer sua descrio, ter opinio prpria a seu respeito. E o conhecimento do ponto
de vista alheio , possivelmente, um dos mais eficientes catalisadores para a formao
do prprio juzo, seja ele coincidente ou no com aquele emitido pelo veculo de
comunicao. No se pretende sustentar, com isso, que o indivduo no seja capaz de
desenvolver sua opinio a partir do contato com o relato objetivo de um fato ou
situao, desprovido de qualquer opinio ou anlise. Contudo, tambm no se pode
concordar com a suposio de que o indivduo no tenha capacidade de desenvolver a
sua opinio pelo s fato de receber o juzo realizado pelo veculo de comunicao.138 O
que se afirma, pois, que a veiculao de determinado exame valorativo no elimina
nem prejudica, mas contribui para a formao da opinio do receptor. A notcia e o
exame valorativo do que se noticia compem, assim, ingredientes igualmente essenciais
da informao jornalstica.
H, ainda, como razo para se considerar que o exame valorativo do que se
noticia integra o objeto da informao jornalstica, a constatao de que nem sempre
possvel dissociar por completo da notcia o exame valorativo do emissor a respeito do
fato ou situao narrada. O relato, mesmo quando se pretende objetivo, frequentemente
traz em seu bojo fragmentos ou indicativos da opinio do emissor, ainda que
manifestados de maneira sutil, como na escolha dos termos empregados, na forma de
edio das imagens, na velocidade da fala, no tom de sua voz e at mesmo no silncio:
uma pausa de dois segundos do apresentador de um telejornal aps dar uma notcia
138
Em sentido contrrio, Grandinetti Castanho de Carvalho entende que o recebedor da informao

necessita do fato objetivamente ocorrido para estabelecer a sua cognio pessoal e para que possa
elaborar a sua percepo sobre o mesmo fato, de modo a formar sua convico sem qualquer
interferncia. J a divulgao de uma opinio necessariamente parcial, pessoal, impregnada de uma
cognio j realizada pelo seu emissor, de modo que o recebedor da opinio deve receb-la no como
matria-prima para seu pensamento, mas como matria j trabalhada por outrem, j resolvida luz dos
fatos objetivamente recolhidos pelo conhecimento daquele. No primeiro caso, o recebedor elaborar
seu prprio pensamento; no segundo, aderir ou no ao pensamento j formulado (Direito de
informao e liberdade de expresso, p. 25).
78
pode evidenciar com mais eficincia que qualquer comentrio a sua opinio sobre o fato
relatado.
A dificuldade de dissociao entre a notcia e o seu exame valorativo, no escopo
da informao jornalstica, destacada por Jorge Xifra-Heras:
A informao jornalstica escrita normalmente interpretativa,
expressando o como e o porque dos eventos, relacionando-os com
anteriores e arriscando hipteses sobre especiais processos futuros.
Por outras palavras, recorre reportagem em profundidade, que
ilustra, explica e comenta, sacrificando a objetividade, para enquadrar
a notcia num painel de ideias e de criaes subjetivas. Em
contrapartida, os meios audiovisuais oferecem uma informao
sinttica, que enfatiza a exposio dos fatos. Contudo, torna-se
infrutfera qualquer tentativa para separar radicalmente a notcia da
idia.139
A frequente dificuldade e, no raramente, impossibilidade de dissociao

entre a narrativa do fato e o exame valorativo do emissor a seu respeito tambm
justifica, portanto, que a notcia e o exame valorativo do que se noticia sejam tomados
como componentes da informao jornalstica.
Isso no significa, no entanto, que somente o exame valorativo que se encontre
integrado notcia constitua objeto da informao jornalstica.
Pouco importa se o exame valorativo veiculado em conjunto ou separadamente
da notcia a que se refere. No o posicionamento do exame valorativo dentro da
programao ou diagramao do veculo de comunicao que definir se o referido
contedo constitui ou no informao jornalstica. O exame valorativo pode estar
entremeado notcia ou se referir a fato ou situao que nem sequer foi noticiada pelo
veculo em que publicado. Basta que haja a expresso de juzo de valor a respeito de
elemento que possa constituir objeto de uma notcia para se caracterizar um exame
valorativo abarcado pela liberdade de informao jornalstica.
A notcia e exame valorativo do que se noticia por meio dos veculos de
comunicao social podem se dar sob a forma de escritos, imagens e/ou sons, sendo
139
Jorge Xifra-Heras, A informao: anlise de uma liberdade frustrada, p. 72-73.
79
todos esses formatos de transmisso de contedo igualmente abarcados pela liberdade

de informao jornalstica. Atento a esse aspecto, Ren Ariel Dotti afirma que
informao significa a atividade consistente em levar ao conhecimento pblico certos
fatos ou opinies com a ajuda de processos visuais e auditivos inteligveis a esse
pblico.140
Tem-se, portanto, que o objeto da liberdade de informao jornalstica
composto pela notcia, assim compreendido o relato sobre fato ou situao, e pelo
exame valorativo de algo que se noticia, emitido como opinio, anlise ou juzo de outra
natureza, veiculados, ambos, pelos meios de comunicao social sob a forma de
escritos, imagens e/ou sons, em quaisquer formatos, por exemplo, reportagens,
entrevistas, artigos, crnicas, debates, editoriais e comentrios.
Partindo-se da premissa de que as normas de direitos fundamentais possuem
suporte ftico amplo,141 cumpre ressaltar que constituem objeto da liberdade de
informao jornalstica as notcias e exames valorativos relativos a fatos e situaes de
qualquer natureza, no apenas aqueles que se revistam da chamada notoriedade
social.142 incompatvel com a teoria dos princpios adotada neste trabalho a noo de
que a notcia seja somente o relato de algo que representa relevo para a formao da
opinio pblica sobre temas importantes para a vida em sociedade,143 e que a mera
curiosidade, o prazer pela desgraa alheia, a fofoca, no podem ser considerados como
informao jornalstica.144
Tal como sustentado por Jnatas Machado, Uma construo do conceito de
imprensa, em termos constitucionalmente adequados, deve ainda prescindir de uma
referncia aos temas e aos contedos publicados. Nas palavras do autor, Abrangidos
pelo direito liberdade de imprensa esto, em princpio, todos os temas e todos os
140
141
142
143
144
Ren Ariel Dotti, Proteo da vida privada e liberdade de informao, p. 169.

Cf. item 2.4.
Como sustentam, entre outros, Vidal Serrano Nunes Jnior (Direito e jornalismo, p. 54) e Tatiana
Stroppa (As dimenses constitucionais do direito de informao e o exerccio da liberdade de
informao jornalstica, p. 162).
Luis Gustavo Grandinetti Castanho de Carvalho, Direito de informao e liberdade de expresso, p.
88.
80
contedos, em domnios to diversificados como a poltica, o direito, a economia, a

cultura, a religio, o desporto e o lazer, desde os mais sublimes aos mais banais.145
Como ser exposto adiante,146 a eventual notoriedade social da notcia ou do
exame valorativo desempenhar papel de destaque em caso de coliso entre a liberdade
de informao jornalstica e outros direitos fundamentais, atuando na ponderao entre
os princpios contrapostos. No entanto, isso no significa que uma notcia ou um exame
valorativo sobre fato supostamente irrelevante e banal, como a roupa usada por uma
pessoa em determinado evento, no constitua objeto da liberdade de informao
jornalstica. A tutela constitucional atribuda a esse contedo e a uma reportagem sobre
o aumento da criminalidade no Pas , a priori, a mesma; o resultado da ponderao
com direitos fundamentais porventura colidentes provavelmente ser distinto entre um
caso e o outro.
3.2.2 O mbito de proteo da liberdade de informao jornalstica: Delimitao

preliminar
Estabelecido o bem juridicamente protegido pela liberdade de informao

jornalstica, cumpre precisar as alternativas de ao asseguradas aos seus titulares, isto
, definir o seu mbito de proteo. Essa definio tem como ponto de partida uma
delimitao preliminar do mbito de proteo da liberdade de informao jornalstica,
cuja conformao plena ser obtida quando analisados, mais adiante, as normas que
asseguram a vedao da censura, o direito de resposta e o sigilo da fonte.
As alternativas de ao asseguradas aos titulares da liberdade de informao
jornalstica no so extradas apenas dos dispositivos constantes do captulo da
Constituio que mais diretamente se refere ao tema, dedicado em especfico
comunicao social. H dispositivos de carter mais genrico na Constituio que,
145
146

Cf. item 4.1.
81
embora no restritos liberdade de informao jornalstica, a esta se aplicam de forma a

compor o feixe de faculdades asseguradas aos respectivos titulares.147
Desse conjunto de dispositivos constitucionais so extradas normas que
asseguram, em relao informao jornalstica, o direito de informar, consistente na
faculdade de difundir pelos meios de comunicao social a notcia, ou seja, o relato
sobre fato ou situao, bem como o exame valorativo do que se noticia, o direito de se
informar, que corresponde faculdade de acessar esse mesmo contedo, veiculado
pelos meios de comunicao social e, em certa medida, o direito de ser informado.
3.2.2.1 O direito de informar
O direito de difundir pelos meios de comunicao social a notcia, relato sobre

fato ou situao, e o exame valorativo do que se noticia tem como principal dispositivo
de proteo, na Constituio, o artigo 220. Inaugurando o captulo constitucional da
comunicao social, esse dispositivo tem por finalidade precpua impedir a restrio,
inclusive mas no somente por meio da lei, da liberdade de informao jornalstica.
Ao estabelecer que A manifestao do pensamento, a criao, a expresso e a
informao, sob qualquer forma, processo ou veculo no sofrero qualquer restrio,
observado o disposto nesta Constituio, o caput do artigo 220 nitidamente visa afastar
a interferncia indesejada de terceiros Estado e particulares na livre difuso de um
complexo de contedos que abrange a informao jornalstica.
Mais especfico, o 1. do artigo 220 objetiva impedir a interferncia do Estado,
pela via legislativa, na livre difuso da notcia e do exame valorativo do que se noticia,
afirmando que Nenhuma lei conter dispositivo que possa constituir embarao plena
147
Nesse sentido, afirmou o ento Ministro do Supremo Tribunal Federal Carlos Ayres Britto, por
ocasio do julgamento da Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental n. 130-DF, que o
captulo constitucional sobre a comunicao social um melhorado prolongamento dos preceitos
fundamentais da liberdade de manifestao do pensamento e de expresso em sentido lato (Brasil,
Supremo Tribunal Federal, Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental n. 130-DF, j.
30.04.2009).
82
liberdade de informao jornalstica em qualquer veculo de comunicao social,

observado o disposto no art. 5., IV, V, X, XIII e XIV.
No apenas pela expressa referncia na parte final do artigo 220, 1., mas
sobretudo em razo da sua abrangncia, tambm o inciso IV do artigo 5. da
Constituio, de acordo com o qual livre a manifestao do pensamento, sendo
vedado o anonimato, constitui dispositivo de proteo que abarca a liberdade de
informao jornalstica, particularmente na sua dimenso de direito de informar.
A esse respeito, Celso Ribeiro Bastos e Ives Gandra Martins esclarecem que A
liberdade de expresso do pensamento assume necessariamente mltiplas formas, por
fora da bvia razo de que so muitos os planos em que o pensamento se exercita,
como tambm so mltiplas as formas e os meios de que se vale para comunicar-se. A
partir dessas diferentes formas de manifestao do pensamento surgem liberdades tais
como: a de opinio, a de religio, a de informao, a de imprensa, a de
telecomunicaes etc..148
Nas palavras de Grandinetti Castanho de Carvalho, A matriz da liberdade de
imprensa ou de informao a liberdade de manifestao do pensamento.149 Como
aduz o autor, a liberdade de informar No esgota todo o espao da liberdade de
manifestao de pensamento, que lhe sobra, mas uma especializao, uma ramificao
desta originada.150 Portanto, veicular por um meio de comunicao social a notcia ou
exame valorativo do que se noticia configura uma das diversas formas de manifestao
do pensamento especificamente, a difuso da informao jornalstica.
De forma semelhante, tambm por sua abrangncia, o inciso IX do artigo 5. da
Constituio, nos termos do qual livre a expresso da atividade intelectual, artstica,
cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena, constitui mais
um dispositivo de proteo que abarca a liberdade de informao jornalstica, em
148
149
150
Celso Ribeiro Bastos e Ives Gandra Martins, Comentrios Constituio do Brasil: promulgada em 5
de outubro de 1988, p. 47.
Luis Gustavo Grandinetti Castanho de Carvalho, Liberdade de informao e o direito difuso
informao verdadeira, p. 39.
83
especial na sua dimenso de direito de informar. Destacando o vasto escopo da

liberdade de expresso prevista no inciso IX do artigo 5., Jos Afonso da Silva afirma:
A liberdade de expresso da atividade intelectual, artstica,
cientfica e de comunicao, assegurada neste inciso, a liberdade de
exteriorizao dessas atividades. As manifestaes intelectuais,
artsticas e cientficas so formas de difuso e manifestao do
pensamento, tomado esse termo em sentido abrangente dos
sentimentos e dos conhecimentos intelectuais, conceptuais e
intuitivos.151
O amplo espectro da tutela assegurada liberdade de expresso pelo artigo 5.,

inciso IX, de modo a alcanar todo tipo de manifestao de ideias, opinies ou
sentimentos, ressaltado tambm por Daniel Sarmento:
Os termos empregados pelo constituinte tiveram o propsito de
alargar ao mximo o raio da proteo da liberdade de expresso. Com
efeito, ainda que se possa estabelecer definies mais ou menos
restritas para o que seja atividade artstica, ou cientfica, as
expresses atividade intelectual e de comunicao so amplas o
suficiente para abarcarem sob o plio do direito fundamental em
anlise todo tipo de manifestao de ideias, opinies ou sentimentos, e
ainda a transmisso de informaes sobre qualquer tema ou assunto.152
Dos dispositivos constitucionais anteriormente mencionados (artigos 220, caput

e 1., e 5., incisos IV e IX) resulta uma norma de proteo da liberdade de informao
jornalstica em sua dimenso de direito de informar, que assegura ao respectivo titular a
faculdade de difundir pelos meios de comunicao social a notcia, relato sobre fato ou
situao, e o exame valorativo do que se noticia, independentemente de restrio ou
interferncia indesejada de quaisquer terceiros, aos quais corresponde um dever de
absteno.
A tutela constitucional no chega a ponto, porm, de assegurar um direito
genrico a ter os meios para difundir a informao jornalstica. Da por que afirma Vidal
Serrano Nunes Junior que o direito de informar, na Constituio brasileira, de regra,
assume uma feio de permisso, vale dizer, permitido a todo indivduo veicular as
informaes que julgar pertinentes, desde que possua os meios necessrios para
151
152

Daniel Sarmento, Comentrio ao artigo 5., inciso IX, p. 273.
84
tanto.153 A nica exceo de patamar constitucional apontada pelo autor o direito de

resposta:
Toda vez que algum tiver sua honra agravada atravs de um veculo
de comunicao, esse indivduo ter direito a que esse mesmo veculo
de comunicao lhe fornea meios para produzir a contrainformao.
Essa a nica hiptese constitucional em que o direito de informar
assume uma feio positiva, assim entendido como o direito a ter
meios para veicular informaes.154-155
Entretanto, se a Constituio, por um lado, no assegura um direito genrico aos

meios para se difundir a informao jornalstica, por outro, no impe bices para que
diversos deles sejam livremente criados, notadamente os veculos impressos e de
Internet. Estes, diferentemente do que o texto constitucional estabelece quanto ao rdio
e televiso, independem de concesso, permisso, autorizao ou mesmo licena do
poder pblico para entrarem em circulao ou funcionamento.
3.2.2.2 O direito de se informar
Assim como o direito de informar, a faculdade de acessar a notcia e o exame

valorativo do que se noticia pelos meios de comunicao social tm como dispositivo de
proteo, na Constituio, o artigo 220. Ao afastar a interferncia indesejada de
terceiros Estado e particulares no fluxo comunicativo de um complexo de contedos
que abrange a informao jornalstica, o caput e o 1. do artigo 220 protegem, a um s
tempo, o direito de informar e o direito de se informar.
Entretanto, o mais ntido dispositivo de proteo do direito de se informar,
aplicvel informao jornalstica no s pela expressa referncia na parte final do
153
154
155

Alm do direito de resposta, Tatiana Stroppa aponta como direito assegurado pela Constituio ao
meio para se difundir a informao a possibilidade de utilizao gratuita, pelos partidos polticos, em
pocas eleitorais, do rdio e da televiso, conforme prescrito no art. 17, 3. (As dimenses
constitucionais do direito de informao e o exerccio da liberdade de informao jornalstica, p. 92).
A exceo se mostra pertinente, com a ressalva de que nem sempre talvez raramente o contedo
comunicado pelos partidos polticos no uso desse direito configura informao jornalstica. Em geral,
trata-se de publicidade partidria.
85
artigo 220, 1., mas sobretudo em razo do seu contedo, o inciso XIV do artigo 5.
da Constituio, de acordo com o qual assegurado a todos o acesso informao e
resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional.
O fato de assegurar, alm do acesso informao, o sigilo da fonte necessrio
ao exerccio profissional, denota que o artigo 5., inciso XIV, destina-se diretamente
atividade jornalstica. A informao a que faz referncia o dispositivo , portanto, a
jornalstica. esse o entendimento de Vidal Serrano Nunes Junior, para quem
[...] quando se refere ao sigilo necessrio ao exerccio profissional,
deduzimos que o direito ali tratado de se informar se estende
tambm ao mbito jornalstico. Logo, ao declinar o direito de se
informar e emprestando prerrogativa especial aos profissionais da
informao, inarredvel que a Constituio assegurou liberdade de
informao jornalstica esse duplo mbito, ou seja, de um lado, o
direito de recolha das informaes, no que conta inclusive o direito de
indeclinabilidade das fontes informativas, e, de outro, o direito
liberdade de informar jornalisticamente, em cujo mbito nasce o
direito de crtica jornalstica.156
O direito de se informar consiste na faculdade de buscar e conhecer a

informao jornalstica, vale dizer, um direito de no ser impossibilitado ou entravado
de acessar a notcia e o exame valorativo do que se noticia nos meios de comunicao
social. Como afirma Tatiana Stroppa, O direito de se informar o que faculta pessoa
a busca por informaes sem qualquer espcie de empecilho ou limitaes.157
Dos dispositivos constitucionais acima mencionados (artigos 220, caput e 1.,
e 5., inciso XIV) resulta uma norma de proteo da liberdade de informao
jornalstica em sua dimenso de direito de se informar, que assegura ao respectivo
titular a faculdade de acessar a notcia, relato sobre fato ou situao, e o exame
valorativo do que se noticia, veiculados pelos meios de comunicao social,
independentemente de restrio ou interferncia indesejada de quaisquer terceiros, aos
quais corresponde um dever de absteno.
156
157
O autor considera, porm, que o direito de se informar tratado de forma especfica somente pelo
artigo 5., inciso XIV, e no tambm pelo artigo 220 (Vidal Serrano Nunes Jnior, Direito e
jornalismo, p. 82).
86
3.2.2.3 O direito de ser informado
O direito de ser informado, de receber a notcia e o exame valorativo do que se

noticia, no encontra expressa previso em nenhum dispositivo do captulo
constitucional da comunicao social. Embora os artigos 221, inciso I, e 222, 3.,
prevejam que a programao das emissoras de rdio e televiso e dos meios de
comunicao social eletrnica devem atender, entre outros princpios, a preferncia a
finalidades educativas, artsticas, culturais e informativas, no estabelecido um efetivo
dever a que corresponda o direito da pessoa de ser informada pelos respectivos veculos.
O dispositivo constitucional de proteo do direito de ser informado o inciso
XXXIII do artigo 5. da Constituio, nos termos do qual todos tm direito a receber
dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou
geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas
aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado.
Como deixa claro a Lei n. 12.527, de 18 de novembro de 2011, que regula a
matria prevista no referido dispositivo, imposto aos rgos e entidades pblicas de
todas as esferas e Poderes o dever de promoverem, independentemente de requerimento,
a divulgao, inclusive pela Internet, de informaes de interesse coletivo ou geral por
eles produzidas ou custodiadas, tais como informaes sobre as suas atividades,
implementao, acompanhamento e resultados dos seus programas, projetos e aes,
prestaes e tomadas de contas realizadas pelos rgos de controle interno e externo.
Portanto, a Constituio assegura somente o direito de ser informado pelo
Estado, ao qual imposto o dever de promover a divulgao de um complexo de
contedos que abrange determinada modalidade de informao jornalstica.158 Como
afirma Vidal Serrano Nunes Junior, o direito a receber informaes, no regime
158
Alm dos rgos e entidades pblicas de todas as esferas e Poderes, subordinam-se Lei n. 12.527 as
entidades privadas sem fins lucrativos que recebam, para realizao de aes de interesse pblico,
recursos pblicos diretamente do oramento ou mediante subvenes sociais, contrato de gesto,
termo de parceria, convnios, acordo, ajustes ou outros instrumentos congneres. Mas a publicidade a
que esto submetidas essas entidades restringe-se parcela dos recursos pblicos recebidos e sua
destinao, sem prejuzo das prestaes de contas a que estejam legalmente obrigadas.
87
constitucional brasileiro, fica restrito aos assuntos relativos s atividades do Poder

pblico.159
A Constituio no assegura, por outro lado, o direito de ser informado pelos
particulares, pois nenhum dever de prestao da informao jornalstica imposto
iniciativa privada.160 Somente no plano infraconstitucional possvel identificar, ao
menos em relao ao rdio e televiso, obrigao dessa natureza.161
Assim que a Lei n. 4.117, de 27 de agosto de 1962, que instituiu o Cdigo
Brasileiro de Telecomunicaes, estabelece como obrigatrio para as emissoras de rdio
e de televiso o cumprimento de sua finalidade informativa, destinando um mnimo de
5% (cinco por cento) de seu tempo para transmisso de servio noticioso. O mesmo
diploma legal instituiu e mantm obrigatria a retransmisso, pelas emissoras de rdio,
do programa oficial de informaes dos Poderes da Repblica, denominado Voz do
Brasil.
Seja pela obrigatoriedade de transmisso de servio noticioso durante sua
programao, seja pela imposio de levar ao ar a Voz do Brasil, as emissoras de
televiso e rdio tm, cada qual na medida imposta pela norma infraconstitucional em
questo, o dever legal de veicular informao jornalstica, ao qual corresponde um
direito de ser informado, do qual so titulares os respectivos expectadores e ouvintes.
159
160
161

Como afirma Vidal Serrano Nunes Jnior, a Constituio Federal no atribui a nenhum organismo
privado, de carter informativo ou no, o dever de prestar informaes (ibidem, p. 47). Em sentido
contrrio, Tatiana Stroppa entende que a Constituio assegura, ainda que no expressamente, o
direito de ser informado no apenas pelo Estado, mas tambm pelos particulares. Para a autora, o fato
de no ter havido uma positivao autnoma do direito de ser informado na Constituio Federal de
1988 no impede a sua proteo jurdica, j que a interpretao sistemtica e teleolgica do texto
constitucional suplanta a ausncia do reconhecimento expresso (As dimenses constitucionais do
direito de informao e o exerccio da liberdade de informao jornalstica, p. 105). Luis Gustavo
Grandinetti Castanho de Carvalho tambm sustenta que a Constituio assegura o direito de ser
informado inclusive pelos particulares, afirmando que, Quanto ,informao jornalstica, o direito se
manifesta na pluralidade que deve caracterizar o noticirio bem intencionado: divulgando as verses
existentes, entrevistando pessoas, divulgando opinies dos receptores, atendendo ao direito de
resposta etc. (Direito de informao e liberdade de expresso, p. 154).
Em sentido oposto, Luis Gustavo Grandinetti Castanho de Carvalho entende que, Na verdade, no
plano legal ordinrio, o direito de ser informado diretamente no existe, apenas um direito indireto por
meio dos expedientes acima mencionados (ibidem, p. 154).
88
No que diz respeito especificamente informao jornalstica veiculada pela

Internet, no se configura, nem mesmo no plano infraconstitucional, um direito de ser
informado pelos particulares.
3.2.2.4 Estrutura das normas de proteo dos direitos de informar, de se

informar e de ser informado
As normas constitucionais que protegem a liberdade de informao jornalstica

em suas dimenses de direito de informar e direito de se informar tm ntida estrutura
de princpios. Correspondem, assim, a mandamentos de otimizao (comandos para
serem otimizados) que asseguram a liberdade de informao jornalstica na maior
medida possvel dentro das possibilidades jurdicas e fticas existentes, podendo ser
satisfeitos, por conseguinte, em graus variados, definidos caso a caso.162
Tivessem as normas em questo estrutura de regras, restariam, se no
nulificados, em grande medida prejudicados pelo exerccio irrestrito da liberdade de
informao jornalstica direitos como a inviolabilidade da intimidade, da vida privada,
da honra e da imagem das pessoas, cuja explorao pelos veculos de comunicao no
encontraria limites. No entanto, a Constituio deixa claro que no foi essa a orientao
traada pelo constituinte, visto que a liberdade de informao jornalstica e os direitos
da personalidade foram postos no texto constitucional como limites recprocos.
Nesse sentido, o caput do artigo 220 estabelece que a informao (incluindo a
jornalstica) no deve sofrer restrio, desde que seja observado, porm, o disposto na
prpria Constituio. E o 1., ao prever que nenhuma lei deve conter dispositivo que
possa constituir embarao plena liberdade de informao jornalstica, o faz de modo
condicionado, entre outros dispositivos, ao artigo 5., inciso X, nos termos do qual so
reputadas inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas.
A necessidade de ponderao entre a liberdade de informao jornalstica e os
direitos da personalidade, mediante aplicao da mxima da proporcionalidade a
162
Cf. item 2.2.
89
denotar a estrutura de princpios, e no de regras, das respectivas normas de direitos

fundamentais , destacada por Daniel Sarmento. Aps extrair esse aspecto do
suprarreferido trecho final do caput do artigo 220 da Constituio (observado o
disposto nesta Constituio), o autor, comentando o 1. do dispositivo, sustenta que:
A vedao ao embarao informao jornalstica tambm no
absoluta. Isto se evidencia pela remisso do texto ora comentado a
incisos do art. 5. que consagram certos direitos fundamentais, os
quais, em determinados contextos, podem entrar em choque com o
direito informao. o caso, por exemplo, do direito privacidade,
previsto no art. 5., inciso X, da Lei Maior, que protege o indivduo
contra a divulgao ao pblico de certos fatos concernentes sua vida
privada. Neste como em outros casos de colises, torna-se necessria
uma ponderao de interesses, pautada pelo princpio da
proporcionalidade.163
A estrutura das normas de proteo da liberdade de informao jornalstica foi

objeto de intenso debate pelo Supremo Tribunal Federal no julgamento da Arguio de
Descumprimento de Preceito Fundamental n. 130-DF. Atento redao do artigo 220
da Constituio, o Ministro Celso de Mello defendeu a necessidade de ponderao entre
a liberdade de informao jornalstica e os direitos da personalidade, a fim de definir
qual deles deve prevalecer em cada caso concreto de tenso:
Na realidade, a prpria Carta Poltica, depois de garantir o exerccio
da liberdade de informao jornalstica, impe-lhe parmetros
dentre os quais avulta, por sua inquestionvel importncia, o
necessrio respeito aos direitos da personalidade (CF, art. 5., V e X)
cuja observncia no pode ser desconsiderada pelos rgos de
comunicao social, tal como expressamente determina o texto
constitucional (art. 220, 1.), cabendo, ao Poder Judicirio, mediante
ponderada avaliao das prerrogativas constitucionais em conflito
(direito de informar, de um lado, e direitos da personalidade, de
outro), definir, em cada situao ocorrente, uma vez configurado esse
contexto de tenso dialtica, a liberdade que deve prevalecer no caso
concreto.164
No mesmo sentido, denotando a estrutura de princpios das normas de proteo

da liberdade de informao jornalstica, posicionou-se o Ministro Gilmar Mendes:
163
164
Daniel Sarmento, Comentrio ao artigo 220, p. 2038-2039.

90
Pode-se afirmar, pois, que ao constituinte no passou despercebido

que a liberdade de informao haveria de se exercer de modo
compatvel com o direito imagem, honra e vida privada (CF, art.
5., X), deixa entrever mesmo a legitimidade de interveno
legislativa com o propsito de compatibilizar os valores
constitucionais eventualmente em conflito. A prpria formulao do
texto constitucional Nenhuma lei conter dispositivo..., observado
o disposto no art. 5., IV, V, X, XIII e XIV parece explicitar que o
constituinte no pretendeu instituir aqui um domnio inexpugnvel
interveno legislativa. Ao revs, essa formulao indica ser
inadmissvel, to somente, a disciplina legal que crie embaraos
liberdade de informao. A prpria disciplina do direito de resposta,
prevista expressamente no texto constitucional, exige inequvoca
regulao legislativa.
Outro no deve ser o juzo em relao ao direito imagem, honra e
privacidade, cuja proteo pareceu indispensvel ao constituinte
tambm em face da liberdade de informao. No fosse assim, no
teria a norma especial ressalvado que a liberdade de informao
haveria de se exercer com observncia do disposto no art. 5., X, da
Constituio. Se correta essa leitura, tem-se de admitir, igualmente,
que o texto constitucional no s legitima, como tambm reclama
eventual interveno legislativa com o propsito de concretizar a
proteo dos valores relativos imagem, honra e privacidade.
fcil ver, assim, que o texto constitucional no excluiu a
possibilidade de que se introduzam limitaes liberdade de
expresso e de comunicao, estabelecendo, expressamente, que o
exerccio dessas liberdades h de se fazer com observncia do
disposto na Constituio. No poderia ser outra a orientao do
constituinte, pois, do contrrio, outros valores, igualmente relevantes,
quedariam esvaziados diante de um direito avassalador, absoluto e
insuscetvel de restrio.165
Ainda que no tenha sido adotado de forma unnime entre os Ministros do

Supremo Tribunal Federal,166 o entendimento de que a liberdade de informao
jornalstica protegida por normas com estruturas de princpios coaduna-se
perfeitamente com a Constituio, em especial com seu artigo 220. As normas de
165
166
Para o Ministro Carlos Ayres Britto, a primazia poltico-filosfica das liberdades de pensamento e de
expresso lato sensu afasta sua categorizao conceitual como normas-princpio, de modo que
nenhuma dessas liberdades se nos apresenta como mandado de otimizao, pois no se cuida de
realiz-las na maior medida possvel diante das possibilidades fticas e jurdicas existentes. No
entendimento de Carlos Ayres Britto, as liberdades de pensamento e de expresso lato sensu
encarnam uma tipologia normativa bem mais prxima do conceito de normas-regra, pois
invariavelmente preferem aplicao de outras regras constitucionais sobre direitos de
personalidade, mormente na esfera de atuao dos jornalistas e dos rgos de comunicao social
(Brasil, Supremo Tribunal Federal, Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental n. 130DF, j. 30.04.2009).
91
proteo do direito de informar e do direito de se informar tm, pois, indubitavelmente,

estrutura de princpios.
J o direito de ser informado pelo Estado tutelado por norma constitucional
com estrutura de regra. Ao impor ao Estado o dever de promover a divulgao de um
complexo de contedos que abrange determinada modalidade de informao
jornalstica, o inciso XXXIII do artigo 5. da Constituio consubstancia um
mandamento definitivo, no sujeito a ponderao, passvel de afastamento somente por
meio de clusulas de exceo estabelecidas pelo prprio texto constitucional, como se
d em relao ao contedo cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e
do Estado.
3.2.3 Sujeitos da liberdade de informao jornalstica
3.2.3.1 Titulares da liberdade de informao jornalstica
Titulares da liberdade de informao jornalstica so quaisquer pessoas, fsicas

ou jurdicas, jornalistas ou no, brasileiras ou estrangeiras, residentes ou no no
territrio do Brasil, desde que estejam sob o comando do ordenamento jurdico
brasileiro.
Embora o artigo 5. da Constituio garanta expressamente aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito liberdade, dvidas no h
de que tambm os estrangeiros no residentes no Brasil, mas que aqui se encontrem em
carter transitrio ou que de outra forma estejam sob o comando do nosso ordenamento
jurdico, so igualmente titulares de direitos fundamentais, incluindo a liberdade de
informao jornalstica. A esse respeito, Roberto Dias afirma:
Apesar de o caput do art. 5. da Constituio Federal estabelecer que
se garante aos brasileiros e aos estrangeiros residentes do Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana
e propriedade, deve-se entender que os destinatrios dos direitos e
92
das garantias fundamentais so os brasileiros natos ou naturalizados,

bem como os estrangeiros, residentes ou no no Brasil, desde que
estejam sob o comando do ordenamento jurdico brasileiro.167
O estrangeiro residente no exterior, que l cria e mantm hospedado site de

contedo jornalstico, voltado ao pblico brasileiro, acessado a partir do territrio
brasileiro, titular da liberdade de informao jornalstica na forma em que assegurada
pela Constituio, podendo, perante o Poder Judicirio brasileiro, pleitear as medidas
processuais cabveis contra eventual leso ou ameaa ao seu direito de informar.
A titularidade da liberdade de informao jornalstica no se restringe aos
profissionais do jornalismo. Conforme reconhecido pelo Supremo Tribunal Federal, a
Constituio no recepcionou o artigo 4., inciso V, do Decreto-lei n. 972/1969,168 que
estabelecia a exigncia de diploma de curso superior de jornalismo, registrado pelo
Ministrio da Educao, para o exerccio da profisso de jornalista. Da ementa do
acrdo prolatado pelo Supremo Tribunal Federal colhe-se o seguinte trecho:
A exigncia de diploma de curso superior para a prtica do jornalismo
o qual, em sua essncia, o desenvolvimento profissional das
liberdades de expresso e de informao no est autorizada pela
ordem constitucional, pois constitui uma restrio, um impedimento,
uma verdadeira supresso do pleno, incondicionado e efetivo
exerccio da liberdade jornalstica, expressamente proibido pelo art.
220, 1., da Constituio.169
Releva notar que a liberdade de informao jornalstica, especialmente em sua

dimenso de direito de se informar, assume feio de direito coletivo lato sensu, pois
tem como titulares no apenas as pessoas isoladamente consideradas, mas toda a
coletividade a que a Constituio assegura a faculdade de acessar a notcia e o exame
valorativo do que se noticia pelos meios de comunicao social.
167
168
169
Roberto Dias, Manual de direito constitucional, p. 300.

Art. 4. O exerccio da profisso de jornalista requer prvio registro no rgo regional competente do
Ministrio do Trabalho e Previdncia Social que se far mediante a apresentao de: [...] V diploma
de curso superior de jornalismo, oficial ou reconhecido registrado no Ministrio da Educao e
Cultura ou em instituio por ste credenciada, para as funes relacionadas de a a g no artigo 6..
[...].
Brasil, Supremo Tribunal Federal, Recurso Extraordinrio n. 511.961-SP, j. 17.06.2009.
93
A feio coletiva da liberdade de informao jornalstica referida por Jos

Afonso da Silva nos seguintes termos:
O direito de informar, como aspecto da liberdade de manifestao do
pensamento, revela-se um direito individual, mas j contaminado de
sentido coletivo, em virtude das transformaes dos meios de
comunicao, de sorte que a caracterizao mais moderna do direito
de comunicao, que especialmente se concretiza pelos meios de
comunicao social ou de massa, envolve a transmutao do antigo
direito de imprensa e de manifestao do pensamento, por esses
meios, em direitos de feio coletiva.170
Na mesma linha posiciona-se Wilson Steinmetz:

O direito fundamental de acesso informao direito individual.
Mas tambm assume, em algumas situaes da vida, uma dimenso
coletiva stricto sensu e, em outras situaes, uma dimenso difusa.
Nesse sentido, so paradigmticos os casos em que est em questo o
acesso informao jornalstica ou veiculada por meio de
comunicao social. A ttulo de exemplo, uma regulamentao estatal
que proibisse programas de televiso sobre educao sexual violaria o
direito difuso de acesso informao.171
Por fim, no que se refere possibilidade de figurarem como titulares da

liberdade de informao jornalstica as pessoas jurdicas, Ren Ariel Dotti sustenta que
As atividades de investigar, receber e difundir opinies e informaes no so
exclusivas das pessoas naturais. Tambm as pessoas jurdicas exercem tal direito e o
fazem com frequncia para a satisfao de mltiplos interesses.172
3.2.3.2 Sujeitos passivos da liberdade de informao jornalstica
Sujeitos passivos da liberdade de informao jornalstica so todas as pessoas,

fsicas e jurdicas, inclusive os agentes e rgos integrantes do poder pblico.
170
171
172

Wilson Steinmetz, Comentrio ao artigo 5., inciso XIV, p. 302.
Ren Ariel Dotti, Proteo da vida privada e liberdade de informao, p. 173.
94
Ao estabelecer que Nenhuma lei conter dispositivo que possa constituir

embarao plena liberdade de informao jornalstica em qualquer veculo de
comunicao social, observado o disposto no art. 5., IV, V, X, XIII e XIV, o artigo
220, 1., da Constituio tem como sujeito passivo inequvoco o legislador. Contudo,
no somente o Poder Legislativo que figura como sujeito passivo da liberdade de
informao jornalstica.
Tanto quanto os agentes e rgos do Poder Legislativo, tambm os integrantes dos
Poderes Executivo e Judicirio so sujeitos passivos da liberdade de informao
jornalstica, igualmente alcanados pelas normas que objetivam afastar a interferncia
indesejada de quaisquer terceiros no fluxo comunicativo da informao jornalstica,
protegendo o direito de informar e o direito de se informar, bem como pelas normas que
lhes impem o dever de promover a divulgao de um complexo de contedos que abrange
determinada modalidade de informao jornalstica, protegendo o direito de ser informado.
Figuram como sujeitos passivos da liberdade de informao jornalstica, ainda,
os particulares, inexistindo dispositivo na Constituio passvel de justificar
entendimento em sentido oposto no que se refere ao direito de informar e ao direito de
se informar.
Conforme observado por Ingo Sarlet, diferentemente da Constituio
portuguesa, que prev expressamente a vinculao dos entes pblicos e privados aos
direitos fundamentais, a nossa Constituio omissa a esse respeito. O autor ressalva
que Tal omisso no significa, todavia, que os poderes pblicos (assim como os
particulares) no estejam vinculados pelos direitos fundamentais.173 E finaliza:
Alm dos rgos estatais (na acepo ampla aqui utilizada), tambm
os particulares, na condio de destinatrios, esto sujeitos fora
vinculante dos direitos fundamentais, temtica habitualmente versada
sob o rtulo da constitucionalizao do direito privado ou, de modo
mais preciso, da eficcia dos direitos fundamentais na esfera das
relaes privadas.174-175
173
174
175
Ingo Wolfgang Sarlet, Comentrios Constituio do Brasil, p. 194.

O Supremo Tribunal Federal j se pronunciou no sentido de que As violaes a direitos fundamentais
no ocorrem somente no mbito das relaes entre o cidado e o Estado, mas igualmente nas relaes
95
Na verdade, exceo feita ao 1. do artigo 220, destinado especificamente ao

Poder Legislativo, todos os demais dispositivos de proteo do direito de informar e do
direito de se informar (artigos 220, caput, e 5., incisos IV, IX e XIV) tm alcance
amplo e vinculam, alm dos agentes e rgos estatais, a iniciativa privada.
Como assevera Aluzio Ferreira, referindo-se ao direito de comunicar:
Quem quer que possa interferir, limitar ou restringir o direito de
algum manifestar o seu pensamento sujeito passivo ou obrigado em
relao a esse direito subjetivo. Em sntese, todas as pessoas fsicas e
jurdicas, em especial o Poder Pblico, o Estado na pessoa de um
agente seu , j que este quem sempre pode afetar mais o direito ao
livre exerccio de qualquer liberdade.176
Assim, o particular que invade um site noticioso e lhe apaga o contedo, ou que
gera interferncia na transmisso de uma emissora de rdio ou televiso, ou que se
coloca a postos nas bancas de uma pequena cidade para comprar todos os exemplares do
jornal do dia e impedir que o pblico os adquira, dentre outros exemplos, interfere na
liberdade de informao jornalstica de modo a violar o direito de informar dos
responsveis e usurios dos referidos veculos, assim como o direito de se informar de
coletividade formada por seus potenciais leitores, ouvintes e telespectadores.
3.3 Direitos conformadores do mbito de proteo da liberdade de informao

jornalstica
A liberdade de informao jornalstica no se compe apenas pelos direitos de

informar, se informar e ser informado. A estes somam-se outros direitos fundamentais
que se revelam imprescindveis para a plena conformao do mbito de proteo da
liberdade de informao jornalstica e que, por suas especificidades, merecem exame
em apartado. So eles: a vedao da censura, o direito de resposta e o sigilo da fonte.
176
travadas entre pessoas fsicas e jurdicas de direito privado. Assim, os direitos fundamentais
assegurados pela Constituio vinculam diretamente no apenas os poderes pblicos, estando
direcionados tambm proteo dos particulares em face dos poderes privados (Brasil, Supremo
Tribunal Federal, Recurso Extraordinrio n. 201.819-RJ, j. 11.10.2005).
Aluzio Ferreira, Direito informao, direito comunicao: direitos fundamentais na Constituio
brasileira, p. 181.
96
3.3.1 A vedao da censura
A conformao do mbito de proteo da liberdade de informao jornalstica

exige a apreenso do conceito de censura e do alcance da sua vedao pela
Constituio. Em linhas gerais, pode-se proceder a esse intento partindo da classificao
de diferentes formas de censura, levando-se em conta o momento em que a censura
realizada, no que se diferencia a censura prvia da censura posterior, e a qualificao
jurdica do censor, no que se distinguem censura administrativa, legislativa, judicial e
particular.
O ponto de partida dessa classificao a censura administrativa prvia.
Historicamente, a censura sempre serviu de instrumento para a manuteno do poder.
Em sua concepo original, caracterizava-se como o exame prvio do contedo dos
meios de comunicao, realizado por agente ou rgo do governo, para avaliar e
determinar, ao seu arbtrio, o que poderia e o que no poderia ser publicado. A esse
conceito clssico corresponde o que se chama, hoje, de censura administrativa prvia,
controle preventivo do contedo dos meios de comunicao levado a termo pelas
autoridades administrativas.
No entendimento de Tatiana Stroppa, a proscrio da censura prvia
administrativa configura-se como uma regra definitiva, margem de qualquer
ponderao, passvel de afastamento somente em caso de decretao do estado de stio
repressivo, nos termos do artigo 139, inciso III, da Constituio, ou do estado de stio
defensivo.177 Na mesma linha, Daniel Sarmento sustenta que essa forma de censura foi
completamente banida pela Constituio e no pode ser objeto de relativizaes,
estando margem de quaisquer ponderaes.178 E, analisando a Constituio
portuguesa, Jnatas Machado igualmente afirma, em relao censura prvia
administrativa, que o princpio da proibio de censura afigura-se como uma regra
definitiva de limite dos limites, margem de qualquer ponderao, insusceptvel por
177
178

informao jornalstica, p. 152-153.
97
esse motivo de ser comprimida por meio de lei geral ou de uma outra lei especialmente
direccionada proteco de bens jurdicos determinados.179
A vedao da censura prvia , inclusive, prevista de forma expressa pelo Pacto
de So Jos da Costa Rica. Nos termos do seu artigo 13, o exerccio da liberdade de
pensamento e de expresso no pode estar sujeito censura prvia, mas a
responsabilidade ulteriores, que devem ser expressamente previstas em lei e que se
faam necessrias para assegurar: a) o respeito dos direitos e da reputao das demais
pessoas; b) a proteo da segurana nacional, da ordem pblica, ou da sade ou da
moral pblicas.180
Tambm qualificado como censura o controle do contedo dos meios de
comunicao social realizado pelas autoridades administrativas aps a respectiva
publicao, com o fim de faz-la cessar.181 Como afirmam Celso Ribeiro Bastos e Ives
Gandra Martins, a censura pode assumir um ar eminentemente preventivo, quando
nega autorizao para determinado espetculo ou publicao de certa matria, como
pode assumir uma feio at certo ponto a posteriori, quando leva a efeito apreenses
179
180
181

Ao interpretar o dispositivo em questo, a Corte Interamericana de Direitos Humanos expressou que
em matria de liberdade de pensamento e de expresso toda medida preventiva significa,
inevitavelmente, o menoscabo da liberdade garantida pela Conveno, de modo que O abuso da
liberdade de expresso no pode ser objeto de medidas de controle preventivo, mas apenas
fundamento de responsabilidade para quem o cometeu (Corte Interamericana de Direitos Humanos,
Opinio Consultiva 5/85, emitida em 13.11.1985). A primeira deciso da Corte em caso contencioso
envolvendo censura prvia foi proferida em 05.02.2001. Conhecido como A ltima Tentao de
Cristo (Olmedo Bustos e outros versus Chile), a demanda foi movida contra a Repblica do Chile em
razo da proibio judicial de exibio do filme de mesmo nome, determinada a partir de pedidos,
formulados por diversos cidados, de revogao da autorizao previamente concedida pelo rgo
administrativo competente. Consta da sentena proferida pela Corte que o artigo 13.4 da Conveno
estabelece uma exceo censura prvia, j que a permite no caso dos espetculos pblicos, mas
unicamente com o fim de regular o acesso a eles para a proteo moral da infncia e adolescncia. Em
todos os demais casos, qualquer medida preventiva implica o menoscabo liberdade de pensamento e
expresso (Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso Contencioso srie C 73, j.
05.02.2001).
Tambm classificam o controle posterior do contedo publicado como censura, entre outros, Tatiana
Stroppa (As dimenses constitucionais do direito de informao e o exerccio da liberdade de
informao jornalstica, p. 152) e Daniel Sarmento (Comentrio ao artigo 5., inciso IX, p. 275).
Diversamente, restringindo a censura ao controle prvio, Pinto Ferreira a define como qualquer
exame prvio de uma obra para efeito de verificar se o seu contedo corresponde ao respeito a
determinados princpios de ordem poltica e moral. Qualquer verificao prvia caracteriza assim um
ato de censura (Comentrios Constituio brasileira, p. 253).
98
de revistas e de jornais.182 De forma semelhante, tambm incluindo o controle posterior

em seu conceito, Cretella Jnior define como censura
[...] o exame a que determinadas autoridades governamentais,
moralistas ou eclesisticas, submetem os meios de comunicao
humana (livros, jornais, discursos, sermes, filmes, teatro, televiso,
rdio), conforme padres discricionrios fixados pelo centro ou poder
dominante dentro de determinados limites, estabelecidos em lei,
podendo ser prvia ou a priori e posterior, depois de concretizada a
comunicao. Mediante a censura prvia, impede-se a operao de
concretizao da transmisso da mensagem, mediante a censura a
posteriori, apreendem-se as publicaes j feitas ou aplicam-se
sanes aos infratores.183
Tanto quanto a censura administrativa prvia, a censura administrativa

posterior considerada proibida de forma absoluta no sistema constitucional
brasileiro.184 Abarcada pela proibio constitucional est, pois, no somente a tpica
censura administrativa, de carter prvio expresso ou informao originria, mas
tambm a censura posterior, materializada em proibies de difuso ou divulgao
(proibio de ndex).185
Uma definio mais ampla da censura abrange o controle exercido pelos Poderes
Judicirio e Legislativo. No entanto, sobre a censura judiciria e a censura legislativa,
autores como Tatiana Stroppa e Daniel Sarmento sustentam que no h uma proibio
constitucional definitiva da restrio do contedo dos meios de comunicao, mas sim
uma forte presuno de inconstitucionalidade das medidas judiciais que impliquem
neste tipo de restrio liberdade de expresso.186 Para os referidos autores, a restrio
do contedo em decorrncia de exame realizado pelos Poderes Judicirio e Legislativo
182
183
184
185
186
Jos Cretella Jnior, Comentrios Constituio brasileira de 1988, p. 256.
99
somente seria aplicvel se assentada em uma ponderao,187 isto , mediante um

juzo de ponderao calcado no princpio da proporcionalidade.188
Cogita-se, por fim, de uma censura privada, que ocorre quando particulares se
valem do seu poder social para impedirem a veiculao de ideias e informaes.189
Exemplo dessa censura privada, para Tatiana Stroppa, seria aquela exercida por
empresas que financiam veculos de comunicao por meio de publicidade comercial e
no raras vezes impem deliberadamente que determinadas notcias, contrrias aos
seus interesses, no sejam divulgadas.190
Essa classificao deixa claro que, hoje, no se pode adotar um conceito de
censura que fique restrito ao tradicional controle explcito e deliberado do contedo dos
meios de comunicao pelo Poder Executivo. Se durante o regime militar nosso pas
conviveu com a instalao de agentes do governo dentro das sedes dos jornais e
revistas, com o especfico propsito de censurar previamente o contedo desses
veculos,191 aps a democratizao nos anos 80 essas medidas ostensivas de represso
da liberdade de informao jornalstica deram lugar a formas mais sutis, dissimuladas,
de controle.
Reside a censura, atualmente, na edio do decreto que prev a punio de
veculos de comunicao que no respeitem os direitos humanos, na prolao de
sentena proibindo a divulgao de notcias sobre o envolvimento de poltico em
operao policial, na aprovao de lei que exige autorizao prvia para publicao da
imagem da pessoa na imprensa, e em inmeros outros atos que restringem a liberdade
de informao jornalstica de forma imponderada, arbitrria, dissociada, pois, dos
legtimos fins da Constituio.
187
188
189
190
191

Maurcio Maia, Censura, um processo de ao e reao, p. 470-511.
100
Sem embargo de sua correo e profunda utilidade, mormente por ilustrar a

diversificao das formas contemporneas de implementao da censura, a classificao
com base apenas no momento em que realizado o controle e na qualificao jurdica do
censor deixa de considerar elementos primordiais para a apreenso do alcance da sua
vedao, ora previstos expressamente no texto da Constituio (como os fatores de
justificao da restrio especificados no 2. do artigo 220), ora resultantes da
aplicao da teoria dos princpios ao nosso regime constitucional.
Na atual Constituio, a proibio da censura encontra guarida em dois
dispositivos: o inciso IX do artigo 5., que, de forma genrica, no restrita informao
jornalstica, estabelece que livre a expresso da atividade intelectual, artstica,
cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena, e o 2. do
artigo 220, que, relativamente ao contedo veiculado nos meios de comunicao social,
reputa vedada toda e qualquer censura de natureza poltica, ideolgica e artstica.
A vedao da censura prevista no 2. do artigo 220 incide sobre diversos tipos
de contedo veiculados nos meios de comunicao social. Isso fica evidente ao se tomar
por base a vedao da censura de natureza artstica, que, em seu sentido primordial,
constitui norma de proteo das obras artsticas. De qualquer modo, a vedao da
censura de natureza poltica, ideolgica e mesmo artstica, prevista no dispositivo
constitucional em questo, tem plena incidncia sobre a informao jornalstica, aqui
enfocada.
Sob esse ponto de vista, a proibio da censura de natureza poltica significa
que a nenhuma autoridade dado avaliar e determinar se a informao jornalstica pode
ou no ser veiculada por outrem, em meio de comunicao social, apenas com base na
conformidade de seu contedo ou de seu autor com certa forma de governo, Estado,
administrao pblica, de partido poltico e de tudo o mais o que se relacione
orientao poltica adotada pelo censor. Para citar um exemplo hipottico, o ato
administrativo que proibisse a publicao de um artigo apenas pelo fato de seu autor ser
membro de partido poltico de oposio ao governo configuraria censura de natureza
poltica.
101
Por seu turno, a proibio da censura de natureza ideolgica implica que a

nenhuma autoridade dado avaliar e determinar se a informao jornalstica pode ou
no ser veiculada por outrem, em meio de comunicao social, apenas com base na
conformidade de seu contedo ou de seu autor com certa doutrina, conjunto de ideias,
crena, viso de mundo, ou seja, com a ideologia escolhida pelo censor. Configura
censura de natureza ideolgica, para ilustrar, a aprovao de lei que imponha a
emissoras de rdio e televiso a proibio de veicularem informao jornalstica
contrria ao capitalismo.
Finalmente, a proibio da censura de natureza artstica consiste na ausncia de
autorizao para a autoridade avaliar e determinar se a informao jornalstica pode ou
no ser veiculada por outrem, em meio de comunicao social, apenas com base na
conformidade de seu contedo ou de seu autor a um padro de arte eleito pelo censor.
Hiptese de censura de natureza artstica seria a prolao de ordem judicial
determinando a retirada de circulao de revista apenas por conter crtica ao trabalho de
um cantor.
Tem-se, portanto, que, ao vedar expressa e peremptoriamente toda e qualquer
censura de natureza poltica, ideolgica e artstica, o artigo 220, 2., da Constituio
probe a autoridade de controlar e impedir, seja prvia ou posteriormente, a veiculao
da informao jornalstica pelos meios de comunicao social, quando o fator de
justificao eleito pelo censor para a implementao da medida consistir,
respectivamente, na orientao poltica, na ideologia e no padro de arte por ele
adotados.
Trata-se de norma de direito fundamental com estrutura de regra, isto , de um
mandamento definitivo, que pode ser satisfeito ou no satisfeito, mas sob nenhuma
hiptese graduado, cumprido em nvel intermedirio.192 Assim, a vedao da censura de
natureza poltica, ideolgica e artstica, em nossa Constituio, norma de direito
fundamental aplicvel mediante subsuno, no estando sujeita a ponderao, e somente
192
Cf. item 2.2.
102
no incide nos casos previstos em clusulas de exceo,193 como pode se dar em caso de
decretao de estado de stio.194
Diferentemente do artigo 220, 2., o inciso IX do artigo 5. no especifica as
modalidades de censura que so vedadas, apenas assegurando, em termos amplos, a
liberdade de expresso independentemente de censura ou licena. A vedao da
censura prevista nesse dispositivo incide sobre diversos tipos de manifestaes,
difundidos por diferentes modos, inclusive a informao jornalstica veiculada nos
meios de comunicao social, sendo necessrio um esforo interpretativo para definir o
contedo da norma.
No qualquer restrio da liberdade de informao jornalstica que se qualifica
como censura. Uma vez que as normas de proteo dos direitos de informar e de se
informar tm estrutura de princpios,195 o estabelecimento do contedo essencial da
liberdade de informao jornalstica ocorre por meio da ponderao com princpios que
lhe sejam circunstancialmente contrapostos, mediante aplicao da mxima da
proporcionalidade, do que resulta, como consequncia lgica da teoria dos princpios, a
possibilidade de sua restrio.196 E tambm por meio de normas com estrutura de regra
pode ser restringido o mbito de proteo da liberdade de informao jornalstica.197
Exemplificando, no pode ser caracterizada como censura a ordem de remoo
de determinada notcia de um site se o juiz competente, analisando o contedo da
matria e com base na ponderao entre a liberdade de informao jornalstica e
eventuais direitos fundamentais da pessoa referida, conclui pela precedncia destes no
caso concreto. Igualmente, no configura censura essa mesma proibio em decorrncia
da constatao, pelo juiz competente, de que a notcia menciona o nome de um menor
193
194
195
196
197
Cf. item 2.3.1.

Constituio: Art. 139. Na vigncia do estado de stio decretado com fundamento no art. 137, I, s
podero ser tomadas contra as pessoas as seguintes medidas: [...] III restries relativas
inviolabilidade da correspondncia, ao sigilo das comunicaes, prestao de informaes e
liberdade de imprensa, radiodifuso e televiso, na forma da lei.
Cf. item 3.2.2.4.
Cf. item 2.5.2.
Cf. item 2.5.1.
103
de idade envolvido em ato infracional, fazendo incidir a regra que probe essa
divulgao.198
As restries da liberdade de informao jornalstica que sejam decorrentes da
aplicao da mxima da proporcionalidade, no caso de coliso com princpios
contrapostos,199 ou aplicadas por subsuno, se houver regra nesse sentido,200 no
configuram nem devem ser confundidas com censura. O resultado desse tipo de
restrio pode ser questionado por razes diversas, incluindo eventuais equvocos do
aplicador na interpretao das normas, mas isso no a torna equiparvel prtica da
censura.
Assim, para alm das hipteses expressas do artigo 220, 2., devem ser
qualificadas como censura as restries que, consubstanciadas em atos de controle e
proibio do livre fluxo da informao jornalstica pelos meios de comunicao social,
no advenham da realizao de uma ponderao entre a liberdade de informao
jornalstica e princpios circunstancialmente contrapostos, nem da incidncia de normas
de direitos fundamentais com estrutura de regra, revelando-se, por conseguinte,
imponderadas, arbitrrias, isto , dissociadas dos legtimos fins da Constituio.201
198
199
200
201
Lei n. 8.069, de 13 de julho de 1990 (Estatuto da Criana e do Adolescente): Art. 247. Divulgar,
total ou parcialmente, sem autorizao devida, por qualquer meio de comunicao, nome, ato ou
documento de procedimento policial, administrativo ou judicial relativo a criana ou adolescente a que
se atribua ato infracional: Pena multa de trs a vinte salrios de referncia, aplicando-se o dobro em
caso de reincidncia. 1. Incorre na mesma pena quem exibe, total ou parcialmente, fotografia de
criana ou adolescente envolvido em ato infracional, ou qualquer ilustrao que lhe diga respeito ou se
refira a atos que lhe sejam atribudos, de forma a permitir sua identificao, direta ou indiretamente.
[...].
Cf. item 2.5.2.
Cf. item 2.5.1.
Jnatas Machado faz uma distino entre um conceito restrito de censura (violaes da liberdade de
expresso ocorridas atravs da sujeio dos contedos expressivos a um controlo prvio por parte de
uma autoridade pblica, geralmente de natureza poltico-administrativa) e um conceito prximo ao
aqui adotado amplo de censura (todas as violaes liberdade de expresso que no tenham por
fundamento uma ponderao e harmonizao de bens realizada de maneira constitucionalmente
saudvel, margem de critrios polticos e orientada pela igual liberdade dos cidados) (Liberdade
de expresso: dimenses constitucionais da esfera pblica no sistema social, p. 490-491). Por sua vez,
ao comentar o artigo 220, 2., da Constituio, Leonardo Martins afirma que A proibio da
censura prvia, em regra e em tempos de normalidade democrtica, absoluta e classificada,
dogmaticamente falando, como mais um limite do limite ao lado do critrio da proporcionalidade.
Para o autor, no entanto, Falar que a censura repressiva proibida , destarte, ignorar a sistemtica da
Constituio Federal. Limite dos limites , portanto, somente a censura prvia, a qual no pode ser
realizada: o legislador tem que aceitar a possvel violao de bens jurdicos pela via da expresso do
104
luz dessa definio, qualificam-se como censura liberdade de informao

jornalstica, entre outros atos, as ordens judiciais que probam veculo de comunicao
social de divulgar notcias futuras sobre uma pessoa ou um fato qualquer, haja vista que,
no tendo s mos o contedo em questo, no possui o magistrado sequer os elementos
necessrios para proceder ponderao entre os princpios constitucionais contrapostos,
tampouco ao exame da incidncia de eventuais normas de direitos fundamentais com
estrutura de regra. A mesma situao configura-se na hiptese de a ordem judicial
determinar que sejam retiradas de circulao matrias publicadas sobre o assunto, sem
que o teor de cada uma delas tenha sido previamente avaliado.
Conforme observado por Walter Ceneviva,
[...] o direito constitucional aceita que o Judicirio possa punir quem
se exceda na manifestao do pensamento, mas no permite que o
veculo jornalstico seja proibido, por antecipao, de transmitir
notcia, informao ou crtica a respeito de quem quer que seja, pessoa
determinada ou no, ocupante ou no de cargo pblico.202
Destinatrios primordiais da vedao da censura so, por excelncia, os agentes

e os rgos estatais. Como j pacificado pelo Supremo Tribunal Federal, o conceito
atual de censura no se limita aos atos de cerceamento da liberdade de informao
jornalstica emanados do Poder Executivo, abrangendo tambm aqueles provenientes
dos Poderes Judicirio e Legislativo.203 digna de registro, nesse aspecto, a
manifestao do Ministro Celso de Mello a respeito da censura exercida pelo Poder
Judicirio:
[...] o exerccio, por alguns juzes e Tribunais, do poder cautelar geral
transformou-se em inadmissvel instrumento de censura estatal, com
202
203
pensamento, s podendo proteg-los repressivamente. Mais adiante, aproximando-se do conceito

aqui adotado, Leonardo Martins esclarece que a cominao legal de conduta no configura censura
no sentido constitucional, mas sim interveno legislativa passvel de justificao constitucional. A
prtica de censura prvia, destarte, somente estar presente na ordem judicial ou administrativa sem
fundamento legal ou, mesmo legal, no justificada constitucionalmente com a aplicao do critrio da
proporcionalidade como busca do meio adequado menos oneroso possvel (Leonardo Martins, Notas
sobre o julgamento da ADPF 130 (Lei de Imprensa) e princpios de uma ordem de comunicao
social compatvel com a Constituio Federal, p. 183-228).
Walter Ceneviva, Censura judicial da mdia.
A crtica jornalstica, pela sua relao de inerncia com o interesse pblico, no aprioristicamente
suscetvel de censura, mesmo que legislativa ou judicialmente intentada (Brasil, Supremo Tribunal
Federal, Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental n. 130-DF, j. 30.04.2009).
105
grave comprometimento da liberdade de expresso, a compreendida a

liberdade de imprensa. Ou, em uma palavra: o poder cautelar geral ,
hoje, o novo nome da censura!204
Em hipteses restritas, possvel a configurao de uma censura privada,

exercida por particulares. o que ocorre, por exemplo, na hiptese de o proprietrio da
uma emissora de rdio deixar de transmitir determinada propaganda obrigatria de
partido poltico por no adotar a mesma orientao poltica.205 Entretanto, o destinatrio
principal da vedao da censura, ainda hoje, pela maior frequncia com que a impe, o
Estado.
Dessa forma, em nossa Constituio, a vedao da censura probe,
primordialmente, os agentes e os rgos estatais, integrantes dos Poderes Executivo,
Legislativo e Judicirio, de controlarem e impedirem, prvia ou posteriormente, a
veiculao da informao jornalstica por particulares, pelos meios de comunicao
social, sempre que essa restrio tiver como fator de justificao a orientao poltica,
ideolgica ou artstica da respectiva autoridade, ou se no advier da ponderao
realizada entre a liberdade de informao jornalstica e princpios de direitos
fundamentais circunstancialmente contrapostos, nem da incidncia de normas de
direitos fundamentais com estrutura de regra, revelando-se, por conseguinte,
imponderada, arbitrria, dissociada dos legtimos fins da Constituio.
A vedao da censura consiste em mandamento definitivo, no sujeito a
graduao ou ponderao, que integra o contedo essencial da liberdade de informao
204
205
Brasil, Supremo Tribunal Federal, Reclamao 9.428-DF, j. 10.12.2009.

O conceito de censura adotado neste trabalho no se mostra compatvel com a noo de que a opo
de um veculo de comunicao por no publicar, de acordo com a sua orientao editorial, e desde que
no infringindo a lei (por exemplo, eleitoral), informaes jornalsticas relacionadas a determinados
temas, instituies ou pessoas caracterizaria censura privada. O que se d nessas hipteses o
exerccio da liberdade editorial, amparado, inclusive, no direito de propriedade. Tambm incompatvel
com o conceito de censura aqui adotado o entendimento segundo o qual a opo por patrocinar ou
no determinado veculo de comunicao em razo de sua orientao editorial e a presso da
decorrente caracterizaria censura privada. No se tem, nessa hiptese, um ato efetivo do particular de
controle ou proibio do livre fluxo da informao jornalstica, mas sim o regular exerccio de seu
direito de optar por patrocinar ou no um ou outro veculo de comunicao.
106
jornalstica,206 no incidindo apenas nos casos previstos em clusulas de exceo da

Constituio, como na hiptese de decretao de estado de stio.
3.3.2 O direito de resposta
O inciso V do artigo 5. da Constituio assegura o direito de resposta,

proporcional ao agravo. A norma que nas palavras do Ministro Celso de Mello
impregnada de suficiente densidade normativa, revestida, por isso mesmo, de
aplicabilidade imediata, a tornar desnecessria, para efeito de sua pronta incidncia, a
interpositio legislatoris207 tem por finalidade assegurar a toda pessoa fsica ou
jurdica agravada pelo contedo de informao jornalstica a prerrogativa de ter
publicada, gratuitamente, a sua resposta, de forma proporcional, isto , no mesmo
veculo e sob as mesmas condies, ou seja, na mesma seo ou horrio e com a mesma
extenso ou durao.
O agravo que d ensejo ao direito de resposta consiste na ofensa ao patrimnio
moral da pessoa, resultante de aspecto da notcia (como eventual inexatido da narrativa
do fato) ou do exame valorativo do que se noticia (por exemplo, o emprego de termo
pejorativo para qualificar uma atitude do indivduo a que se refere a informao
jornalstica). Como observa Vidal Serrano Nunes Junior, a Constituio no limita a
resposta notcia falsa, mas a qualquer forma de agravo, inclusive a crtica.208
Nessa linha, o artigo 14, item 1, do Pacto de So Jos da Costa Rica,
formalmente incorporado ao ordenamento jurdico brasileiro, por meio do Decreto n.
678, de 6 de novembro de 1992, prev que Toda pessoa, atingida por informaes
206
207
208
Cf. item 2.6.2.

Vidal Serrano Nunes Jnior, Direito e jornalismo, p. 141. O autor afirma que uma das consequncias
da declarao de no recepo da Lei de Imprensa pela Constituio vigente a maior amplitude do
Direito de Resposta, que no pode mais ficar limitado aos parmetros do artigo 29 da cogitada Lei de
Imprensa. Segundo esse mesmo autor, o dispositivo acima restringia o direito de resposta ou
retificao a situaes em que houvesse acusao, ofensa, fato inverdico ou fato errneo, e, em
razo de sua no recepo, o direito de resposta deve, agora, servir de apangio a toda e qualquer
situao em que o contraditrio nos meios de comunicao se revele adequado e relevante (Idem,
ibidem, p. 146-147).
107
inexatas ou ofensivas emitidas em seu prejuzo por meios de difuso legalmente

regulamentados e que se dirijam ao pblico em geral, tem direito a fazer, pelo mesmo
rgo de difuso, sua retificao ou resposta, nas condies que estabelea a lei.
O exerccio do direito de resposta no constitui, propriamente, uma forma de
restrio da liberdade de informao jornalstica. A par de sua finalidade de reparar o
agravo causado ao patrimnio moral da pessoa, o direito de resposta cumpre verdadeira
funo informativa, ao propiciar a retificao ou esclarecimento da informao
jornalstica, dando ensejo, em um s ato, ao direito de informar (do ofendido) e ao
direito de se informar (da coletividade de potenciais leitores, ouvintes ou
telespectadores do veculo em que publicado). Na lio de Gustavo Binenbojm, alm
de um contedo tipicamente defensivo da honra e da imagem das pessoas, o direito de
resposta cumpre tambm uma misso informativa e democrtica, na medida em que
permite o esclarecimento do pblico sobre fatos e questes do interesse de toda a
sociedade.209
O exerccio do direito de resposta pode se dar por meio da publicao da
resposta pelo veculo de comunicao social em atendimento a solicitao extrajudicial
da parte agravada ou em cumprimento de ordem judicial. Quanto a esta ltima hiptese,
com exceo de casos envolvendo candidatos, partidos polticos e coligaes,210 a
legislao infraconstitucional no estabelece qualquer procedimento especfico para a
formulao do pedido de resposta em juzo, aplicando-se, portanto, as normas gerais do
processo civil.211
209
210
211
Gustavo Binenbojm, Meios de comunicao de massa, pluralismo e democracia deliberativa. As

liberdades de expresso e de imprensa nos Estados Unidos e no Brasil, p. 206.
O artigo 58 da Lei n. 9.504, de 30 de setembro de 1997, prev, em seu caput, que, A partir da
escolha de candidatos em conveno, assegurado o direito de resposta a candidato, partido ou
coligao atingidos, ainda que de forma indireta, por conceito, imagem ou afirmao caluniosa,
difamatria, injuriosa ou sabidamente inverdica, difundidos por qualquer veculo de comunicao
social. O dispositivo em questo e os seguintes versam sobre o procedimento judicial aplicvel ao
pedido de resposta de carter eleitoral.
Conforme observado por Vidal Serrano Nunes Jnior, outra consequncia da declarao de no
recepo da Lei de Imprensa pela Constituio vigente, relativa ao direito de resposta, a
modificao na regra de competncia. que o pedido de resposta tem ntido carter de obrigao de
fazer, o que qualifica eventual processo a ele respeitante com uma natureza cvel, no havendo porque
preservar-se a dico da revogada Lei de Imprensa, que previa o seu processamento na esfera
criminal (Direito e jornalismo, p. 148).
108
3.3.3 O sigilo da fonte
Ao resguardar o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional, o

artigo 5., inciso XIV, da Constituio assegura aos profissionais do jornalismo e s
empresas jornalsticas o direito de no divulgarem a identidade das pessoas das quais
obtm informaes jornalsticas ou dados de conhecimento necessrios sua
elaborao. O objetivo da norma impedir que as fontes sofram represlias ou outras
consequncias negativas em contrapartida divulgao de fatos ou situaes de seu
conhecimento.
O sigilo da fonte no implica o afastamento da responsabilidade do veculo de
comunicao social sobre a informao jornalstica publicada. Como esclarece
Grandinetti Castanho de Carvalho, se a informao for verdadeiramente abusiva,
punir-se- o jornalista e/ou o rgo de imprensa, j que estes no podem escudar-se no
sigilo da fonte, que somente dirigido prpria fonte, e no a quem dela se serve para
noticiar.212 Na mesma linha, Wilson Steinmetz afirma que, Quando o profissional ou
a empresa invocam o sigilo da fonte, assumem a plena responsabilidade pelo teor da
informao veiculada.213
Em dissertao de mestrado dedicada ao tema, Eveline Gonalves Denardi
reconhece a possibilidade de que, em carter excepcional, o sigilo da fonte tenha que
ceder em determinadas situaes concretas. A autora ressalva que nessas hipteses
seria imprescindvel a interveno do Poder Judicirio para justificar de maneira cabal
e inquestionvel e frente a outro interesse digno da mesma proteo que, diante daquele
caso especfico, revelar a fonte seria excepcionalmente preponderante.214
212
213
214

Wilson Steinmetz, Comentrio ao artigo 5., inciso XIV, p. 302.
Eveline Gonalves Denardi, O direito constitucional ao sigilo na relao entre jornalistas e fontes de
informao: contradies, conflitos e propostas, p. 96.
109
3.4 Causas de restrio da liberdade de informao jornalstica
Como visto, o mbito de proteo da liberdade de informao jornalstica, em

sua conformao plena, composto por normas que asseguram o direito de informar, o
direito de se informar, o direito de ser informado, a vedao da censura, o direito de
resposta e o sigilo da fonte. Algumas dessas normas tm estrutura de regras, outras, de
princpios. Em relao a estas ltimas, foroso reconhecer como consequncia
lgica da teoria dos princpios a possibilidade de sua restrio, isto , a reduo entre
o mandamento prima facie e o mandamento definitivo aplicado a cada caso concreto.215
Essa restrio se d por meio de regras de patamar constitucional e
infraconstitucional (se compatveis com a Constituio) que probam condutas
permitidas prima facie pelos princpios que compem o mbito de proteo da liberdade
de informao jornalstica,216 assim como por meio de princpios constitucionais que
com estes colidam.217
As regras e princpios, constitucionais e infraconstitucionais, que de forma mais
frequente constituem causa para a restrio da liberdade de informao jornalstica so
abordados a seguir, com ressalva feita j na introduo218 de que no constituem objeto
deste trabalho as situaes em que o referido direito adquire tratamento jurdico especial,
como se d na vigncia do estado de stio, nos casos de veiculao de notcias que vinculem
criana ou adolescente a ato infracional, bem como durante o perodo de eleies.
3.4.1 Normas restritivas constitucionais

3.4.1.1. A vedao do anonimato
Ao mesmo tempo em que assegura a liberdade de manifestao do pensamento,

o artigo 5., inciso IV, da Constituio afirma ser vedado o anonimato. A norma
215
216
217
218
Cf. item 2.5.

Cf. item 2.5.1.
Cf. item 2.5.2.
Cf. item 1.1.
110
impe que sejam identificveis aqueles que exercem o direito de informar, com intuito
de possibilitar sua responsabilizao pelos abusos porventura cometidos. Como aduz
Daniel Sarmento, a proibio do anonimato destina-se exatamente a viabilizar esta
possibilidade de responsabilizao, por meio da identificao do autor de cada
manifestao.219
Releva notar que a vedao constitucional do anonimato no implica a obrigao
de que toda informao jornalstica seja acompanhada da identificao completa de seu
autor. O que a norma exige a existncia de um responsvel pelo contedo, visvel a
priori, junto ao qual se possa obter a identificao do especfico autor, sob pena de vir a
arcar, aquele, em lugar deste, pelos danos resultantes do material publicado. Vale
conferir a lio de Celso Ribeiro Bastos e Ives Gandra Martins:
Embora o Texto Constitucional exija que o pensamento no seja
apcrifo, ele no vai ao ponto todavia de requerer que debaixo de cada
texto, por exemplo, figure o nome de seu autor. Isso acabaria com a
prtica jornalstica da edio de editoriais. bvio que o que o Texto
Constitucional demanda a existncia de um responsvel pela matria
veiculada, no sendo necessria destarte a correspondncia desse
nome com o do autor real do comentrio.220
A antiga Lei de Imprensa apontava expressamente os responsveis pelo

contedo veiculado nos meios de comunicao social sem a indicao dos respectivos
autores. Assim, dentre outros casos previstos, o escrito sem indicao do autor
publicado na parte editorial de jornal ou peridico era considerado redigido, para fins de
responsabilizao, pelo seu diretor ou redator-chefe.221 Comparando a antiga Lei de
Imprensa com o diploma que lhe antecedera, Freitas Nobre observou que:
219
220
221
Daniel Sarmento, Comentrio ao artigo 5., inciso IV, p. 259.

Art. 28. O escrito publicado em jornais ou peridicos sem indicao de seu autor considera-se
redigido: I pelo redator da seo em que publicado, se o jornal ou peridico mantm sees
distintas sob a responsabilidade de certos e determinados redatores, cujos nomes nelas figuram
permanentemente; II pelo diretor ou redator-chefe, se publicado na parte editorial; III pelo gerente
ou pelo proprietrio das oficinas impressoras, se publicado na parte ineditorial. 1. Nas emisses de
radiodifuso, se no h indicao do autor das expresses faladas ou das imagens transmitidas, tido
como seu autor: a) o editor ou produtor do programa, se declarado na transmisso; b) o diretor ou
redator registrado de acrdo com o art. 9., inciso III, letra b, no caso de programas de notcias,
reportagens, comentrios, debates ou entrevistas; c) o diretor ou proprietrio da estao emissora, em
111
A lei anterior igualmente afirmava no permitir o anonimato, e assim,

o escrito que no trouxesse a assinatura do autor era tido como
redigido pelo diretor ou diretores, pelo redator-chefe etc. etc. Na
legislao atual, at os que se ocultam sob outros nomes esto
sujeitos, agora, apresentao do livro de registro dos pseudnimos,
na Justia, tornando fcil sua identificao.222
Embora a Lei de Imprensa no tenha sido recepcionada pela atual Constituio,

o racional que subjaz vedao constitucional do anonimato permanece o mesmo:
objetiva-se
identificar
autor
da
informao
jornalstica
para
eventual
responsabilizao pelos abusos que tiver cometido, e no restringir a circulao do

contedo medida extrema que se pode cogitar somente se no for possvel em
absoluto chegar a quem criou o material reputado ilcito.
Nessa ordem de ideias, o peridico que no traz identificado qualquer
responsvel, no possibilitando a definio da autoria do contedo reputado ilcito que
dele conste, torna-se passvel de recolhimento, j que nenhuma outra medida se coloca
disposio para a defesa dos direitos da parte lesada. O mesmo j no sucede se o
impresso indica ao menos a grfica em que confeccionado ou os pseudnimos dos
autores de seus textos, de modo a tornar possvel sua identificao e posterior
responsabilizao. Nessas hipteses, a vedao do anonimato causa para a obteno
dos dados dos autores junto a quem os detiver, sob pena de sua responsabilizao, mas
no para o recolhimento do impresso.
No mbito da Internet, frequente que os emissores de notcias e exames
valorativos sobre o que se noticia no estejam, desde o primeiro momento, plenamente
identificados, por meio de seu nome e qualificao pessoal. Geralmente esses
indivduos so designados por um nome de usurio, endereo de e-mail ou mesmo pelo
endereo de seu site ou pgina na Web. Isso no significa, necessariamente, que o
emissor do contedo no possa ser identificado, que sua manifestao seja annima. Em
geral, a identificao pode ser alcanada por meio dos registros de conexo e de acesso
222
relao aos demais programas. 2. A notcia transmitida por agncia noticiosa presume-se enviada
pelo gerente da agncia de onde se origine, ou pelo diretor da emprsa.
Freitas Nobre, Lei da informao: comentrios Lei de Imprensa, p. 55.
112
a aplicaes de Internet que os respectivos provedores devem, por imposio legal,

preservar por tempo determinado.223
Portanto, a vedao do anonimato deve ser tomada como norma de direito
fundamental com estrutura de regra no sentido de que incide sobre toda e qualquer
informao jornalstica publicada. No se quer afirmar, com isso, que a informao
jornalstica no acompanhada da identificao completa de seu autor deva ser,
exclusivamente em razo desse aspecto, retirada de circulao. A vedao do anonimato
impe quele que detm a identificao do autor o nus de fornec-la ao interessado,
observado o devido processo legal, sob pena de se tornar responsvel pelo contedo.
Somente se no for possvel de modo algum chegar a um responsvel que se poder
cogitar de restrio circulao da informao jornalstica.
3.4.1.2 Os direitos fundamentais da personalidade
A definio dos direitos da personalidade na doutrina varia conforme a corrente

a que se filia cada autor. Para os adeptos do naturalismo, como Limongi Frana, so
direitos inatos, consistindo nas faculdades jurdicas cujo objeto so os diversos
aspectos da prpria pessoa do sujeito, bem assim seus prolongamentos e projees.224
J para os positivistas, direitos da personalidade so apenas aqueles reconhecidos e
dotados de fora jurdica pelo Estado, por meio de normas constitucionais ou
infraconstitucionais, como essenciais tutela da personalidade. Nas palavras de Adriano
De Cupis, so direitos subjetivos, cuja funo, relativamente personalidade,
223
224
De acordo com o artigo 5., incisos VI e VIII, da Lei n. 12.965, de 23 de abril de 2014 (Marco Civil
da Internet), registro de conexo o o conjunto de informaes referentes data e hora de incio e
trmino de uma conexo internet, sua durao e o endereo IP utilizado pelo terminal para o envio e
recebimento de pacotes de dados, e registro de acesso a aplicaes de Internet o conjunto de
informaes referentes data e hora de uso de uma determinada aplicao de internet a partir de um
determinado endereo IP. Nos termos do artigo 13, Na proviso de conexo internet, cabe ao
administrador de sistema autnomo respectivo o dever de manter os registros de conexo, sob sigilo,
em ambiente controlado e de segurana, pelo prazo de 1 (um) ano, nos termos do regulamento. E o
artigo 15 prev que O provedor de aplicaes de internet constitudo na forma de pessoa jurdica e
que exera essa atividade de forma organizada, profissionalmente e com fins econmicos dever
manter os respectivos registros de acesso a aplicaes de internet, sob sigilo, em ambiente controlado
e de segurana, pelo prazo de 6 (seis) meses, nos termos do regulamento.
Rubens Limongi Frana, Direitos da personalidade: coordenadas fundamentais, p. 5.
113
especial, constituindo o minimum necessrio e imprescindvel ao seu contedo.225

Citando Goffredo Telles Jr., Maria Helena Diniz refere-se aos direitos da personalidade
como simples permisses dadas pela norma jurdica, a cada pessoa, de defender um
bem que a natureza lhe deu, de maneira primordial e direta.226
O rol dos direitos da personalidade tambm varia conforme o autor. Em sua
clebre classificao segundo o critrio dos aspectos fundamentais da personalidade,
Limongi Frana enumera como direitos da personalidade o direito integridade fsica,
que abrange os direitos vida, ao corpo vivo e ao corpo morto; o direito integridade
intelectual, que abarca os direitos liberdade de pensamento, de autor, de inventor, de
esportista e de esportista participante de espetculo pblico; e o direito integridade
moral, que compreende os direitos liberdade civil, poltica e religiosa, segurana
moral, honra, honorificncia, ao recato, intimidade, imagem, ao aspecto moral da
esttica humana, ao segredo pessoal, domstico, profissional, poltico e religioso,
identidade pessoal, familiar e social, identidade sexual, ao nome, ao ttulo, ao
pseudnimo e alcunha.227 Por sua vez, Carlos Alberto Bittar divide os direitos da
personalidade entre direitos fsicos, que incluem os direitos vida, integridade fsica,
ao corpo, a partes do corpo, ao cadver e a partes, imagem e voz; direitos psquicos,
que englobam os direitos liberdade, intimidade, integridade psquica e ao segredo;
e direitos morais, que envolvem os direitos identidade, honra, ao respeito e s
criaes intelectuais.228
Interessam-nos, aqui, os direitos da personalidade que, alados ao patamar
constitucional, de forma mais frequente constituem causa para a restrio da liberdade
de informao jornalstica. Trata-se dos direitos inviolabilidade da vida privada, da
intimidade, da honra e da imagem, que a Constituio assegura (artigo 5., inciso X) e
reconhece expressamente como condicionante do exerccio da liberdade de informao
jornalstica (artigo 220, 1.). A tenso entre tais direitos da personalidade e a liberdade
de informao jornalstica uma constante: conforme se mencionou anteriormente,
informar jornalisticamente implica, em geral, divulgar fatos e exames valorativos
225
226
227
228
Adriano De Cupis, Os direitos da personalidade, p. 23-24.

Maria Helena Diniz, Curso de direito civil brasileiro: teoria geral do direito civil, p. 119.
Rubens Limongi Frana, Direitos da personalidade: coordenadas fundamentais, p. 10-11.
Carlos Alberto Bittar, Os direitos da personalidade, p. 64-65.
114
vinculados imagem, honra e, no raramente, vida privada e at intimidade das

pessoas.
A vida privada e a intimidade constituem diferentes esferas da privacidade em
sentido amplo, em que se situam os acontecimentos, os relacionamentos, as informaes
e outros elementos que o indivduo pretende no tornar pblicos ou levar ao
conhecimento de uma coletividade indeterminada de sujeitos. Para Tercio Sampaio
Ferraz Jnior, a vida privada envolve a proteo de formas exclusivas de convivncia.
Trata-se de situaes em que a comunicao inevitvel (em termos de relao de
algum com algum que, entre si, trocam mensagens), das quais, em princpio, so
excludos terceiros.229 O direito constitucional vida privada tutela, por conseguinte, a
pretenso do indivduo de no ser foco da observao por terceiros, de no ter os seus
assuntos, informaes pessoais e caractersticas particulares expostas a terceiros ou ao
pblico em geral.230
Em um crculo mais restrito da vida privada situa-se a intimidade, o mbito do
exclusivo que algum reserva para si, que tem por atributo bsico o estar s,
exemplificada pelo dirio ntimo, o segredo sob juramento, as prprias convices, as
situaes indevassveis de pudor pessoal, o segredo ntimo cuja mnima publicidade
constrange,231 ou, em uma concepo menos restrita, a esfera de que participam
somente aquelas pessoas nas quais o indivduo deposita certa confiana e com as quais
mantm certa intimidade.232 Na lio de Aurelia Mara Romero Coloma
[...] la intimidad es el derecho en virtud del cual excluimos a todas o
determinadas personas del conocimiento de nuestros pensamientos,
sentimientos, sensaciones y emociones. Es el derecho a vivir en
soledad aquella parte de nuestra vida que no deseamos compartir con
los dems, bien sea con la sociedad que nos rodea, con todo el mundo
que nos circunda, o bien con una parte de ese mundo.233
229
230
231
232
233
Tercio Sampaio Ferraz Jnior, Sigilo de dados: o direito privacidade e os limites funo
fiscalizadora do Estado, p. 442.
Gilmar Ferreira Mendes, Inocncio Mrtires Coelho e Paulo Gustavo Gonet Branco, Curso de direito
constitucional, p. 380.
Tercio Sampaio Ferraz Jnior, Sigilo de dados: o direito privacidade e os limites funo
fiscalizadora do Estado, p. 442.
Paulo Jos da Costa Jr., O direito de estar s: tutela penal da intimidade, p. 37.
Aurelia Mara Romero Coloma, Derecho a la intimidad, a la informacin y proceso penal, p. 29.
115
A honra significa, em seu aspecto subjetivo, o valor moral ntimo do homem,

isto , o sentimento, ou conscincia, da prpria dignidade pessoal, e, em seu aspecto
objetivo, a estima dos outros, ou a considerao social, o bom nome ou a boa fama.234
Como observa Carlos Alberto Bittar, o reconhecimento do direito prende-se
necessidade de defesa da reputao da pessoa (honra objetiva), compreendendo o bom
nome e a fama de que desfruta no seio da coletividade, enfim, a estima que a cerca nos
seus ambientes, familiar, profissional, comercial ou outro. Alm disso, o direito
honra tutela tambm o sentimento pessoal de estima, ou a conscincia da prpria
dignidade (honra subjetiva).235
A inviolabilidade da imagem, na sua concepo clssica, que se identifica com a
noo de imagem-retrato, protege a conformao fsica da pessoa, compreendendo esse
direito um conjunto de caracteres que a identifica no meio social; constitui, pois, o
direito que a pessoa tem sobre a sua forma plstica e respectivos componentes distintos
(rosto, olhos, perfil, busto) que a individualizam no seio da coletividade.236 O carter
autnomo do direito inviolabilidade da imagem destacado por Adriano De Cupis:
[...] o ordenamento jurdico intervm contra as abusivas exposies ou
publicaes da imagem, mesmo que no haja ofensa para o decoro ou
reputao. Indubitavelmente, que em muitos casos nos quais se
discute o direito imagem traduzem hipteses de difuso da imagem
de maneira e em circunstncias tais que representam uma ofensa
honra; mas, mesmo que tal no se verifique, subsiste do mesmo modo
a tutela jurdica, e por isso o direito imagem tem carter
autnomo.237
Para Luiz Alberto David Araujo, a Constituio protege, alm da imagem-retrato

(artigo 5., inciso X), tambm a imagem-atributo, como o conjunto de caractersticos
apresentados socialmente por determinado indivduo238 (artigo 5., inciso V). No
entendimento do autor, a ideia de imagem vista pelo inciso V distinta da imagem
234
235
236
237
238
Adriano De Cupis, Os direitos da personalidade, p. 121.

Carlos Alberto Bittar, Os direitos da personalidade, p. 129.
Adriano De Cupis, Os direitos da personalidade, p. 150.
Luiz Alberto David Araujo, A proteo constitucional da prpria imagem, p. 27-28.
116
protegida no inciso X. Trata-se de imagem-atributo, conjunto de caractersticos sociais

do indivduo ou de determinada pessoa jurdica que o caracteriza socialmente.239
Ao proteger a vida privada, a intimidade, a honra e a imagem, o artigo 5., inciso
X, da Constituio caracteriza-se como norma com estrutura de princpio. Corresponde,
como tal, a um mandamento de otimizao (comando para ser otimizado) que assegura
a proteo contra interferncias indesejadas na vida privada, intimidade, honra e
imagem da pessoa, na maior medida possvel dentro das possibilidades jurdicas e
fticas existentes, podendo ser satisfeito, por conseguinte, em graus variados, definidos
caso a caso.240
Raciocinar em sentido diverso, tomando a norma em questo como regra, ou
seja, como mandamento definitivo de inviolabilidade da vida privada, da intimidade, da
honra e da imagem, consistiria em nulificar o exerccio da liberdade de informao
jornalstica, que restaria totalmente esvaziada pela hipottica impossibilidade de se
veicular informao que de qualquer forma e em qualquer medida atingisse os referidos
direitos da personalidade.
Aplicam-se, aqui, as consideraes anteriormente expostas a respeito da
necessidade de ponderao entre a liberdade de informao jornalstica e os direitos da
personalidade, mediante aplicao da mxima da proporcionalidade a denotar a
estrutura de princpios, e no de regras, das respectivas normas de direitos fundamentais
, conforme defendido pela doutrina e sustentado em diferentes votos proferidos no
julgamento da Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental n. 130-DF.241
Se, tanto quanto os direitos de informar e de se informar, tambm os direitos
fundamentais da personalidade so protegidos por meio de normas com estrutura de
princpios, faz-se necessrio, sob o enfoque da teoria dos princpios adotada como ponto
de partida deste trabalho, avaliar o seu peso abstrato, pois, dentre os fatores a serem
levados em considerao no sopesamento entre esses princpios, quando em coliso, nos
239
240
241
Luiz Alberto David Araujo, A proteo constitucional da prpria imagem, p. 100-101.

Cf. item 2.2.
Cf. item 3.2.2.4.
117
termos da frmula do peso, est a importncia da satisfao de cada um deles,

compreendida no somente como grandeza concreta, mas tambm em abstrato.242
Como a prpria frmula do peso deixa claro, o peso abstrato de um princpio
apenas um dos fatores considerados no sopesamento. Assim, eventual precedncia de
um princpio sobre o outro em abstrato no implica, por si s, sua prevalncia no caso
concreto, dado que diversos outros elementos devem ser levados em considerao no
sopesamento.
O peso abstrato dos princpios que tutelam a liberdade de informao jornalstica
decorre, sobretudo, da sua indispensabilidade para a efetivao do regime democrtico.
Esse entendimento, amplamente propalado entre a doutrina estrangeira e brasileira,
baseia-se na noo de que, sendo o povo, em uma democracia, a fonte do poder poltico,
ao povo dado o direito de fiscalizar o modo de agir daqueles que exercem o poder e
que se propem a tanto, o que se realiza por meio do livre fluxo de notcias e opinies,
garantia de que cada cidado pode emiti-los e acess-los, isto , pela liberdade de
Owen Fiss ressalta a importncia da informao jornalstica no contexto de uma
democracia, afirmando que os cidados dependem de vrias instituies para informlos sobre as posies dos vrios candidatos a cargos governamentais e para relatar e
avaliar polticas em andamento e as prticas do governo. Para o autor, na sociedade
moderna, a imprensa organizada, incluindo a televiso, talvez seja a instituio principal
que desenvolve esta funo, e, para cumprir essas responsabilidades democrticas, a
imprensa necessita de um certo grau de autonomia em relao ao Estado.243
No mesmo sentido j se posicionou Hesse:
Sem a liberdade de manifestao da opinio e liberdade de
informao, sem a liberdade dos meios de comunicao de massa
modernos, imprensa, rdio e filme, a opinio pblica no pode nascer,
o desenvolvimento de iniciativas e alternativas pluralistas, assim como
242
243
Cf. item 2.3.2.2.

Owen M. Fiss, A ironia da liberdade de expresso: estado, regulao e diversidade na esfera pblica,
p. 99.
118
formao preliminar da vontade poltica no so possveis,

publicidade da vida poltica no pode haver, a oportunidade igual das
minorias no est assegurada com eficcia e vida poltica em um
processo livre e aberto no se pode desenvolver.244
No outro o entendimento de Robert Dahl, para quem a liberdade de expresso

necessria para se adquirir compreenso esclarecida de possveis atos e polticas do
governo, competncia cvica e capacidade de influenciar o programa de
planejamento das decises do governo. Nas palavras de Dahl, Cidados silenciosos
podem ser perfeitos para um governo autoritrio, mas seriam desastrosos para uma
democracia.245
Na doutrina nacional, Daniel Sarmento destaca entre os papis desempenhados
pelos meios de comunicao social o exerccio de um controle permanente sobre os
governantes e detentores de poder social, que se presta ao combate de toda sorte de
abusos, ao traz-los luz do dia para a crtica pblica, assim como o de municiar os
indivduos com informaes e pontos de vista diversificados para que possam tomar de
forma mais consciente as suas decises sobre temas pblicos ou privados.246
Ao sustentarem que a democracia depende da liberdade de informao
jornalstica, Ives Gandra Martins e Arnoldo Wald afirmam que:
Na semiditadura venezuelana, onde a Constituio, de mais de trs
centenas de artigos, torna o Poder Judicirio e o Poder Legislativo
poderes aclitos, vicrios, secundrios, o Presidente da Repblica no
s pode governar com leis habilitantes, como, por ser o verdadeiro
legislador, busca, de todas as formas, calar a imprensa, como,
diariamente, os jornais noticiam, fechando canais de televiso,
emissoras de rdio e perseguindo com aes variadas os rgos de
comunicao da oposio.
de se lembrar que, durante o perodo de exceo por que passou o
Brasil, o jornal O Estado de S. Paulo foi obrigado a ensinar culinria
excelentes receitas para as mulheres brasileiras, alm de permitir
que seus leitores revisitassem Cames, tanto eram as matrias
censuradas.
244
245
246
Konrad Hesse, Elementos de direito constitucional da Repblica Federal da Alemanha, p. 305.

Robert A. Dahl, Sobre a democracia, p. 110.
Daniel Sarmento, Comentrio ao artigo 220, p. 2037.
119
Numa democracia, a liberdade de imprensa representa os pulmes da

sociedade, pois atravs dela que a sociedade pode fazer valer o
verdadeiro controle das instituies e daqueles que as dirigem.247
Como assevera Roberto Dias, a liberdade de comunicao existe para revelar o

que insiste em se ocultar e incomodar os que esto de planto no poder. Da por que,
como pontuado pelo autor, No h democracia sem imprensa livre e plural. No h
democracia sem transparncia e o debate de ideias. No h democracia sem o consenso
e o dissenso.248
Por sua vez, o peso abstrato dos princpios que tutelam os direitos fundamentais
da personalidade decorre, sobretudo, da sua ntima vinculao com a dignidade da
pessoa humana. Em preciosa anlise do desenvolvimento histrico dos direitos da
personalidade, Claudio Luiz Bueno de Godoy atrela a sua evoluo e progressiva
sistematizao ao desenvolvimento das ideias de valorizao do homem, de sua
compreenso como centro e fundamento, mais do que destinatrio, da ordenao
social. De acordo com o autor, os direitos da personalidade foram ganhando tanto
mais relevo quando se distinguiu, na pessoa humana, elemento incorpreo de dignidade,
afinal, conforme assinala Orlando Gomes, cujo resguardo justamente o escopo desses
direitos.249
Faz-se necessrio pontuar, contudo, que a ntima vinculao entre a dignidade da
pessoa humana e os direitos fundamentais da personalidade no serve, por si s, como
elemento de diferenciao do seu peso abstrato em relao liberdade de informao
jornalstica, pois, assim como os direitos fundamentais da personalidade, tambm a
liberdade de informao jornalstica, inserida no conceito amplo de liberdade de
expresso, encontra fundamento na dignidade da pessoa humana.250
247
248
249
250
Ives Gandra Martins e Arnoldo Wald, Liberdade de imprensa Inteligncia dos arts. 5., IV, IX, XIV
e 220, 1., 2. e 6. da CF/1988 Opinio legal, p. 106-107.
Roberto Dias, A liberdade de imprensa e a responsabilidade civil do Estado, p. 920-921.
Claudio Luiz Bueno de Godoy, A liberdade de imprensa e os direitos da personalidade, p. 23.
Como afirma Jnatas Machado, a liberdade de expresso em sentido amplo, com instrumento de
autodefinio e autodeterminao individual, tem o seu escoramento na dignidade da pessoa humana,
enquanto referida a sujeitos livres e responsveis, dotados de competncias racionais e moral-prticas
insusceptveis de instrumentalizao, objectivao ou comodificao (Liberdade de expresso:
dimenses constitucionais da esfera pblica no sistema social, p. 359). Daniel Sarmento tambm
120
Como leciona Jnatas Machado, existe uma relao de tenso entre os direitos
de personalidade e as liberdades de comunicao, que um simples apelo ao valor da
dignidade humana no consegue solucionar, na medida em que tambm estas se
escoram em grande medida neste valor.251 O autor prossegue demonstrando a
inviabilidade de uma retrica fundamentadora da restrio das liberdades de
comunicao em razo de direitos da personalidade que utilize como recurso o
argumento da dignidade da pessoa humana:
[...] os direitos da personalidade, enquanto manifestaes da dignidade
humana, condicionam decisivamente o mbito de proteco das
liberdades da comunicao. Todavia, se certo que a dignidade
humana pode constituir um limite s liberdades da comunicao,
tambm o que estas se deduzem daquele valor fundamental. Da que
a edificao de uma retrica fundamentadora de restries aos
direitos, liberdades e garantias com base na dignidade da pessoa
humana peque por assentar numa base demasiado geral e abstracta
para poder ser juridicamente operativa de acordo com as exigncias de
certeza, segurana e controlabilidade que caracterizam o ordenamento
jurdico. Aluses vagas considerao dos indivduos como fins em
si mesmos, ou aos perigos do voyeurismo e do sensacionalismo
so particularmente dbeis quando confrontadas com o exerccio do
direito liberdade de expresso e de informao. O valor em presena
valer, quando muito, em situaes extremas.252
O peso abstrato dos princpios que protegem a liberdade de informao

jornalstica e os direitos fundamentais da personalidade foi objeto de debate entre os
Ministros do Supremo Tribunal Federal no julgamento da Arguio de Descumprimento
de Preceito Fundamental n. 130-DF.
A ementa do acrdo, replicando o entendimento manifestado em voto pelo
Ministro relator Carlos Ayres Britto, mencionou a existncia de uma precedncia do
bloco dos direitos que do contedo liberdade de imprensa, os quais se
251
252
reconhece o vnculo entre as liberdades comunicativas e a dignidade da pessoa humana, afirmando

que, na aferio de compatibilidade da restrio ao direito fundamental com o princpio da
proporcionalidade, h que se partir da premissa de que as liberdades comunicativas situam-se num
elevado patamar axiolgico em nosso sistema constitucional, pela sua importncia para o regime
democrtico e dignidade humana, o que as torna merecedoras de uma reforada proteo
constitucional no processo ponderativo (Comentrio ao artigo 220, p. 2.038).
sistema social, p. 749-750.
121
qualificariam como sobredireitos, em relao ao bloco dos direitos imagem, honra,

intimidade e vida privada. Da ementa colhe-se o seguinte trecho:
Os direitos que do contedo liberdade de imprensa so bens de
personalidade que se qualificam como sobredireitos. Da que, no
limite, as relaes de imprensa e as relaes de intimidade, vida
privada, imagem e honra so de mtua excludncia, no sentido de que
as primeiras se antecipam, no tempo, s segundas; ou seja, antes de
tudo prevalecem as relaes de imprensa como superiores bens
jurdicos e natural forma de controle social sobre o poder do Estado,
sobrevindo as demais relaes como eventual responsabilizao ou
consequncia do pleno gozo das primeiras.253
Necessrio esclarecer, contudo, que a superioridade hierrquica em abstrato da

liberdade de informao jornalstica em relao aos direitos fundamentais da
personalidade, na forma em que mencionada na ementa do acrdo proferido na
Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental n. 130-DF, foi posteriormente
rechaada por Ministros do Supremo Tribunal Federal que participaram do referido
julgamento.
Por ocasio do julgamento da Reclamao n. 9.428-DF, em 10 de outubro de
2009, o Ministro Cezar Peluso esclareceu que o contedo semntico geral do acrdo
proferido na Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental n. 130-DF traduz
o mero juzo comum de ser a lei de imprensa incompatvel com a nova ordem
constitucional, e suas ementas refletiriam apenas a posio pessoal do eminente Min.
Relator, no a opinio majoritria da Corte. Ao relembrar as manifestaes relativas
hierarquia entre a liberdade de informao jornalstica e os direitos da personalidade,
afirmou o Ministro Cezar Peluso:
Basta recordar as decisivas manifestaes que relevaram a
necessidade de ponderao, tendentes a conduzi-los a uma
concordncia prtica nas particularidades de cada caso onde se lhes
revele contraste terico, entre liberdade de imprensa e direitos da
personalidade, como intimidade, honra e imagem, para logo pr em
evidncia o desacordo externado sobre a tese da absoluta prevalncia
hierrquica da liberdade de expresso frente aos demais direitos
fundamentais.254
253
254
Brasil, Supremo Tribunal Federal, Reclamao n. 9.428-DF, j. 10.12.2009.
122
Na mesma linha, ainda no julgamento da Reclamao n. 9.428-DF, o ento

Ministro Eros Grau sustentou que, embora se repudie sob todas as formas a censura, ao
juiz incumbe decidir, em cada caso, sobre a relatividade da liberdade de imprensa e da
proteo da intimidade. Nenhuma superior a outra, no h nenhuma absoluta e ao juiz
incumbe, caso a caso, limitado pela lei, decidir a situao.255
De fato, no julgamento da Arguio de Descumprimento de Preceito
Fundamental n. 130-DF, a superioridade hierrquica em abstrato da liberdade de
informao jornalstica em relao aos direitos da personalidade consistiu em
entendimento isolado do Ministro relator Carlos Ayres Britto, no acolhido nos votos
dos demais integrantes da Corte, nem mesmo entre aqueles que acompanharam o seu
voto quanto procedncia integral da demanda. No h como assumir, pois, que o
Supremo Tribunal Federal considere a liberdade de informao jornalstica
hierarquicamente superior aos direitos da personalidade.
Com efeito, no avulta de forma clarividente da Constituio essa superioridade
hierrquica da liberdade de informao jornalstica em suas dimenses de direito de
informar e de se informar em relao aos direitos fundamentais da personalidade, que
so tratados no texto constitucional como limites recprocos.256 Mostra-se apropriado,
255
256
Brasil, Supremo Tribunal Federal, Reclamao n. 9.428-DF, j. 10.12.2009.

Analisando a jurisprudncia de diferentes tribunais constitucionais, Edilsom Pereira de Farias afirma
que estes tm adotado o critrio pela Supreme Court dos Estados Unidos da Amrica do Norte da
preferred position em abstrato da liberdade de expresso e comunicao, quando em pugna com os
aludidos direitos da personalidade, em razo da valorao dessa liberdade como condio
indispensvel para funcionamento de uma sociedade aberta. O autor ressalva, porm, que antes de
proceder no caso concreto ao balancing of interest, a Supreme Court Americana verifica se o
exerccio da liberdade de expresso e comunicao est dentro do marco traado para a sua forma
lcita de ao, de acordo com os seguintes critrios: (1) o pblico (assuntos ou sujeitos pblicos)
deve ser separado do privado (assuntos ou sujeitos privados), essencialmente em razo da funo
social que a liberdade de expresso e comunicao desempenha na sociedade democrtica: a servio
da opinio pblica livre e pluralista, do controle do Poder Pblico, do debate pblico. Assim, no h
razo para a valorao preferente da liberdade de expresso e comunicao, quando essa liberdade se
referir ao mbito inter privato dos assuntos ou sujeitos. (2) Examina o referido limite interno da
veracidade que conforma a liberdade de expresso e comunicao, ou seja, a atitude diligente do
comunicador, no sentido de produzir uma notcia correta e honesta. Assim, a informao que revela
manifesto desprezo pela verdade ou falsidade no tem preferncia, uma vez que no cumpre a
relevante funo social confiada liberdade de expresso e comunicao (Edilsom Pereira de Farias,
Coliso de direitos: a honra, a intimidade, a vida privada e a imagem versus a liberdade de expresso
e comunicao, p. 156-157). Cludio Chequer tambm destaca que A doutrina (norte-americana) que
considera a liberdade de expresso como um direito fundamental preferencial prima facie foi acolhida
por diversas cortes constitucionais existentes no mundo, destacando-se aqui as cortes constitucionais
da Alemanha, a Corte Europeia de Direitos Humanos, a House of Lords da Inglaterra, o Tribunal
123
assim, posicion-los em igual patamar na escala tridica proposta por Alexy.257 A

liberdade de informao jornalstica pode adquirir um status superior aos direitos
fundamentais da personalidade em uma eventual escala mais refinada, em vista de sua
relao de interdependncia com a democracia. Na escala tridica, porm, os princpios
em questo devem ser mantidos no mesmo patamar, que, para os fins deste trabalho,
corresponde ao seu nvel intermedirio.258
3.4.2 Normas restritivas infraconstitucionais
3.4.2.1 O Marco Civil da Internet
O Marco Civil da Internet foi editado com o propsito de estabelecer princpios,

garantias, direitos e deveres para o uso da Internet no Brasil. Em linhas gerais, referido
diploma legal no fornece respostas prontas para as situaes de coliso entre os direitos
da personalidade e a liberdade de informao (inclusive jornalstica), no sentido de
indicar sob quais circunstncias e em que medida seria possvel restringi-la.
Corroborando a opo do legislador por no proceder ponderao entre a
liberdade de informao e os direitos da personalidade, o Marco Civil da Internet prev
que a disciplina do uso na Internet no Brasil tem, entre seus fundamentos, ao mesmo
tempo, o respeito liberdade de expresso (artigo 2., caput) e o desenvolvimento da
personalidade (artigo 2., inciso II), e como princpios a garantia da liberdade de
expresso, comunicao e manifestao do pensamento, nos termos da Constituio
Federal (artigo 3., inciso I) e a proteo da privacidade (artigo 3., inciso II), entre
257
258
Constitucional da Espanha, a Corte Constitucional da Itlia. Nas palavras do autor, Prevalece nessas
cortes o entendimento no sentido de que a liberdade de expresso, quando relacionada a temas de
interesse pblico, deve ser tratada de forma preferencial prima facie quando em conflito com outro
direito fundamental (A liberdade de expresso como direito fundamental preferencial prima facie:
anlise crtica e proposta de reviso ao padro jurisprudencial brasileiro, p. 331). Cumpre observar
que essa alegada preferncia em abstrato da liberdade de expresso contaminada por elemento ftico
de primordial importncia na ponderao com os direitos da personalidade, qual seja a presena de
interesse pblico no contedo divulgado (e sua veracidade). No se trata, pois, de uma preferncia
puramente abstrata.
Cf. item 2.3.2.2.
21 = 2 (cf. item 2.3.2.2).
124
outros. O artigo 7. ainda assegura aos usurios da Internet a inviolabilidade da

intimidade e da vida privada, sua proteo e indenizao pelo dano material ou moral
decorrente de sua violao.
O artigo 19 prev que:
Com o intuito de assegurar a liberdade de expresso e impedir a
censura, o provedor de aplicaes de internet somente poder ser
responsabilizado civilmente por danos decorrentes de contedo gerado
por terceiros se, aps ordem judicial especfica, no tomar as
providncias para, no mbito e nos limites tcnicos do seu servio e
dentro do prazo assinalado, tornar indisponvel o contedo apontado
como infringente, ressalvadas as disposies legais em contrrio.
Nota-se que, embora prevendo a possibilidade de ser determinada judicialmente

a remoo de contedo infringente, o dispositivo relega ao juiz a ponderao entre os
princpios em coliso no caso concreto.
Como exceo a essa regra geral, o artigo 21, caput, estabelece que:
O provedor de aplicaes de internet que disponibilize contedo
gerado por terceiros ser responsabilizado subsidiariamente pela
violao da intimidade decorrente da divulgao, sem autorizao de
seus participantes, de imagens, de vdeos ou de outros materiais
contendo cenas de nudez ou de atos sexuais de carter privado
quando, aps o recebimento de notificao pelo participante ou seu
representante legal, deixar de promover, de forma diligente, no mbito
e nos limites tcnicos do seu servio, a indisponibilizao desse
contedo.
O dispositivo permite visualizar uma ponderao realizada pelo legislador entre,

de um lado, a liberdade de expresso e informao (inclusive jornalstica) e, de outro, a
intimidade, estritamente no caso de divulgao no autorizada de imagens, vdeos ou
outros materiais contendo cenas de nudez ou de atos sexuais de carter privado. Sob tais
circunstncias, a deciso do juiz, pelo que se depreende do Marco Civil da Internet,
embora no disposto de forma expressa, deve ser pela remoo do referido contedo.
Portanto, ressalvada a hiptese de divulgao no autorizada de cenas de nudez
ou de atos sexuais de carter privado, o Marco Civil da Internet no estabelece as
circunstncias sob as quais se deve ou no ser determinada a remoo de contedo da
125
Internet, cabendo ao juiz competente proceder ponderao em cada caso concreto a

fim de solucionar as situaes de tenso entre a liberdade de informao jornalstica e os
direitos fundamentais da personalidade.
3.4.2.2 O Cdigo Civil
O Cdigo Civil contm um captulo dedicado exclusivamente aos direitos da

personalidade, inclusive a vida privada, intimidade, honra e imagem.
Dentre os dispositivos que compem tal captulo, merecem destaque, dado o
escopo do presente trabalho, os artigos 12, caput, de acordo com o qual Pode-se exigir
que cesse a ameaa, ou leso, a direito da personalidade, e reclamar perdas e danos, sem
prejuzo de outras sanes previstas em lei, 20, caput, voltado tutela da imagem e
honra, e 21, que objetiva proteger a vida privada.
Ao prever que se pode exigir que cesse a ameaa ou leso a direito da
personalidade, o artigo 12, caput, do Cdigo Civil autoriza, em tese, hipteses que
podem abranger, por exemplo, a pretenso de remover determinada informao
jornalstica de um site da Internet. No entanto, o referido dispositivo no expressa
qualquer ponderao prvia, levada a termo pelo legislador, entre a liberdade de
informao jornalstica e os direitos fundamentais da personalidade, no sentido de
estabelecer uma relao de precedncia entre os respectivos princpios. Pelo que se pode
depreender do artigo 12, caput, do Cdigo Civil, essa ponderao seria relegada ao juiz,
realizada em cada caso concreto.
O mesmo no se pode afirmar em relao ao artigo 20, caput, que prev:
Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao da justia ou
manuteno da ordem pblica, a divulgao de escritos, a transmisso
da palavra, ou a publicao, a exposio ou a utilizao da imagem de
uma pessoa podero ser proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo
da indenizao que couber, se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a
respeitabilidade, ou se se destinarem a fins comerciais.
126
A depender da interpretao que se atribua a esse dispositivo, resta evidente a

sua incompatibilidade com a Constituio.
Uma primeira leitura possvel do artigo 20, caput, estabelece que a publicao
no autorizada da imagem, escritos ou palavra de uma pessoa, que no seja necessria
administrao da justia ou manuteno da ordem pblica, dever (e no apenas
poder) ser proibida, a seu requerimento, caso atinja a sua honra, boa fama ou
respeitabilidade, ou tenha fim comercial.
Considerar, luz dessa interpretao, que o artigo 20, caput, do Cdigo Civil
consubstancia uma ponderao realizada pelo legislador entre a liberdade de expresso
(incluindo a liberdade de informao jornalstica) e a inviolabilidade da imagem e da
honra, expressando uma regra, aplicvel mediante subsuno, implica impedir o Poder
Judicirio de decidir ou ponderar em outro sentido.259
Essa leitura induz absurda concluso de que um juiz deveria, a requerimento
do interessado, proibir a publicao da fotografia do Presidente da Repblica em um
jornal (fim comercial) ou a imagem de um estuprador algemado (ofensa honra).
O exemplo deixa claro que, lido dessa forma, o artigo 20, caput, do Cdigo Civil
expressa uma ponderao desproporcional, isto , incorreta do ponto de vista dos
direitos fundamentais e, como tal, incompatvel com a Constituio.260
A esse respeito, Grandinetti Castanho de Carvalho sustenta que o artigo 20
privilegiou demasiadamente o direito da personalidade em detrimento da liberdade de
informao, exorbitando a pauta axiolgica que se extrai da Constituio. Para o autor,
[...] pretender que a liberdade de informao somente prepondere
sobre a honra, a boa fama e a respeitabilidade das pessoas quando for
necessria administrao da justia ou manuteno da ordem
pblica adotar uma opo axiologicamente no indicada pela
Constituio.261
259
260
261
Cf. item 2.3.3.2.

Cf. item 2.5.1.
127
Tambm Daniel Sarmento entende que no se afigura compatvel com a

Constituio Federal o condicionamento, imposto pelo artigo 20 do Cdigo Civil, da
publicao de escritos sobre uma pessoa ou divulgao da sua imagem obteno de
prvia autorizao da mesma.262
No outro o posicionamento de Roberto Dias, que, examinando o dispositivo
em relao publicao de biografias no autorizadas, procede ponderao entre os
princpios constitucionais nele referidos, mediante a aplicao da mxima da
proporcionalidade, para concluir pela sua incompatibilidade com a Constituio:
O Cdigo Civil, ao proibir a divulgao de escritos, a transmisso da
palavra, ou a publicao, a exposio ou a utilizao da imagem de
uma pessoa exceto se autorizadas ou se necessrias administrao
da justia ou manuteno da ordem pblica , teve um objetivo:
evitar a ofensa honra, boa fama ou respeitabilidade da pessoa.
Procurou, tambm, impedir que terceiros comercializem tais obras
sem autorizao. O meio utilizado foi a proibio da publicao. Os
fins pretendidos resumem-se proteo da honra da pessoa e
vedao da comercializao da obra no autorizada. A meu ver, o
meio adequado para promover o fim perseguido, pois a proibio da
publicao se mostra apta a proteger a honra do biografado e a
impedir a comercializao do livro. O meio utilizado, alm disso,
mostra-se necessrio consecuo de tais fins, pois esse parece ser o
menos oneroso para os destinatrios da norma. Melhor dizendo, no
consigo vislumbrar que os fins perseguidos possam ser atingidos por
outro meio menos oneroso e com a intensidade alcanada quando se
probe a publicao da obra. Mas, ao desconsiderar a liberdade de
expresso do bigrafo e o direito de todos informao sobre a vida
de um personagem relevante da histria cultural, artstica ou poltica
do Brasil, a interpretao da lei civil que ignora esses valores causa
desvantagens superiores aos benefcios que proporciona. Em sntese,
no se mostra proporcional. No passa pelo crivo da ponderao.
Mais especificamente, pode-se dizer que no h razo suficiente para
intervir de forma to intensa na liberdade de expresso do indivduo e
no direito informao da coletividade, com vistas a proteger o direito
honra, boa fama, respeitabilidade e o patrimnio do biografado.
Nesse caso, justificvel mitigar o cumprimento do preceito
constitucional que busca proteger a honra, a vida privada, a imagem e
o patrimnio, em razo da importncia que se d liberdade de
expresso, ao direito a informao e ao acesso s fontes da cultura
nacional. Ademais, as pessoas notrias tm a esfera de proteo de sua
intimidade e privacidade reduzidas, exatamente por serem
personalidades pblicas.263
262
263
Daniel Sarmento, Comentrio ao artigo 220, p. 2039.

Roberto Dias, Liberdade de expresso: biografias no autorizadas, p. 218-219.
128
Lus Roberto Barroso tambm considera que

[...] as leituras mais evidentes do art. 20 do novo Cdigo o levam a um
confronto direto com a Constituio: as liberdades de expresso e de
informao so por ele esvaziadas; consagra-se uma invlida
precedncia abstrata de outros direitos fundamentais sobre as
liberdades em questo; e as supostas vlvulas de escape para essa
regra geral de preferncia so clusulas que no repercutem qualquer
disposio constitucional.264
Diante disso, impe-se, como observa Grandinetti Castanho de Carvalho,

[...] interpretar o artigo 20 do novo Cdigo Civil de modo conforme
Constituio, o que equivale dizer que no h prevalncia apriorstica
entre o direito imagem sobre o direito de informao, devendo,
ambos, ser compatibilizados caso a caso, de acordo com a ponderao
de interesses.265
Assim, uma leitura do artigo 20, caput, compatvel com a Constituio aquela
de acordo com a qual a publicao no autorizada da imagem, escritos ou palavra de
uma pessoa, que no seja necessria administrao da justia ou manuteno da
ordem pblica, poder (e no necessariamente dever) ser proibida, a seu requerimento,
caso atinja a sua honra, boa fama ou respeitabilidade, ou tenha fim comercial, conforme
ponderao realizada pelo juiz em cada caso concreto.266
264
265
266
Lus Roberto Barroso, Liberdade de expresso versus direitos da personalidade. Coliso de direitos
fundamentais e critrios de ponderao, p. 96.
O Projeto de Lei n. 393/2011, de autoria do Deputado Federal Newton Lima, aprovado pela Cmara
dos Deputados em 6 de maio de 2014 e pendente de votao do Senado Federal, prev a incluso dos
2. e 3. no artigo 20 do Cdigo Civil, com o seguinte teor: 2. A ausncia de autorizao no
impede a divulgao de imagens, escritos e informaes com finalidade biogrfica de pessoa cuja
trajetria pessoal, artstica ou profissional tenha dimenso pblica ou que esteja inserida em
acontecimentos de interesse da coletividade. 3. Na hiptese do 2., a pessoa que se sentir atingida
em sua honra, boa fama ou respeitabilidade poder requerer, mediante o procedimento previsto na Lei
n. 9.099, de 26 de setembro de 1995, a excluso de trecho que lhe for ofensivo em edio futura da
obra, sem prejuzo da indenizao e da ao penal pertinentes, sujeitas essas ao procedimento
prprio. Ao prever o pedido de remoo de trecho(s) da obra considerado(s) ofensivo(s) somente
para efeito de edio futura, o 3., inserido por emenda de autoria do Deputado Federal Ronaldo
Caiado, permite que medida seja determinada conforme o resultado da ponderao do juiz,
compatibilizando o dispositivo, no que se refere publicao de biografias, Constituio. Em
relao a informao no objeto de biografia, porm, o Projeto de Lei n. 393/2011 no implica
qualquer alterao do cenrio atual, permanecendo vlidas as consideraes aqui expostas quanto
incompatibilidade do artigo 20 do Cdigo Civil (a depender da sua interpretao) com a Constituio.
129
Somente por meio dessa interpretao conforme a Constituio267 possvel

admitir a compatibilidade entre o artigo 20, caput, do Cdigo Civil e o texto
constitucional: uma vez publicados a imagem, escritos ou palavra de uma pessoa sem a
sua autorizao, sem que isso seja necessrio administrao da justia ou
manuteno da ordem pblica, e desde que esse ato atinja a honra, boa fama ou
respeitabilidade do referido indivduo, ou tenha fim comercial, um juiz, ponderando em
concreto, poder determinar a sua absteno (proibio).268
Igual raciocnio aplicvel ao artigo 21 do Cdigo Civil, nos termos do qual A
vida privada da pessoa natural inviolvel, e o juiz, a requerimento do interessado,
adotar as providncias necessrias para impedir ou fazer cessar ato contrrio a esta
norma.
Pelas mesmas razes antes expostas em relao ao artigo 20, caput, o artigo 21
exige uma interpretao conforme a Constituio, sob pena de expressar uma
ponderao desproporcional entre a liberdade de expresso (incluindo a liberdade de
informao jornalstica) e a inviolabilidade da vida privada, que atribui precedncia a
esta ltima em todo e qualquer caso, independentemente das circunstncias fticas
verificadas em concreto.
267
268
Como explica Lus Roberto Barroso, Na interpretao conforme a Constituio, o rgo jurisdicional
declara qual das possveis interpretaes de uma norma legal se revela compatvel com a Lei
Fundamental. Isso ocorrer, naturalmente, sempre que um determinado preceito infraconstitucional
comportar diversas possibilidades de interpretao, sendo qualquer delas incompatvel com a
Constituio. Note-se que o texto legal permanece ntegro, mas sua aplicao fica restrita ao sentido
declarado pelo tribunal (Interpretao e aplicao da Constituio: fundamentos de uma dogmtica
constitucional transformadora, p. 194-195). Segundo Paulo Bonavides, Uma norma pode admitir
vrias interpretaes. Destas, algumas conduzem ao reconhecimento de inconstitucionalidade, outras,
porm, consentem tom-la por compatvel com a Constituio. O intrprete, adotando o mtodo ora
proposto, h de inclinar-se por esta ltima sada ou via de soluo. A norma, interpretada conforme a
Constituio, ser portanto considerada constitucional. Evita-se por esse caminho a anulao da lei
em razo de normas dbias nela contidas, desde naturalmente que haja a possibilidade de
compatibiliz-las com a Constituio (Curso de direito constitucional, p. 534).
Em sentido diverso, admitindo a proibio prvia da publicao, Lus Roberto Barroso entende ser
possvel adotar uma interpretao conforme a Constituio do artigo 2. do Cdigo Civil pela qual
somente seria admissvel o emprego da proibio prvia de divulgaes quando possvel afastar,
por motivo grave e insupervel, a presuno constitucional de interesse pblico que sempre
acompanha a liberdade de informao e de expresso, especialmente quando atribuda aos meios de
comunicao (Liberdade de expresso versus direitos da personalidade. Coliso de direitos
fundamentais e critrios de ponderao, p. 96).
130
Deve ser lido, pois, o artigo 21 do Cdigo Civil no sentido de que o juiz,
ponderando as circunstncias fticas de cada caso concreto, poder (e no
necessariamente dever) determinar a absteno de ato ofensivo vida privada.
Assim, dentre os dispositivos contidos no captulo do Cdigo Civil dedicado aos
direitos da personalidade, aqueles que se mostram relevantes ao objeto deste trabalho
somente podem ser considerados compatveis com a Constituio por meio da
interpretao conforme, que afaste a ponderao realizada pelo legislador, nitidamente
desproporcional. Sob essa perspectiva, os artigos 20, caput, e 21 no traduzem,
propriamente, normas restritivas de direitos fundamentais, aplicveis mediante
subsuno, aptas a afastar a necessidade de ponderao entre os princpios envolvidos
pelo juiz, em cada caso concreto.269
A corroborar essa percepo acerca dos artigos 20 e 21 do Cdigo Civil, vale
registrar que ambos so objeto da Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 4.815-DF,
ajuizada pela Associao Nacional dos Editores de Livros (ANEL) e pendente de
julgamento no Supremo Tribunal Federal.
3.4.2.3 O Cdigo Penal
Com a declarao de no recepo da Lei de Imprensa pela Constituio vigente,

algumas condutas antes reputadas como crime pelo referido diploma legal passaram a
ser reguladas pelo Cdigo Penal. Trata-se, essencialmente, dos crimes contra a honra,
previstos nos artigos 138 e seguintes: a calnia (imputao falsa a outrem de fato
269
Cf. item 2.5.2.
131
definido como crime),270 a difamao (imputao a outrem de fato ofensivo

reputao)271 e a injria (ofensa dignidade ou ao decoro de outrem).272-273
Quando praticados pelos meios de comunicao social, os crimes em questo
tm suas penas aumentadas em um tero, por fora do disposto no artigo 141, inciso III,
do Cdigo Penal: As penas cominadas neste Captulo aumentam-se de um tero, se
qualquer dos crimes cometido: [...] III na presena de vrias pessoas, ou por meio
que facilite a divulgao da calnia, da difamao ou da injria.
importante registrar que os crimes em questo so punveis somente quando
praticados dolosamente, ou seja, nos casos em que o agente quer o resultado ou assume
o risco de produzi-lo, no nas hipteses de imprudncia, negligncia ou impercia, como
se extrai do artigo 18 do Cdigo Penal.274
A prtica de um crime contra a honra de forma vinculada ao exerccio da
liberdade de informao jornalstica no implica, por si s, que o contedo ofensivo
deva ser removido ou proibido, pois estas providncias no constituem sanes
previstas pelo Cdigo Penal. Contudo, a configurao de tais crimes, em especial por
270
271
272
273
274
Art. 138. Caluniar algum, imputando-lhe falsamente fato definido como crime: Pena deteno, de
seis meses a dois anos, e multa. 1. Na mesma pena incorre quem, sabendo falsa a imputao, a
propala ou divulga. 2. punvel a calnia contra os mortos. 3. Admite-se a prova da verdade,
salvo: I se, constituindo o fato imputado crime de ao privada, o ofendido no foi condenado por
sentena irrecorrvel; II se o fato imputado a qualquer das pessoas indicadas no n. I do art. 141; III
se do crime imputado, embora de ao pblica, o ofendido foi absolvido por sentena irrecorrvel.
Art. 139. Difamar algum, imputando-lhe fato ofensivo sua reputao: Pena deteno, de trs
meses a um ano, e multa. Pargrafo nico. A exceo da verdade somente se admite se o ofendido
funcionrio pblico e a ofensa relativa ao exerccio de suas funes.
Art. 140. Injuriar algum, ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro: Pena deteno, de um a seis
meses, ou multa. 1. O juiz pode deixar de aplicar a pena: I quando o ofendido, de forma
reprovvel, provocou diretamente a injria; II no caso de retorso imediata, que consista em outra
injria. 2. Se a injria consiste em violncia ou vias de fato, que, por sua natureza ou pelo meio
empregado, se considerem aviltantes: Pena deteno, de trs meses a um ano, e multa, alm da pena
correspondente violncia. 3. Se a injria consiste na utilizao de elementos referentes a raa, cor,
etnia, religio, origem ou a condio de pessoa idosa ou portadora de deficincia: Pena recluso de
um a trs anos e multa.
Alm dos crimes contra a honra, possvel conceber a prtica de diversos outros pelos meios de
comunicao social, de forma relacionada ao exerccio da liberdade de informao jornalstica, tais
como a incitao ao crime (Art. 286. Incitar, publicamente, a prtica de crime: Pena deteno, de
trs a seis meses, ou multa) e a apologia de crime ou criminoso (Art. 287. Fazer, publicamente,
apologia de fato criminoso ou de autor de crime: Pena deteno, de trs a seis meses, ou multa).
Art. 18. Diz-se o crime: I doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzilo; II culposo, quando o agente deu causa ao resultado por imprudncia, negligncia ou impercia.
Pargrafo nico. Salvo os casos expressos em lei, ningum pode ser punido por fato previsto como
crime, seno quando o pratica dolosamente.
132
pressupor o dolo do ofensor, gera uma probabilidade de que o juzo de ponderao

exercido pelo juiz competente entre os princpios em coliso resulte na deciso pela
remoo ou proibio do contedo ofensivo.
Em linha com a teoria dos princpios adotada neste trabalho, esse juzo de
ponderao depende no apenas das circunstncias jurdicas, mas tambm das
possibilidades fticas de cada caso concreto, isto , os diversos fatores que caracterizam
o contedo divulgado e, quando o meio de comunicao social utilizado a Internet,
tambm o conjunto de seus elementos constitutivos e o modo de seu funcionamento a
sua arquitetura. A essas circunstncias fticas dedicado o prximo captulo.
133
4
INTERNET: ARQUITETURA E CONCEITOS
4.1 Circunstncias fticas relacionadas informao jornalstica
A resoluo das tenses entre a liberdade de informao jornalstica e os direitos

fundamentais da personalidade depende, alm das circunstncias jurdicas, das
possibilidades fticas de cada caso concreto. Independentemente do meio de
comunicao social empregado para a veiculao da informao jornalstica, essas
possibilidades fticas consistem, antes de tudo, nos diversos fatores que caracterizam o
contedo informado. Assim, do grau de no satisfao (ou intensidade da interveno) e
da importncia da satisfao de cada um dos princpios em coliso, como demanda o
sopesamento,275 passa pelo exame do contedo da informao jornalstica.
Embora essa anlise deva ocorrer em cada caso concreto, no escopo da
ponderao entre os princpios em coliso, a evoluo da doutrina e jurisprudncia
dedicadas matria permitiu que se desenvolvessem alguns critrios para a avaliao do
contedo da informao jornalstica com intuito de solucionar as situaes de tenso
com os direitos da personalidade, dentre os quais se destacam, por sua relevncia, a
veracidade da informao jornalstica e o interesse pblico na sua divulgao. Esses
critrios no so tomados, neste trabalho, como limites imanentes liberdade de
informao jornalstica conceito totalmente incompatvel com a teoria dos princpios
aqui adotada276 , mas como guias para a ponderao, ou, nas palavras de Lus Roberto
Barroso, como parmetros que se destinam a mapear o caminho a ser percorrido pelo
intrprete, diante do caso concreto.277
A veracidade da informao jornalstica consiste na correspondncia entre a
narrativa e a realidade. A informao jornalstica verdadeira tem maior probabilidade de
prevalecer sobre os direitos da personalidade das pessoas a que se refere que a
275
276
277
Cf. item 2.3.2.2.

Cf. item 2.4.2.
134
informao inverdica. necessrio pontuar, contudo, que a verdade, aqui, no

corresponde, nem poderia, a um conceito absoluto, devendo ser compreendida do
ponto de vista subjetivo, equiparando-se diligncia do informador, a quem incumbe
apurar de forma sria os fatos que pretende tornar pblicos.278 Conforme j decidido
pelo Superior Tribunal de Justia, no se permite a leviandade por parte de quem
informa e a publicao absolutamente inverdica que possa atingir a honra de qualquer
pessoa, porm no menos certo, por outro lado, que da atividade informativa no so
exigidas verdades absolutas, provadas previamente em sede de investigaes no mbito
administrativo, policial ou judicial. O que se exige, de acordo com a referida Corte,
uma diligncia sria que vai alm de meros rumores, mas que no atinge, todavia, o
rigor judicial ou pericial.279 Outro aspecto relevante, no que tange veracidade da
informao jornalstica, a sua maior pertinncia com a notcia, isto , com o relato
sobre fato ou situao, do que com o exame valorativo de algo que se noticia. O exame
valorativo deve se dar sobre um fato ou situao verdadeira, mas, afora esse aspecto,
no se lhe aplica, por impertinente sua natureza opinativa, a expectativa de veracidade.
O interesse pblico na divulgao da informao jornalstica corresponde
relevncia de que o seu contedo se torne de conhecimento do pblico em geral.
Diferentes razes podem justificar o maior interesse pblico na divulgao de
determinada informao jornalstica, como o fato de se referir atuao de rgos e
agentes pblicos, como inerente ao regime democrtico,280 cabendo observar que a
divulgao, a discusso e a crtica de atos ou decises do Poder Pblico, ou de seus
agentes, no vm sendo consideradas um abuso da liberdade de imprensa, desde que
no se trate de matria de natureza reservada ou sigilosa,281 a circunstncia de se
relacionar a personalidades pblicas ou notrias, como artistas, atletas, modelos e
pessoas do mundo do entretenimento,282 bem como a natureza do fato noticiado, uma
vez que:
278
279
280
281
282
fundamentais e critrios de ponderao, p. 85-86.
Brasil, Superior Tribunal de Justia, Recurso Especial n. 1.193.886-SP, j. 09.11.2010.
Cf. item 3.4.1.2.
Claudio Luiz Bueno de Godoy, A liberdade de imprensa e os direitos da personalidade, p. 80-81.
135
Acontecimentos da natureza (tremor de terra, enchente), acidentes

(automobilsticos, incndio, desabamento), assim como crimes em
geral, so passveis de divulgao por seu evidente interesse
jornalstico, ainda quando exponham a intimidade, a honra ou a
imagem de pessoas nele envolvidos.283
Quanto maior o interesse pblico na divulgao da informao jornalstica,

maior a probabilidade de que prevalea sobre os direitos da personalidade das pessoas a
que se refere.
Outros critrios relacionados ao contedo da informao jornalstica poderiam
ser citados, como o emprego de expresses que denotem a inteno de difamar, caluniar
ou injuriar a pessoa a que se refere, que, como j mencionado,284 gera uma
probabilidade de que o juzo de ponderao entre os princpios em coliso resulte na
deciso pela remoo ou proibio do material ofensivo.285 Mais importante que
enumerar exaustivamente os critrios relacionados ao contedo da informao
jornalstica apontados pela doutrina e jurisprudncia ter em vista que no so eles que
diferenciam as situaes de tenso ocorridas na Internet daquelas que se passam nos
demais meios de comunicao social.
O que diferencia as situaes de tenso entre a liberdade de informao
jornalstica e os direitos fundamentais da personalidade ocorridas na Internet daquelas
sucedidas fora dela, assim como a sua resoluo, so as circunstncias fticas
correspondentes ao conjunto de elementos constitutivos e o modo de funcionamento da
Internet, isto , sua arquitetura.
283
284
Cf. item 3.4.2.3.
Lus Roberto Barroso cita, ainda, como parmetros, a licitude do meio empregado na obteno da
informao (a Constituio interdita a divulgao de notcias s quais se teve acesso mediante
cometimento de um crime), o local do fato (fatos ocorridos em local reservado tm proteo mais
ampla do que os acontecidos em locais pblicos) e a preferncia por sanes a posteriori, que no
envolvam a proibio prvia da divulgao (Liberdade de expresso versus direitos da personalidade.
Coliso de direitos fundamentais e critrios de ponderao, p. 88-90).
136
4.2 A relevncia da arquitetura da Internet
A arquitetura da Internet faz com que a informao jornalstica assuma

caractersticas peculiares nesse meio de comunicao, sobretudo em relao forma de
sua propagao, isto , ao modo como difundida e acessada, bem como possibilidade
de sua restrio. Como restar claro ao se analisarem casos concretos,286 as
peculiaridades da informao jornalsticas propiciadas pela arquitetura da Internet
atuam de forma decisiva quando da aplicao das mximas parciais da adequao, da
necessidade e da proporcionalidade em sentido estrito, especialmente na anlise da
segurana das premissas empricas,287 interferindo decisivamente no resultado do
sopesamento entre os princpios colidentes.
A importncia da arquitetura da Internet enquanto fator condicionante da
aplicao do Direito foi analisada a fundo por Lawrence Lessig, em seu clebre livro
Code: And Other Laws of Cyberspace, posteriormente atualizado e publicado em
segunda edio como Code: version 2.0.
De acordo com a tese defendida por Lessig, a conduta de uma pessoa
determinada pela incidncia de quatro diferentes modalidades de regulao: as normas
jurdicas (law), as normas sociais (norms), o mercado (market) e a arquitetura
(architecture). O autor utiliza um exemplo trivial para ilustrar como essas quatro
modalidades de regulao atuam em uma situao no relacionada Internet: o uso do
cigarro. O uso do cigarro restringido por normas jurdicas que probem a sua venda
para menores de idade ou o fumo em determinados locais; assim como por normas
sociais como a que diz que uma pessoa no deve acender um cigarro no interior de um
veculo sem antes pedir permisso ao outro passageiro; pelo mercado, na medida em
que o preo do produto determina a possibilidade de algum compr-lo ou no; e pela
prpria arquitetura do cigarro, que faz, por exemplo, que os modelos com odor mais
forte sejam consumidos em locais mais restritos.288 Essas quatro diferentes modalidades
286
287
288
Cf. itens 5.2 e 5.3.

Cf. item 2.3.2.2.
Lawrence Lessig, Code: version 2.0, p. 122-123.
137
de regulao so interdependentes; cada uma pode apoiar ou se opor outra. Elas

funcionam em conjunto, mas de maneiras diferentes, gerando efeitos distintos.289
Tambm ao utilizar a Internet uma pessoa tem a sua conduta determinada pela
incidncia das referidas modalidades de regulao. Para demonstrar que as normas
jurdicas regulam a conduta no ciberespao, Lessig menciona, entre outras, a lei de
direitos autorais, que estabelece sanes para a hiptese de violao de obras protegidas.
O autor evidencia que as normas sociais regulam a conduta no ciberespao apontando
que uma pessoa que se manifestar demasiadamente em uma lista de discusso
provavelmente ter as suas futuras mensagens bloqueadas pelos demais participantes.
Lessig exemplifica a regulao da conduta no ciberespao por meio do mercado citando
a cobrana exigida para se acessar determinadas reas da Web. E, finalmente, para
ilustrar como a arquitetura do ciberespao regula a conduta das pessoas, o autor
menciona que o acesso a alguns servios exige senha, ao passo que a outros, no; em
determinadas situaes o usurio pode optar pelo uso da criptografia, enquanto em
outras, no.290
As quatro modalidades de regulao servem no apenas para restringir a conduta
das pessoas, mas tambm para garantir essa conduta, determinando o modo como seu
direito protegido, inclusive no mbito da Internet.291 Para ilustrar essa assertiva,
Lessig faz referncia ao direito de propagandear, no ciberespao, a legalizao das
drogas. As normas jurdicas vigentes nos Estados Unidos asseguram tal direito ao
indivduo. Em outros pases, no entanto, esse tipo de discurso considerado ilegal,
sujeitando o indivduo a sanes, o que torna invivel a proteo da sua conduta por
meio dessa modalidade de regulao (por normas jurdicas). Quanto s normas sociais,
o autor pondera que as pessoas tendem a ser mais tolerantes com opinies dissidentes
quando sabem (ou acreditam, ou esperam) que os seus emissores esto fisicamente
distantes, como se d no ciberespao. O mercado, no entendimento de Lessig,
proporciona uma proteo ao discurso consideravelmente maior no ciberespao do que
fora desta. O baixo custo faz com que publicar algo no ciberespao no seja uma
289
290
291
Lawrence Lessig, Code: version 2.0, p. 124.

Idem, p. 233-234.
138
barreira para o indivduo se manifestar. No entanto, acima de todas as demais

modalidades de proteo do discurso no ciberespao, Lessig posiciona a arquitetura.
Para o autor, o aparente anonimato, a distribuio descentralizada, a multiplicidade de
pontos de acesso, a ausncia de restrio geogrfica, a falta de sistemas simples de
identificao de contedo, as ferramentas de criptografia todas essas caractersticas e
consequncias do protocolo da Internet dificultam o controle do discurso no
ciberespao. A arquitetura , assim, a verdadeira protetora do discurso no
ciberespao.292
O ponto central da tese defendida por Lessig exatamente a proeminncia da
arquitetura na regulao da conduta dos usurios da Internet. Essa arquitetura
resultado do conjunto de instrues contidas no software e no hardware que fazem do
ciberespao o que ele ,293 correspondendo ao que Lessig chama de cdigo (code).294 O
cdigo a arquitetura da Internet. E a regulao da conduta das pessoas na Internet
imposta primordialmente por meio do cdigo. Significa que a capacidade de regular a
conduta das pessoas enquanto estas utilizam a Internet depende, necessariamente, do
cdigo, isto , da arquitetura do ciberespao.295 Lessig ressalta:
Algumas arquiteturas do ciberespao so mais regulveis que outras;
algumas arquiteturas permitem um melhor controle que outras.
Portanto, se uma parte do ciberespao ou da Internet em geral
pode ou no ser regulada depende da natureza do seu cdigo. Sua
arquitetura afetar a possibilidade de controle da conduta.296
Assim como fora da Internet algumas restries impostas pela arquitetura so

absolutas (por exemplo, no h tecnologia que nos permita viajar velocidade da luz),
tambm na Internet o cdigo, por vezes, representa um limite intransponvel. Embora as
normas jurdicas possam operar a regulao da conduta das pessoas inclusive por meio
da alterao das normas sociais, do mercado e da prpria arquitetura,297 quanto a esta
ltima h limites que permanecem imunes s tentativas de interferncia do Direito. Se,
292
293
294
295
296
297
Lawrence Lessig, Code: version 2.0, p. 235-236.

Idem, p. 24.
Idem, p. 23-24.
Idem, p. 24. Traduo livre.
Idem, p. 125-129.
139
por um lado, uma norma jurdica pode tornar obrigatrio o uso de senhas para acessar o
contedo de todo e qualquer site mantido por empresas sediadas em um determinado
pas (alterando, nessa hiptese, o cdigo), por outro, no teria exequibilidade uma lei ou
uma ordem judicial que ordenasse aos provedores de servios da Internet que
implementassem um mecanismo para impedir que seus usurios enviassem e-mails com
todo e qualquer tipo de contedo ilcito. A inexistncia e a impossibilidade de
desenvolvimento de uma ferramenta apta a realizar essa avaliao, em muitos casos
subjetiva e condicionada ao discernimento (inerentemente humano) de quem avalia,
constitui um limite intransponvel imposto pelo cdigo, imune, pois, regulao por
meio da norma jurdica. Como afirma Lessig,
As restries da arquitetura so autoexecutveis de um modo que as
restries das normas jurdicas, das normas sociais e do mercado no
so. Essa caracterstica da arquitetura autoexecuo
extremamente importante para a compreenso de seu papel na
regulao. Isso particularmente importante para a regulao
inconveniente ou injusta.298
Compreender que a arquitetura da Internet elemento primordial na regulao

da conduta dos seus usurios, servindo, por vezes, de limite instransponvel s restries
impostas pelas normas jurdicas, como sustenta Lessig, implica reconhecer a sua igual
proeminncia na resoluo das situaes de tenso entre direitos ocorridas nesse meio,
inclusive quando se tratar da liberdade de informao jornalstica e de outros direitos
fundamentais. A lei e a deciso judicial somente podero ser consideradas corretas do
ponto de vista dos direitos fundamentais, diante de uma situao de tenso envolvendo a
liberdade de informao jornalstica na Internet, se levarem em considerao as
circunstncias fticas inerentes arquitetura da Internet.
A proeminncia da arquitetura da Internet na resoluo das situaes de tenso
envolvendo a liberdade de informao jornalstica nesse meio torna imprescindvel para
o operador do Direito conhecer o conjunto de seus elementos constitutivos e o modo de
seu funcionamento. Ignorar a arquitetura da Internet, desprezando os limites do cdigo,
a causa mais corriqueira da imposio de solues inexequveis, at exticas, para as
respectivas situaes de tenso envolvendo a liberdade de informao jornalstica e os
298
Lawrence Lessig, Code: version 2.0, p. 342. Traduo livre.
140
direitos fundamentais da personalidade. Portanto, o operador do Direito que se prope

ou levado a atuar com a Internet no tem alternativa seno conhecer a sua arquitetura.
A esse propsito so dedicados os tpicos seguintes, que descrevem, na medida
necessria para a adequada aplicao do Direito, sem demasiado aprofundamento
tcnico, os elementos constitutivos e o modo de funcionamento da Internet, a partir da
narrativa de seu desenvolvimento histrico.
4.3 Breve histrico da Internet
4.3.1 A Arpanet
A Internet a evoluo de uma rede de computadores denominada Arpanet, que

entrou em funcionamento em 1969, implementada pela Advanced Research Projects
Agency (Arpa),299 agncia de pesquisa e desenvolvimento do Departamento de Defesa
dos Estados Unidos criada com o propsito de assegurar que o pas mantivesse a
liderana na aplicao de alta tecnologia para uso militar. A Arpa surgiu no ano de 1958
como reao a um evento especfico, o lanamento do satlite Sputnik, pela ento Unio
Sovitica, durante o perodo da Guerra Fria, em 4 de outubro de 1957, que teve
considervel impacto psicolgico e poltico sobre os Estados Unidos, por evidenciar que
os soviticos tinham no apenas ambies espaciais, mas tambm meios para lanar
msseis nucleares capazes de atingir o territrio continental norte-americano.300
Entretanto, a concepo original de uma rede de computadores de longa
distncia, a implementao de sua verso mais primitiva e o desenvolvimento de uma
teoria capaz de permitir a adequada transferncia de dados nesse sistema foram,
originalmente, levados a termo sem a participao da Arpa e sem qualquer finalidade
militar ao menos declarada. Os primeiros passos daquilo que se tornou a Arpanet e,
depois de alguns anos, evoluiu para o que hoje conhecemos como Internet, foram dados
299
300
Em 1972, a Arpa passou a ser chamada Defense Advanced Research Projects Agency (Darpa).
Sobre a histria da Arpa/Darpa, Richard Van Atta, Fifty years of innovation and Discovery.
Disponvel em: <http://www.darpa.mil/About/History/History.aspx>. Acesso em: 14 jul. 2014.
141
no ambiente acadmico dos Estados Unidos, no incio da dcada de 60, sobretudo em

estudos e pesquisas do Massachusetts Institute of Technology (MIT).301-302
Apresentada em um simpsio no Tennessee, em 1967, a Arpanet foi descrita
como uma rede experimental que suportaria um nmero de grupos de pesquisa em todo
o pas, a maioria deles com suas prprias instalaes com computadores de uso
simultneo (time-shared computer). Esses pesquisadores utilizariam um nico protocolo
de rede, que quela altura ainda estava em desenvolvimento e deveria conter elementos
para especificar a origem, destino, roteamento e outros elementos relativos s
mensagens a serem transmitidas.303-304
301
302
303
304
Sobre a histria da Internet, Barry M. Leiner, Vinton G. Cerf, David D. Clark, Robert E. Kahn,
Leonard Kleinrock, Daniel C. Lynch, Jon Postel, Larry G. Roberts, Stephen Wolff, Brief History of
the Internet. Disponvel em: <http://www.internetsociety.org/internet/what-internet/historyinternet/brief-history-internet#JCRL62>. Acesso em: 14 jul. 2014.
Em 1962, meses antes de se tornar o primeiro chefe do departamento de tcnicas de processamento da
informao da Arpa, Joseph Carl Robnett Licklider, ento professor do MIT, escreveu uma srie de
memorandos com a primeira descrio histrica de interaes sociais realizadas por meio de redes de
computadores. Discutindo seu conceito de Galactic Network, Licklider visualizou um conjunto de
computadores interligados globalmente por meio do qual as pessoas poderiam acessar rapidamente
dados e programas de qualquer local algo bastante semelhante Internet que hoje conhecemos. No
entanto, o conceito de Galactic Network, de Licklider, dependia de outros elementos para se tornar
uma realidade. Um desses elementos havia sido estabelecido poucos meses antes, pela teoria
matemtica de redes de pacotes, desenvolvida no perodo compreendido entre 1960 e 1962 por
Leonard Kleinrock, ento doutorando do MIT. Em linhas gerais, pode-se dizer que Kleinrock
demonstrou que, em uma rede de comunicao, uma mensagem poderia ser quebrada em pacotes de
dados que percorreriam diferentes rotas, simultaneamente, at o mesmo destino (Message Delay in
Communication Nets with Storage). A noo desenvolvida por Kleinrock, conhecida como comutao
de pacotes, apresentou-se como alternativa ao modelo de comunicao por redes at ento difundido,
a comutao de circuitos, em que a informao transmitida de modo integral por uma rota nica e
fixa entre a origem e o destino. Dentre outros benefcios, a comutao de pacotes concebida por
Kleinrock implica a otimizao de uso das rotas disponveis em uma rede de comunicao, resultando
na diminuio do tempo de transmisso das mensagens. Outro importante captulo na histria da
concepo da Internet foi protagonizado por Lawrence Roberts, tambm do MIT. Em 1965, Roberts
conectou, com o uso de uma linha telefnica, um computador em Massachusetts a outro na Califrnia,
criando, assim, a primeira rede de computadores de longa distncia da histria. O experimento
demonstrou a possibilidade de funcionamento simultneo de computadores interligados em rede, mas
deixou claro que o sistema telefnico baseado na comutao de circuitos era inadequado para tanto,
confirmando a necessidade da comutao de pacotes concebida por Kleinrock. Em 1966, Roberts
tornou-se cientista chefe da Arpa e, no ano seguinte, comeou a arquitetar a Arpanet, considerando a
noo de comutao de pacotes desenvolvida por Kleinrock para expandir a rede a vrios pontos de
interseo e terminao de linhas. Sobre a participao de Lawrence Roberts no desenvolvimento da
Internet, cf. <http://packet.cc/>.
Lawrence Roberts, Multiple computer networks and intercomputer communication. Disponvel em:
<http://packet.cc/files/multi-net-inter-comm.html>. Acesso em: 14 jul. 2014.
Chegaram ao conhecimento de Roberts, em seguida, outros trabalhos relacionados a redes de
computadores que vinham sendo desenvolvidos paralelamente Arpanet, sobretudo pelo National
Physical Laboratory (NPL), do Reino Unido (incluindo o estudo Digital communication network for
computers giving rapid response at remote terminals, apresentado por D. W. Davies, K. A. Bartlett,
142
A Arpanet entrou em funcionamento em 1969. No do dia 29 de outubro daquele

ano, a primeira mensagem foi transmitida pela rede, a partir de uma estao de
computador instalada na University of California at Los Angeles (Ucla) at outra no
Stanford Research Institute (SRI), da Stanford University, as nicas duas at ento
interligadas. Ainda em 1969, mais duas estaes foram conectadas Arpanet, uma na
University of California, Santa Barbara (UCSB) e outra na University of Utah. A partir
de ento, outros computadores foram rapidamente adicionados Arpanet.
Em dezembro de 1970, o Network Working Group, sob o comando de Steve
Crocker, concluiu o desenvolvimento do protocolo de rede que passaria a ser utilizado
na Arpanet, denominado Network Control Protocol (NCP). A partir de 1971, os
usurios da Arpanet puderam iniciar o desenvolvimento de aplicaes para a rede, como
o correio eletrnico (e-mail), criado pelo holands Ray Tomlinson.
Ao longo da dcada de 70, diversas outras redes de computadores surgiram nos
Estados Unidos, criadas e utilizadas por rgos como o Departamento de Energia e a
National Aeronautics and Space Administration (Nasa), bibliotecas e outros entes. O
prximo desafio para os pesquisadores da Arpa era fazer com que a Arpanet e as demais
redes ento existentes, inclusive de satlite e rdio, pudessem se intercomunicar.
4.3.2 O Transmission Control Protocol/Internet Protocol (TCP/IP)
Robert E. Kahn, que ingressara na Arpa em 1972, compreendeu que a melhor

forma de integrar essas diferentes redes seria a partir de sua desintegrao. Cada rede
deveria ter seus prprios processadores, softwares, protocolos de transmisso e demais
componentes. Para conectar uma rede outra, Kahn estabeleceu que se deveria usar um
computador especializado (roteador) com a finalidade especfica de traduzir os pacotes
de dados trafegveis em uma em pacotes de dados trafegveis na outra. O resultado
R. A. Scantlebury e P. T. Wilkinson em 1967. Disponvel em: <http://dl.acm.org/citation.cfm?id

=811669&dl=ACM&coll=DL&CFID=212230158&CFTOKEN=54608808>. Acesso em: 14 jul.
2014), e pela Rand Corporation, dos Estados Unidos (incluindo o estudo On distributed
communications Networks, redigido por Paul Baran em 1962. Disponvel em:
<http://www.rand.org/content/dam/rand/pubs/papers/2005/P2626.pdf>. Acesso em 14 jul. 2014).
143
visualizado por Kahn seria um sistema completamente aberto, uma rede de redes que
poderia, em princpio, acomodar qualquer pessoa.305
Trabalhando em conjunto com Kahn na construo da estrutura bsica desse
sistema, Vinton G. Cerf, da Stanford University, inspirou-se no sistema postal para
chegar a uma soluo para a definio dos padres bsicos da interface necessria para
o funcionamento da rede de redes. Para Cerf, tentar enviar um pacote de dados de
uma rede para outra, naquele estgio, era como tentar mandar um carto postal redigido
em caracteres japoneses por meio de uma agncia de correio dos Estados Unidos:
ningum saberia como ler o carto e ele no chegaria ao seu destino. Cerf notou que
isso no aconteceria se o carto postal fosse enviado dentro de um envelope endereado
na linguagem do remetente e, ao cruzar a fronteira, fosse transferido para um novo
envelope endereado na linguagem do destinatrio. Para a ideia se concretizar, todo
computador deveria passar a seguir um protocolo universal para endereamento de
pacotes de dados. Antes de enviar cada pacote, o computador deveria inseri-lo em um
envelope redigido em linguagem compreensvel para a rede local. Ao sair de sua rede
local para ingressar em outra, o pacote seria retirado do envelope inicial por um
computador apropriado, que identificaria o endereo especificado por meio do protocolo
universal e o colocaria dentro de um novo envelope, redigido em linguagem
compreensvel para a nova rede, permitindo que seguisse viagem at o destino.
Em 1974 foi publicada por Cerf e Kahn a primeira descrio desse protocolo
para interconexo de redes,306 atualmente conhecido como Transmission Control
Protocol/Internet Protocol (TCP/IP). No dia 1. de janeiro de 1983, a Arpanet passou a
utilizar o TCP/IP em substituio ao NCP.307 Como era de domnio pblico, o TCP/IP
305
306
307
Mitch Waldrop, Darpa and the Internet Revolution. Disponvel em:

<http://www.darpa.mil/About/History/History.aspx>. Acesso em: 14 jul. 2014. Traduo livre.
Vinton G. Cerf e Robert E. Kahn, A Protocol for Packet Network Intercommunication. Disponvel
em: <http://ece.ut.ac.ir/Classpages/F86/ECE571/Papers/CK74.pdf>. Acesso em: 14 jul. 2014.
A partir de ento, surgiu como desdobramento da Arpanet a Military Network (Milnet), rede dedicada
s necessidades operacionais do Departamento de Defesa dos Estados Unidos, remanescendo a
Arpanet como rede destinada comunidade de pesquisa acadmica.
144
foi adotado por vrias outras redes e consolidou-se como protocolo universal padro da
Internet, condio que se mantm ainda hoje.308
4.3.3 Nomes de domnio
Para trafegar entre redes, de acordo com o protocolo TCP/IP, cada pacote de
dados continha e ainda hoje contm , dentre outras informaes, o endereo do
computador de origem (em que os dados esto armazenados) e o endereo do
computador de destino (do requisitante dos dados). O assim chamado endereo IP era
e continua sendo formado por um conjunto de algarismos que localiza um computador
conectado rede. medida que o nmero de computadores conectados rede
aumentava, tornava-se mais dificultosa e confusa para os usurios a memorizao ou o
registro dos respectivos endereos IP, necessrios para a requisio dos dados. Para
superar essa dificuldade, foi introduzido na Arpanet, em 1983, um sistema de nomes de
domnio (Domain Name System DNS).
De acordo com esse sistema, os computadores servidores de dados passaram a
ser identificados no apenas pelos endereos IP, ou seja, por algarismos, mas tambm
por nomes, conjuntos de letras em forma de texto. Exemplificando, se antes o usurio da
Arpanet precisava digitar o endereo IP 123.456.789.0 para requisitar e receber dados
armazenados em um determinado computador servidor, a partir da implantao do DNS
bastava-lhe, para esse mesmo fim, digitar exemplo.com.309
308
309
Conforme observado por Demi Getschko, A solidez e a simplicidade do TCP/IP fizeram com que ele
suplantasse os padres existentes e que eram propugnados como oficiais poca (Demi Getschko,
Internet colaborao e mudana, p. 8).
Quando o usurio faz uma requisio de dados por meio de um nome de domnio, computadores
conectados rede que funcionam como servidores de DNS realizam a converso do respectivo
conjunto de letras no endereo IP (do computador onde os dados se encontram armazenados). Uma
vez identificado o endereo IP, essa informao transmitida de um servidor de DNS ao computador
do requisitante, de forma a possibilitar a localizao do computador servidor dos dados e viabilizar o
encaminhamento da requisio. Todo esse processo ocorre, hoje, de modo virtualmente instantneo e
imperceptvel para quem utiliza a Internet; ao digitar exemplo.com, o usurio recebe os dados
armazenados no respectivo servidor em uma frao de segundos.
145
4.3.4 A World Wide Web
Em 1985, a Internet j era utilizada por uma vasta comunidade de pesquisadores

e desenvolvedores nos Estados Unidos, inclusive para comunicao por e-mail. Nesse
contexto, foi lanada pela National Science Foundation, em 1986, a NSFNet, primeira
rede disponvel para acesso por qualquer pesquisador a partir de qualquer local dos
Estados Unidos. O aumento exponencial do uso da NSFNet, inclusive pelos prprios
pesquisadores que integravam a Darpa,310 acabou por tornar desnecessria a
manuteno da Arpanet, que veio a ser formalmente encerrada em 1989.
Coincidentemente, naquele mesmo ano ocorreu um dos mais significativos
eventos da histria da Internet: a criao da World Wide Web (ou simplesmente Web),
uma aplicao de compartilhamento de informao que, nas palavras de Manuel
Castells, permitiu Internet abarcar o mundo todo.311
Em 1989, enquanto trabalhava no Conseil Europen pour la Recherche
Nuclaire (CERN), na Sua, o ingls Tim Berners-Lee props um projeto que
permitiria a seus colegas trabalharem em conjunto reunindo os seus conhecimentos em
uma rede de documentos em hipertexto. Berners-Lee considerava frustrante que,
naqueles dias, houvesse diferentes informaes em diferentes computadores, mas voc
tivesse que se logar nesses diferentes computadores para acess-las.312 Berners-Lee
imaginou um sistema global de hipertexto que reunisse informaes de uma forma que
qualquer pessoa pudesse l-las, a Web.313
310
311
312
313
Nome adotado pela Arpa a partir de 1972.

Manuel Castells, A galxia da Internet: reflexes sobre a internet, os negcios e a sociedade, p. 17.
Tim Berners-Lee, Answers for Young People. Disponvel em: <http://www.w3.org/People/BernersLee/Kids.html>. Acesso em: 14 jul. 2014. Traduo livre.
O hipertexto um modelo de organizao, agregao e interconexo de informaes que j havia sido
concebido por outros pesquisadores, incluindo Theodor Holm Nelson, antes da criao da Web.
Baseia-se na ideia de que as informaes podem ser conectadas por meio de links, em vez de
apresentadas de modo linear. Para exemplificar, em um determinado texto, podem ser inseridos links
que, uma vez acessados, conduzem o leitor a outros textos que, naquele primeiro momento,
permaneciam ocultos. No contexto da Web, os links so exibidos na forma de uma palavra, um texto,
uma fotografia ou qualquer outro sinal visualmente perceptvel. Ao clicar sobre o link, o usurio passa
a visualizar o texto, imagem, som ou vdeo a ele relacionado.
146
Pelo sistema concebido por Berners-Lee, contedo em diferentes formatos,

armazenado em computadores servidores conectados Internet, pode ser visualizado
pelos usurios da rede na forma de pginas da Web. Cada pgina identificada por um
Uniform Resource Locator (URL). Ao digitar o URL no seu navegador (browser) ou
clicar em um link correspondente a esse URL, o usurio transmite uma requisio ao
servidor em que a pgina se encontra armazenada na forma de arquivo de dados. Uma
cpia da pgina da Web , ento, transmitida via Internet desde o servidor em que o
respectivo arquivo de dados se encontra armazenado at o computador do usurio, em
cuja tela exibida.314
Descrevendo a sua criao, Berners-Lee afirmou:
A Web um espao de informao abstrato (imaginrio). Na Net,
voc encontra computadores na Web, voc encontra documentos,
sons, vdeos... informao. Na Net, as conexes so cabos entre
computadores; na Web, conexes so links em hipertexto. A Web
existe graas a programas que se comunicam entre computadores na
Net. A Web no poderia existir sem a Net. A Web tornou a Net til
porque as pessoas esto interessadas, na verdade, em informao (para
no falar em conhecimento e sabedoria!) e no querem ter que saber
sobre computares e cabos.315
Aps um perodo em que a sua utilizao se manteve restrita ao CERN, a Web

tornou-se livremente disponvel na Internet, em 1991. O sistema desenvolvido por
Berners-Lee representou, indubitavelmente, um dos principais passos na histria da
Internet, ao propiciar que os seus usurios passassem a exibir e visualizar, com grande
facilidade e alcance, os mais variados tipos de contedo.
4.3.5 A internacionalizao da Internet
A dcada de 90 foi marcada pelo crescimento das redes comerciais de

computadores nos Estados Unidos e pela exploso da variedade de aplicaes
314
315
O funcionamento da Web evidentemente envolve outras etapas e especificidades tcnicas que, em

vista do escopo e natureza deste trabalho, no so aqui abordadas.
Tim Berners-Lee, Frequently asked questions. Disponvel em: <http://www.w3.org/People/BernersLee/FAQ.html>. Acesso em: 14 jul. 2014. Traduo livre.
147
relacionadas Internet colocadas no mercado. Antes restrita comunidade acadmica e

a rgos governamentais, a Internet tornou-se um conjunto de redes abertas ao pblico.
A popularizao da Web gerou o aumento na oferta de navegadores (browsers),
incluindo o Mosaic, o Netscape Navigator e o Internet Explorer. A Internet
definitivamente internacionalizou-se e assumiu carter comercial. Empresas e entidades
dos mais diversos ramos, incluindo grandes jornais e outros veculos de comunicao,
passaram a criar sites para divulgar suas atividades, produtos e servios na Web.
Ferramentas de busca como Yahoo! e Google surgiram para facilitar a localizao do
contedo disponvel na Web. O e-mail passou a ser explorado comercialmente.
Popularizaram-se as aplicaes de comunicao em tempo real, como o ICQ, de criao
e hospedagem de sites e blogs, como o Geocities, o Blogger e o Wordpress, e de
intermediao de comrcio eletrnico, como Amazon e eBay.
Foi tambm durante a dcada de 90 que o Brasil se interligou Internet. Embora
no final dos anos 80 j houvesse no Pas alguns embries independentes de redes,
interligando grandes universidades e centros de pesquisa do Rio de Janeiro, So Paulo e
Porto Alegre aos Estados Unidos,316 a conexo com a Internet, propriamente dita, com
uso do TCP/IP, veio a ocorrer em 1991. Naquele ano, a primeira rede acadmica no
Brasil, a ANSP (Academic Network at So Paulo), inicialmente restrita ao Estado de
So Paulo, foi conectada Internet a partir da Fundao de Amparo Pesquisa do
Estado de So Paulo (Fapesp).317
O ano de 1995 marcou o incio da abertura da Internet comercial no Brasil, com
o governo deixando clara sua preferncia pela explorao dos servios da Internet pela
iniciativa privada. Motivados pela necessidade de informar Sociedade a respeito da
introduo da Internet no Brasil, o Ministrio das Comunicaes e o Ministrio da
316
317
Disponvel em: <http://www.rnp.br/rnp/backbone-historico.html>. Acesso em: 14 jul. 2014.

Demi Getschko, que poca trabalhava no Centro de Processamento de Dados da Fapesp, assim
resumiu o episdio: A histria da Internet no Brasil comea no final dos anos 80, mais precisamente
em setembro de 1988, quando uma conexo internacional dedicada e perene ligou a ento ainda
incipiente iniciativa brasileira de redes acadmicas ao mundo. Seus primeiros usurios, pesquisadores,
alunos e professores, tiveram acesso maravilha do correio eletrnico, a bases de dados no exterior e,
mesmo, ao acesso a computadores em laboratrios de pesquisa. No era, ainda, a Internet. A esta s
nos conectamos em 1991, quando os primeiros pacotes TCP/IP foram trocados entre a Fapesp e a
Fermilab, um laboratrio de Fsica de alta energia em Batavia, Illinois, EUA (Demi Getschko,
Internet colaborao e mudana, p. 7).
148
Cincia, Tecnologia e Inovao, emitiram uma Nota Conjunta,318 em maio de 1995, por
meio da qual esclareceram que o provimento de servios comerciais da Internet ao
pblico em geral deveria ser realizado, preferencialmente, pela iniciativa privada.319
Com isso, a possibilidade de acesso Internet foi estendida a todos os setores da
sociedade brasileira.
No incio do sculo XXI, o acesso Internet tornou-se realidade para
considervel parcela da populao mundial. O comrcio eletrnico consolidou-se
definitivamente. Os sites de relacionamento, tambm chamados de redes sociais, como
MySpace, Orkut e Facebook, atingiram nmeros extraordinrios de usurios. Surgiram
o Skype, aplicao de transmisso de voz sobre IP, o YouTube, site de exibio de
vdeos inseridos pelos usurios, e o Twitter, em que os usurios podem divulgar
mensagens limitadas a 140 caracteres. O acesso Internet e a navegao na Web
deixaram de ser feitos exclusivamente por meio dos tradicionais computadores
conectados por fios a uma rede, tornando-se possveis a partir de telefones celulares os
smartphones , tablets, videogames, televisores e dispositivos GPS.
No ano de 2013, mais de 2,7 bilhes de pessoas usavam a Internet, o
correspondente a 39% da populao mundial, conforme estimativa da International
Telecommunication Union (ITU), agncia especializada em tecnologia da informao e
comunicao das Naes Unidas.320 No final de maro de 2013, o Facebook atingiu a
marca de 1,11 bilho de usurios ativos mensais ao redor do planeta.321 No Brasil,
levantamento do Ibope Media indicou 102,3 de milhes de pessoas com acesso
Internet no primeiro trimestre de 2013.322 Deste total, 56,4 milhes de pessoas foram
318
319
320
321
322
Disponvel em: <http://cgi.br/regulamentacao/notas.htm>. Acesso em: 14 jul. 2014.

A participao das empresas e rgos pblicos no provimento de servios da Internet deveria ocorrer
de forma apenas complementar, limitada s situaes em que fosse necessria a presena do setor
pblico para estimular ou induzir o surgimento de provedores e usurios.
ITU World Telecommunication/ICT Indicators database. Disponvel em: <http://www.itu.int/en/ITUD/Statistics/Documents/facts/ICTFactsFigures2013.pdf>. Acesso em: 14 jul. 2014.
Facebook Reports First Quarter 2013 Results. Disponvel em:
<http://files.shareholder.com/downloads/AMDA-NJ5DZ/2457039884x0x659277/9dd48ebc-8f884271-9f37-7a1ae072e423/FB_News_2013_5_1_Financial_Releases.pdf>. Acesso em: 14 jul. 2014.
Ibope, Nmero de pessoas com acesso internet passa de 100 milhes, 10 jul. 2013. Disponvel em:
<http://www.ibope.com/pt-br/noticias/Paginas/Numero-de-pessoas-com-acesso-a-internet-passa-de100-milhoes.aspx>. Acesso em: 14 jul.2014.
149
classificadas como usurios ativos, isto , que haviam acessado a Internet ao menos uma
vez nos ltimos 30 dias.
A Internet e a Web assumiram relevante papel na disseminao do conhecimento
e tornaram-se instrumentos para a mobilizao poltica e social. De campanhas polticas
a protestos contra governantes, todas as grandes manifestaes populares tm,
atualmente, em alguma medida, atos preparatrios ou desdobramentos na Internet. Hoje,
e cada vez mais, ao lado dos tradicionais meios de comunicao social (imprensa,
televiso e rdio), a Internet desempenha proeminente funo na circulao da
4.4 Definio de Internet
4.4.1 Algumas definies relevantes de Internet
Desde a sua popularizao, durante a dcada de 90, diversas definies da

Internet foram formuladas por diferentes instituies e previstas em vrios diplomas
legais.
Dentre as mais relevantes, encontra-se a definio aprovada em 24 de outubro de
1995 pelo Federal Networking Council (FNC), conselho formado por representantes de
rgos federais dos Estados Unidos. De carter eminentemente tcnico, a definio do
FNC baseou-se na ideia de um sistema de informao global interligado, apto a suportar
e a propiciar a fruio de servios em razo do uso de um protocolo-padro.323
No ano seguinte, o Telecommunications Act of 1996 instituiu na legislao dos
Estados Unidos a definio de Internet como rede internacional de computadores
323
Internet refers to the global information system that (i) is logically linked together by a globally
unique address space based on the Internet Protocol (IP) or its subsequent extensions/follow-ons; (ii)
is able to support communications using the Transmission Control Protocol/Internet Protocol
(TCP/IP) suite or its subsequent extensions/follow-ons, and/or other IP-compatible protocols; and (iii)
provides, uses or makes accessible, either publicly or privately, high level services layered on the
communications
and
related
infrastructure
described
herein
(Disponvel
em:
<http://www.nitrd.gov/fnc/Internet_res.aspx>. Acesso em: 14 jul. 2014).
150
formada por redes interoperveis, federais e no federais, de comutao de pacotes de

dados.324
No Brasil, a Nota Conjunta emitida pelo Ministrio das Comunicaes e pelo
Ministrio da Cincia, Tecnologia e Inovao, em maio de 1995, definiu a Internet
como
[...] um conjunto de redes interligadas, de abrangncia mundial.
Atravs da Internet esto disponveis servios como correio
eletrnico, transferncia de arquivos, acesso remoto a computadores,
acesso a bases de dados e diversos tipos de servios de informao,
cobrindo praticamente todas as reas de interesse da Sociedade.325
Tambm em maio de 1995, Ministrio das Comunicaes aprovou uma norma

em que a Internet foi definida como o nome genrico que designa o conjunto de redes,
os meios de transmisso e comutao, roteadores, equipamentos e protocolos
necessrios comunicao entre computadores, bem como o software e os dados
contidos nestes computadores.326
Diversas leis editadas no Brasil posteriormente, relacionadas s mais variadas
matrias, passaram a mencionar como sinnimas as expresses Internet e rede
mundial de computadores.327 A mais recente dessas normas, o Marco Civil da Internet,
324
325
326
327
Title II of the Communications Act of 1934 (47 U.S.C. 201 et seq.) is amended by adding at the end
the following new section: SEC. 230. PROTECTION FOR PRIVATE BLOCKING AND
SCREENING OF OFFENSIVE MATERIAL. [...] (e) DEFINITIONS As used in this section: (1)
INTERNET The term Internet means the international computer network of both Federal and nonFederal
interoperable
packet
switched
data
networks.
[]
(Disponvel
em:
<http://transition.fcc.gov/Reports/tcom1996.txt>. Acesso em: 14 jul. 2014).
Disponvel em: <http://cgi.br/regulamentacao/notas.htm>. Acesso em: 14 jul. 2014.
Norma n. 4/1995, aprovada por meio da Portaria n. 148 do Ministrio das Comunicaes, de 31 de
maio de 1995 (Disponvel em: <http://legislacao.anatel.gov.br/normas-do-mc/78-portaria-148>.
Acesso em: 14 jul. 2014).
Decreto n. 4.733, de 10 de junho de 2003, que dispe sobre polticas pblicas de telecomunicaes
(artigo 4., inciso II); Lei n. 6.015, de 31 de dezembro de 1973, que dispe sobre os registros pblicos
(artigo 17, p. nico, includo pela Lei n. 11.977, de 7 de julho de 2009); Lei n. 9.504, de 30 de
setembro de 1997, que estabelece normas para as eleies (artigo 28, 4., includo pela Lei n.
11.300, de 10 de maio de 2006, e artigo 57-D, includo pela Lei n. 12.034, de 29 de setembro de
2009); Lei n. 8.958, de 20 de dezembro de 1994, que dispe sobre as relaes entre as instituies
federais de ensino superior e de pesquisa cientfica e tecnolgica e as fundaes de apoio (artigo 4.A, includo pela Lei n. 12.349, de 2010); Lei n. 12.527, de 18 de novembro de 2011, que regula o
acesso informao (artigo 8., 2.); Lei n. 12.686, de 18 de julho de 2012, que normatiza a
divulgao de documentos institucionais produzidos em lngua estrangeira, nos stios e portais da rede
mundial de computadores internet mantidos por rgos e entidades pblicos (artigos 1. e 2.).
151
em seu artigo 5., inciso I, define a Internet como o sistema constitudo do conjunto de
protocolos lgicos, estruturado em escala mundial para uso pblico e irrestrito, com a
finalidade de possibilitar a comunicao de dados entre terminais por meio de diferentes
redes.
Tambm na doutrina jurdica so inmeras as definies de Internet. Marcel
Leonardi sustenta:
A Internet pode ser definida como uma rede internacional de
computadores conectados entre si. hoje um meio de comunicao
que possibilita o intercmbio de informaes de toda natureza, em
escala global, com um nvel de interatividade jamais visto
anteriormente.328
Descrevendo os elementos que compem a Internet, Antnio Lago Jnior referese a

[...] um conjunto de dispositivos (computadores, roteadores etc.)
ligados entre si atravs de um meio fsico (cabos, satlites etc.), que
trocam instrues e procedimentos a serem reciprocamente
executados por meio de uma linguagem prpria, possuindo cada qual
um endereo lgico, que possibilita a identificao da posio que
cada um dos componentes assume em relao ao conjunto da rede
como um todo.329
Baseando-se em dados de 2000, Omar Kaminski definiu a Internet como uma

vasta rede internacional composta de cerca de 150.000 redes de computadores
individuais e milhes de usurios individuais espalhados por todo o mundo.330 Ainda
nas palavras do autor, Unida atravs de uma linguagem comum ou protocolo, a
Internet permite aos usurios individuais que interajam, a seu modo, com qualquer outra
rede ou usurio individual que seja tambm parte do sistema.
Patricia Peck Pinheiro entende que, Tecnicamente, a internet consiste na
interligao de milhares de dispositivos do mundo inteiro, interconectados mediante
protocolos (IP, abreviao de Internet Protocol). No escapou percepo da autora o
328
329
330
Marcel Leonardi, Responsabilidade civil dos provedores de servios de internet, p. 1.

Antnio Lago Jnior, Responsabilidade civil por atos ilcitos na internet, p. 21-22.
Omar Kaminski, A Internet e o ciberespao aspectos jurdicos que envolvem a rede das redes, p. 37.
152
fato de que A Internet mais que um simples meio de comunicao eletrnica,

formada no apenas por uma rede mundial de computadores, mas, principalmente, por
uma rede mundial de indivduos.331
Na doutrina jurdica internacional, merece destaque, pela sua abrangncia, a
definio fornecida por Ricardo Luis Lorenzetti. Recorrendo a julgado da Suprema
Corte dos Estados Unidos e lio do professor belga Yves Poullet, o autor descreve a
Internet como
[...] uma rede internacional de computadores interconectados, que
permite comunicarem-se entre si dezenas de milhes de pessoas,
assim como acessar uma imensa quantidade de informao de todo o
mundo, e apresenta quatro caractersticas: a) uma rede aberta, posto
que qualquer um pode acess-la; b) interativa, j que o usurio gera
dados, navega e estabelece relaes; c) internacional, no sentido de
que permite transcender as barreiras nacionais; d) tem uma
multiplicidade de operadores.332
4.4.2 Uma definio juridicamente adequada de Internet
As diferentes definies formuladas no plano normativo e doutrinrio valem-se,

ainda que em diferentes medidas, de elementos decorrentes do prprio desenvolvimento
histrico da Internet, desde o seu surgimento at a sua consolidao na forma como a
conhecemos hoje. Tais elementos, fundamentais para o estabelecimento de uma
definio de Internet em termos juridicamente adequados, podem ser assim resumidos:
a Internet tem como suporte fsico um conjunto de redes de comunicao
interoperveis, de alcance global, pela qual se interligam computadores, roteadores e
outros equipamentos necessrios transmisso de dados;
os dados so transmitidos pela Internet por comutao de pacotes, o que
permite a otimizao de uso da estrutura fsica de redes;
331
332
Patricia Peck Pinheiro, Direito digital, p. 59 e 43.

Lorenzetti, Informtica, cyberlaw y e-commerce, p. 1.051. Traduo livre.
153
a transmisso de dados pela Internet feita com base em um protocolo

universal para endereamento e transporte de pacotes de dados, o TCP/IP, que permite
seu trfego, da origem ao destino, por meio de redes de diferentes caractersticas;
a Internet um sistema descentralizado e aberto ao pblico, no sujeito
administrao ou controle de uma autoridade especfica ou rgo equivalente; e
a Internet utilizada por pessoas fsicas e jurdicas, com finalidade comercial
ou no, para a realizao de diversas modalidades de atos e negcios jurdicos,
incluindo a prestao e fruio de uma vasta gama de aplicaes, a comunicao
interpessoal e a transmisso de contedo em diferentes formatos.
A conjuno desses elementos permite definir a Internet como um sistema
descentralizado e aberto ao pblico, no pertencente, administrado ou controlado por
uma autoridade ou rgo especfico, sujeito a contnua evoluo, que tem como suporte
fsico um conjunto de redes de comunicao interoperveis, de alcance global, pela
qual se interligam computadores, roteadores e outros equipamentos necessrios
transmisso de dados por comutao de pacotes e com base em um protocolo universal
para seu endereamento e transporte, o TCP/IP, operado e utilizado por pessoas fsicas
e jurdicas, com finalidade comercial ou no, para a realizao de diversas
modalidades de atos e negcios jurdicos, incluindo o fornecimento e a fruio de uma
vasta gama de aplicaes, a comunicao interpessoal e a transmisso de contedo em
diferentes formatos.
No se trata de uma definio inovadora ou que se pretenda definitiva. Busca-se
apenas reunir, de maneira extremamente sinttica, em termos juridicamente adequados,
os elementos estrutural, tcnico e humano que, ao longo da histria, transformaram o
conceito de Galactic Network vislumbrado no incio da dcada de 60 na Internet que
hoje conhecemos.
154
4.5 Provedores e servios da Internet
4.5.1 A tradicional classificao de provedores de servios da Internet
A popularizao da Internet e o exponencial aumento do nmero de usurios

naturalmente acarretaram, ao longo do tempo, maior diversificao dos servios
relacionados sua utilizao. Se, em um primeiro momento, a Internet era apenas um
meio de comunicao e transferncia de dados, hoje, sem perder tal caracterstica,
apresenta-se como instrumento para a realizao de uma grande variedade de
comodidades e necessidades do ser humano, da leitura de notcias execuo de
operaes bancrias. Muito do que o homem s fazia presencialmente pode ser
realizado, hoje, via Internet.
Os fornecedores de servios relacionados ao funcionamento e utilizao da
Internet so popularmente conhecidos como provedores de servios da Internet. A
doutrina brasileira, ao tratar das mais diversas questes jurdicas relacionadas Internet,
com frequncia procede a uma classificao entre diferentes tipos de provedores que
enfoca tais empresas como se cada uma prestasse, de forma estanque, uma modalidade
especfica de servio. A verso mais difundida dessa classificao estabelece uma
diviso entre provedores de backbone, provedores de acesso, provedores de
hospedagem, provedores de contedo e provedores de correio eletrnico.333
De acordo com essa classificao, provedores de backbone fornecem estruturas
de rede capazes de manipular grandes volumes de informaes, constitudas
basicamente por roteadores de trfego interligados por circuitos de alta velocidade.334
333
334
Essa classificao adotada por Marcel Leonardi (Responsabilidade civil dos provedores de servios
de internet, p. 20-31). Reproduzindo a classificao de Marcel Leonardi, entre outros, Tarcisio
Teixeira (Curso de direito e processo eletrnico: doutrina, jurisprudncia e prtica, p. 26) e Fabiana
Cristhina Almeida da Penha (O sistema de responsabilidade civil aplicvel aos provedores de servios
de internet, p. 368-374). No mesmo sentido, eventualmente com alguma variao, entre outros,
Guilherme Magalhes Martins (Responsabilidade civil por acidentes de consumo na Internet, p. 281),
Antonio Lindberg Montenegro (A internet em suas relaes contratuais e extracontratuais, p. 165182) e Leonardo Netto Parentoni (Breves notas sobre a responsabilidade civil dos provedores de
servios na internet, p. 82-84).
Nota Conjunta de junho de 1995 do Ministrio das Comunicaes e do Ministrio da Cincia e
Tecnologia, item 2.2, Anexo B.
155
Significa que so responsveis pela manuteno de redes intercontinentais,

internacionais, nacionais, regionais, estaduais e/ou metropolitanas, de elevado
desempenho, por meio das quais outras empresas podem se conectar Internet e
oferecer acesso aos usurios finais.
Provedores de acesso so aqueles que se conectam aos provedores de backbone
com a finalidade de fornecer a pessoas fsicas ou jurdicas servio de acesso Internet.
a partir desse acesso que os usurios finais podem usufruir de todas as aplicaes
disponveis na Internet, tais como a visualizao e compartilhamento de contedo, a
comunicao em tempo real, o comrcio eletrnico etc. Para o usurio final, portanto, o
provedor de acesso representa a porta de entrada para a Internet.
Provedores de hospedagem so aqueles que possibilitam o armazenamento de
dados dos usurios em servidores conectados Internet e a visualizao do respectivo
contedo por terceiros que acessarem os sites daqueles usurios. Prestam-se, portanto, a
duas finalidades bsicas: armazenar material criado ou selecionado por seus usurios e
possibilitar a visualizao desse material na Internet, por terceiros.
Provedores de correio eletrnico (ou e-mail) possibilitam aos seus usurios o
envio, recebimento e armazenamento de mensagens eletrnicas, vinculado a um
endereo eletrnico e acessado a partir de computador ou outro dispositivo conectado
Internet. O provedor de correio eletrnico atribui ao seu usurio uma conta de e-mail ou
caixa postal, que este acessa mediante indicao do seu nome de usurio e da sua senha
pessoal e utiliza para redigir e enviar mensagens para um ou mais destinatrios,
visualizar mensagens recebidas, armazen-las, apag-las ou retransmiti-las.
Provedores de contedo colocam disposio de terceiros, na Web, contedo de
diversos formatos, tais como textos, msicas, imagens e vdeos. As pessoas jurdicas ou
fsicas que criam o material divulgado na Internet pelos provedores de contedo so
classificadas pela doutrina como provedores de informao (ou provedores de contedo
prprio).
Essa classificao vem sendo reproduzida pelo Superior Tribunal de Justia de
forma reiterada, na maior parte dos acrdos que tratam das obrigaes e
156
responsabilidades dos provedores de aplicaes da Internet em relao ao contedo

criado pelos seus usurios.335
4.5.2 Uma classificao apropriada a este trabalho
Embora til para fins de estudo, essa classificao entre diferentes tipos de
provedores, que enfoca tais empresas como se cada uma prestasse, de forma estanque,
uma modalidade especfica de servio ou aplicao da Internet, apresenta alguns
problemas.
A primeira objeo que pode ser feita referida classificao parte da
constatao de que, atualmente, frequente que um mesmo provedor fornea diferentes
modalidades de servios ou aplicaes. comum que o usurio da Internet tenha sua
disposio, a partir de um nico provedor e at mesmo reunidos um nico site,
335
Em diferentes julgados da Terceira Turma, a Ministra Nancy Andrighi manifestou-se sobre o tema nos
seguintes termos: Os provedores de servios de internet so aqueles que fornecem servios ligados ao
funcionamento dessa rede mundial de computadores, ou por meio dela. Trata-se de gnero do qual so
espcies as demais categorias, tais como: (i) provedores de backbone (espinha dorsal), que detm
estrutura de rede capaz de processar grandes volumes de informao. So os responsveis pela
conectividade da internet, oferecendo sua infraestrutura a terceiros, que repassam aos usurios finais
acesso rede; (ii) provedores de acesso, que adquirem a infraestrutura dos provedores backbone e
revendem aos usurios finais, possibilitando a esses conexo com a internet; (iii) provedores de
hospedagem, que armazenam dados de terceiros, conferindo-lhes acesso remoto; (iv) provedores de
informao, que produzem as informaes divulgadas na internet; e (v) provedores de contedo, que
disponibilizam na rede as informaes criadas ou desenvolvidas pelos provedores de informao
(Brasil, Superior Tribunal de Justia, Recurso Especial n. 1.193.764-SP, j. 14.12.2010; Recurso
Especial n. 1.186.616-MG, j. 23.08.2011; Recurso Especial n. 1.308.830-RS, j. 24.04.2012; Recurso
Especial n. 1.192.208-MG, j. 12.06.2012; Recurso Especial n. 1.300.161-RS, j. 19.06.2012; e
Recurso Especial n. 1.316.921-RJ, j. 26.06.2012). Classificao bastante semelhante foi adotada pela
Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, como ilustra trecho de voto do Ministro Luis Felipe
Salomo: A doutrina tem elencado como categorias de provedor as seguintes: os provedores
backbone, provedores de contedo, provedores de acesso, provedores de hospedagem e de correio
eletrnico. Os provedores backbone espinha dorsal configuram as estruturas fsicas primrias
pelas quais transitam quase totalidade dos dados transmitidos pela internet. No caso brasileiro, a
Embratel realiza os servios de provedor blackbone. Os provedores de contedo formam a
intermediao entre o editor da informao de um site e o internauta que a acessa. Os provedores de
acesso so o meio pelo qual o usurio se conecta rede, mediante a aquisio de um endereo IP,
funcionando como um intermedirio entre o equipamento do usurio e a internet, tal como o servio
de telefonia, sendo responsvel pela qualidade da conexo, disponibilidade, velocidade e segurana.
Os provedores de hospedagem, por sua vez, do suporte ou alojamento s pginas de terceiros, vale
dizer, oferecem a interessados espao virtual prprio para a alocao de um site. Como regra, os
servidores de hospedagem no interferem no contedo do site, mas somente o proprietrio deste. E,
finalmente, o provedor de correio eletrnico aquele vocacionado ao fornecimento de uma caixa
postal virtual, mediante a qual se trocam mensagens e na qual elas podem ser armazenadas (Brasil,
Superior Tribunal de Justia, Recurso Especial n. 997.993-MG, j. 19.06.2012).
157
aplicaes de correio eletrnico, de busca na Web, de exibio de contedo e muitas

outras.
Esse fato, consequncia natural do desenvolvimento de novas tecnologias pelos
provedores com intuito de tornar comercialmente mais atrativos os seus servios, no
escapou percepo dos autores mais familiarizados com a matria. Marcel Leonardi,
embora adotando a classificao em exame, j alertava em seu primeiro livro sobre o
tema que a separao entre provedores de acesso a Internet e provedores de servios de
Internet tende a diminuir, conforme aquelas empresas passem a oferecer mais e mais
servios em conjunto com o acesso.336 Tambm o Superior Tribunal de Justia, nos
mesmos acrdos em que acolhida a classificao em comento, ressalvou ser frequente
que provedores ofeream mais de uma modalidade de servio de internet; da a
confuso entre essas diversas modalidades.337
Outra objeo cabvel classificao dos diferentes tipos de provedores reside
na dificuldade de incluir adequadamente determinadas aplicaes em uma das
categorias preestabelecidas. Para exemplificar, as aplicaes de busca na Web no se
enquadram, a rigor, em nenhuma das categorias de provedores enumeradas pela
classificao descrita. A despeito disso, o Superior Tribunal de Justia, partindo da
classificao em questo, afirma que a provedoria de pesquisa constitui uma espcie do
gnero provedor de contedo,338 reunindo, dessa forma, modalidades de aplicaes de
Internet totalmente diversas sob uma mesma categoria de provedores, como se
equivalentes fossem.
Somado aos problemas apontados, h que se ter em vista que a enorme
variedade de servios j existentes e a constante evoluo das tecnologias relacionadas
Internet tornam absolutamente inconcebvel uma classificao exaustiva.
336
337
338
Marcel Leonardi, Responsabilidade civil dos provedores de servios de internet, p. 20.

Brasil, Superior Tribunal de Justia, Recurso Especial n. 1.193.764-SP, j. 14.12.2010; Recurso
Especial n. 1.186.616-MG, j. 23.08.2011; Recurso Especial n. 1.308.830-RS, j. 24.04.2012; Recurso
Especial n. 1.192.208-MG, j. 12.06.2012; Recurso Especial n. 1.300.161-RS, j. 19.06.2012; e
Recurso Especial n. 1.316.921-RJ, j. 26.06.2012.
Brasil, Superior Tribunal de Justia, Recurso Especial n. 1.316.921-RJ, j. 26.06.2012.
158
O Marco Civil da Internet supera esses problemas ao proceder a uma distino

entre proviso de conexo Internet, consistente no fornecimento de servio de
habilitao de um terminal para envio e recebimento de pacotes de dados pela internet,
mediante a atribuio ou autenticao de um endereo IP (artigo 5., inciso V), e
proviso de aplicaes de Internet, consistente no fornecimento do conjunto de
funcionalidades que podem ser acessadas por meio de um terminal conectado internet
(artigo 5., inciso VII), o que compreende, entre outras, a hospedagem de sites, a
exibio de contedo, o correio eletrnico, as ferramentas de busca na Web.
Para os fins deste trabalho, mostra-se factvel e suficiente a adoo de uma
classificao que, partindo do conceito de proviso de aplicaes de Internet
introduzido pelo Marco Civil da Internet, diferencie aquelas relacionadas de forma mais
direta e intensa difuso e ao acesso informao jornalstica na Internet, quais sejam,
as aplicaes de exibio de contedo e as aplicaes de busca na Web.
4.5.2.1 Aplicaes de exibio de contedo
As aplicaes de exibio de contedo tm por finalidade manter na Web, para

visualizao de terceiros, contedo de diversos formatos, tais como textos, msicas,
imagens e vdeos. Podem ser subdivididas em (i) aplicaes de exibio de contedo
prprio, quando tiverem por finalidade manter na Web contedo criado pelo prprio
provedor que as divulga, como se d, por exemplo, com as reportagens que uma
empresa jornalstica elabora e publica em seu site; (ii) aplicaes de exibio de
contedo selecionado, quando tiverem por finalidade manter na Web contedo criado
por terceiro, inserido pelo provedor em seu site aps o exame do respectivo material,
isto , mediante controle editorial prvio, como ocorre, por exemplo, com as
reportagens que uma agncia de notcias elabora e uma empresa jornalstica insere em
seu site; e (iii) aplicaes de exibio de contedo no selecionado, quando tiverem por
finalidade manter na Web contedo criado por terceiro, inserido no site do provedor
sem qualquer exame, como acontece, por exemplo, com as mensagens que os usurios
de uma rede social publicam em seus prprios perfis.
159
Em qualquer dos casos, o provedor de aplicaes de exibio de contedo detm

condies tcnicas para fazer cessar a exibio do material disponvel em seu site.
Ciente da localizao do contedo, isto , do respectivo URL, o provedor sob o ponto
de vista estritamente tcnico pode obstar a sua exibio em seu site. Isso no significa,
porm, que o provedor de aplicaes de exibio de contedo no selecionado disponha
de mecanismo apto a impedir de forma automatizada a insero de contedo
juridicamente imprprio em seu site. A hiptese de um mecanismo tecnolgico apto a
identificar de modo automatizado determinado contedo existente em um site e
bloquear a sua exibio encontra bice, inclusive, no fato de que essa anlise
geralmente demanda algo estranho ao funcionamento dos softwares e estritamente
inerente natureza humana a subjetividade necessria para avaliar se o contedo ou
no juridicamente imprprio.
As aplicaes de exibio de contedo so alvo frequente de aes judiciais
propostas com a finalidade de impedir previamente a publicao de determinado
material ou tornar inacessvel material j inserido na Web.
4.5.2.2 Aplicaes de busca na Web
As aplicaes de busca na Web prestam-se a facilitar a localizao de contedo

disponvel na Web, a partir de palavras escolhidas livremente pelo usurio. Para tanto,
basta ao usurio digitar essas palavras-chave no campo apropriado do site em que
ofertada a aplicao e dar o comando para a pesquisa. Imediatamente, apresentada
uma lista de links de acesso a pginas da Web relacionadas s palavras-chave indicadas
pelo usurio. Os links exibidos no resultado de uma pesquisa geralmente so compostos
pelo URL e por uma breve descrio da pgina da Web a que do acesso. Ao clicar em
um desses links, o usurio pode acessar a respectiva pgina da Web.
A execuo dessa aplicao ocorre por meio de um conjunto de softwares que
compem o que popularmente se chama de ferramenta de busca, mecanismo de busca
ou motor de busca. Para que o resultado de uma pesquisa seja apresentado de forma
imediata ao usurio, necessrio que as pginas da Web tenham sido previamente
rastreadas e indexadas pela ferramenta de busca. De outro modo, o lapso temporal
160
necessrio para a vinculao de determinadas pginas da Web a palavras-chave

indicadas pelos usurios tiraria da aplicao de busca uma das suas principais
caractersticas, a extrema rapidez na apresentao do resultado de cada pesquisa ou
consulta. Marcel Leonardi explica o funcionamento da ferramenta de busca da seguinte
forma:
O funcionamento desse sistema envolve a utilizao de palavras-chave
fornecidas pelo usurio, as quais so procuradas em ndices criados
pelo prprio mecanismo de busca a partir de visitas automatizadas a
Web sites realizadas por softwares especficos, conhecidos como
robs. Quando as palavras-chave so localizadas nesse ndice, uma
lista contendo os links a elas relacionados apresentada ao usurio,
possibilitando o acesso s informaes que foram encontradas
conforme os termos da pesquisa especificada.
De modo simplificado, os softwares robs vasculham continuamente
as informaes disponibilizadas na World Wide Web, possibilitando
ao mecanismo de busca criar um ndice prprio, contendo
informaes a respeito dos Web sites visitados procedimento
conhecido no jargo informtico como indexao. Posteriormente, por
meio de algoritmos prprios, o mecanismo de busca organiza essas
informaes e exibe resultados em resposta pesquisa efetuada pelo
usurio.339
Descrevendo em termos bastante claros o funcionamento da ferramenta, John

Battelle explica que um motor de busca composto por trs peas principais o
rastreamento, o ndice e o sistema de execuo ou processador de consultas, que a
interface e o software respectivo que conectam as consultas de um usurio ao ndice.340
A primeira das peas apontadas por Battelle o rastreamento do contedo das
pginas existentes na Web, com a finalidade de index-las. Esse rastreamento
executado de forma contnua, por softwares especializados. Quanto maior o nmero de
pginas da Web reastreadas, maior a quantidade de links exibidos ao usurio como
resultado de uma pesquisa realizada. Esse rastreamento abrange no apenas os textos
contidos nas pginas na Web, mas tambm arquivos de udio e vdeo, alm de dados
que so vinculados aos sites por seus proprietrios ou responsveis com a finalidade de
339
340
Marcel Leonardi, Tutela e privacidade na Internet, p. 289.

John Battelle, The search: how Google and its rivals rewrote the rules of business and transformed our
culture, p. 19-22. Traduo livre.
161
descrever o seu contedo e facilitar a sua localizao pelas ferramentas de busca os

metadados. A esse respeito, Battelle afirma:
As primeiras verses dos rastreadores descobriam e indexavam apenas
os ttulos das pginas da Web, mas hoje verses mais avanadas
indexam o contedo da pgina da Web inteira, assim como diferentes
tipos de arquivos como Adobe Acrobat (PDF), documentos do
Microsoft Office, udio e vdeo, e at mesmo metadados especficos
dos sites informaes estruturadas fornecidas pelos proprietrios dos
sites sobre as pginas e informaes que esto sendo rastreadas.341
O resultado do rastreamento do contedo das pginas da Web mantido em um

arquivo de dados: o ndice segunda pea apontada por Battelle. No ndice, as
informaes coletadas pelo rastreador so fragmentadas e organizadas de modo a
relacionar a cada pgina da Web ou URL as palavras apropriadas. esse processo que
permite, em uma pesquisa realizada com as aplicaes de busca, exibir ao usurio da
Internet os URL de pginas da Web relacionadas s palavras-chave por ele indicadas:
ndices brutos so um pouco como listas organizadas por domnio:
para determinado site, o ndice listar todas as pginas desse site,
assim como todas as informaes pertinentes sobre essas pginas: as
palavras na pgina, os links, o texto ncora (texto ao redor e dentro de
um link) e assim por diante. A informao organizada de tal forma
que se voc conhece o URL voc pode encontrar as palavras que so
relacionadas ao URL.
Por que isso importante? Porque o prximo passo na criao de um
ndice inteligente inverter a base de dados em essncia, fazer uma
lista de palavras que so associadas aos URL. Ento, quando voc
digitar outer Mongolia em uma caixa de pesquisa, o motor
imediatamente poder buscar uma lista de todos os URL que incluem
essas palavras.342
As informaes inseridas no ndice so organizadas e classificadas pela

ferramenta de busca com o objetivo de que o resultado das pesquisas realizadas pelos
usurios exiba links de acesso a pginas da Web efetivamente relacionadas s palavraschave indicadas, em uma ordem que posicione primeiramente as mais relevantes.
341
342
Idem, ibidem, p. 19-22. Traduo livre.
162
O sistema de execuo ou processador de consultas terceira pea apontada por

Battelle faz a conexo entre a pesquisa requisitada pelo usurio e o ndice previamente
elaborado, exibindo, de acordo com as palavras-chave indicadas, links de acesso s
pginas da Web previamente rastreadas. Essa etapa final do funcionamento da
ferramenta assim descrita:
Uma vez que os dados do rastreamento estejam analisados, indexados
e marcados, eles so includos no que chamado de ndice de
execuo uma base de dados pronta para apresentar resultados aos
usurios. O ndice de execuo constitui uma espcie de ponte entre o
back-end de um motor (seu rastreamento e ndice) e o front-end (seu
servidor de consulta e interface do usurio). O servidor de consulta
um software que transporta a busca requisitada por um usurio a partir
da interface do usurio a home page search.yahoo.com, por exemplo
at o ndice de execuo, e ento retorna as pginas do resultado da
busca para a interface.343
As aplicaes de busca no se prestam nem possibilitam a criao, insero,

alterao ou remoo do contedo disponvel na Web. Sua finalidade tornar mais
simples a localizao do contedo que existe na Web e que pode ser acessado
independentemente do uso da ferramenta de busca (bastando, para isso, que se digite o
URL da respectiva pgina no navegador). Portanto, eliminar do resultado de uma busca
determinado link no implica remover respectiva pgina da Web, mas sim afetar o
acesso da coletividade de usurios da Internet a ela. Por outro lado, se o contedo de
determinada pgina excludo da Web, o respectivo link de acesso deixa de ser exibido
no resultado das pesquisas realizadas com as aplicaes de busca, to logo isso seja
constatado pelos softwares que executam o rastreamento.
Outros dois aspectos de natureza tcnica relativos s aplicaes de busca na Web
merecem destaque. O primeiro deles a possibilidade de os proprietrios ou
responsveis pelos sites disponveis na Web impedirem a indexao de pginas pelas
ferramentas de busca e, consequentemente, evitarem que sejam referidas nos resultados
das pesquisas. Isso pode ser feito por meio da utilizao de arquivos de texto
conhecidos como robots.txt ou por meio da insero de metadados especficos nos
cabealhos de pginas da Web. Esses arquivos e metadados so reconhecidos pelas
343
163
ferramentas de busca, que respeitam as instrues de no indexao. Portanto, somente

so exibidas no resultado de pesquisas feitas com as aplicaes de busca na Web as
pginas cujos proprietrios ou responsveis optem por assim divulgar.
O ltimo aspecto a ser destacado a limitao imposta alterao do resultado
das pesquisas feitas com as aplicaes de busca na Web. Sob o ponto de vista tcnico,
possvel bloquear a exibio de links especficos no resultado de todas as pesquisas
realizadas com a ferramenta de busca na Web, assim como possvel bloquear a
exibio de todos, necessariamente todos, os links quando realizadas pesquisas a partir
de palavras-chave especficas. Entretanto, a ferramenta de busca na Web no dispe, em
princpio, de um mecanismo que se preste a, independentemente da especificao de
links ou palavras-chave, bloquear a referncia a pginas da Web em que disponvel
determinado contedo. Para exemplificar, caso algum pretenda obrigar o provedor de
aplicaes de busca a no exibir no resultado das pesquisas referncias a pginas da
Web em que disponvel uma notcia falsa a seu respeito, ter, sob o ponto de vista
tcnico, em princpio, duas opes: especificar os links a serem bloqueados em toda e
qualquer pesquisa, independentemente dos termos utilizados, ou indicar palavras-chave
que, quando pesquisadas, no retornaro quaisquer links, tenham ou no relao com o
contedo questionado. Tambm aqui a hiptese de desenvolvimento de um mecanismo
tecnolgico apto a identificar de forma automatizada as pginas em que disponvel
material determinado e bloquear a exibio dos respectivos links encontra bice,
inclusive, no fato de que essa anlise geralmente demanda algo estranho ao
funcionamento dos softwares e estritamente inerente natureza humana a
subjetividade necessria para avaliar se o contedo ou no juridicamente imprprio.
A enorme quantidade de sites e pginas atualmente disponveis na Web fez das
aplicaes de busca elemento indispensvel para a localizao de seu contedo. Por
meio dessas aplicaes, o usurio da Internet tem sua frente, de forma simples e
rpida, uma relao de pginas da Web relacionadas s palavras-chave pesquisadas.
Sem as aplicaes de busca, a localizao dessas pginas seria consideravelmente mais
trabalhosa o usurio teria que conhecer o URL de cada uma delas. Cada vez mais
importantes e populares, as aplicaes de busca tornaram-se foco constante de aes
judiciais visando a alterao do resultado das pesquisas realizadas pelos usurios da
164
Internet para impedir a exibio de links de acesso a pginas da Web consideradas

ofensivas pelos autores das demandas.
4.6 Fatores especiais da informao jornalstica na Internet
A arquitetura da Internet, incluindo as suas caractersticas intrnsecas e a

sistemtica de funcionamento das aplicaes relacionadas de forma mais direta e intensa
difuso e acesso informao jornalstica, confere a esta determinadas especificidades
que no apresenta, ao menos em nvel semelhante, quando veiculada por outros meios
de comunicao social. Nem todas essas especificidades consistem, propriamente, em
caractersticas que a informao jornalstica assume nica e exclusivamente na Internet.
Em alguns casos, so caractersticas que, embora presentes na informao jornalstica
veiculada por outros meios de comunicao social, so nitidamente potencializadas na
Internet.
Muitas dessas especificidades so objeto de estudo da doutrina que se dedica ao
jornalismo praticado na Internet, chamado webjornalismo. Jo Bardoel e Mark Deuze
apontam como caractersticas-chave do jornalismo via Internet a interatividade, a
customizao de contedo, a hipertextualidade e a multimidialidade.344 Marcos Palacios
acrescenta a essas caractersticas a memria e a instantaneidade.345 Estas duas ltimas,
juntamente da replicao j abordada, em termos, pela doutrina jurdica so
especialmente relevantes para a resoluo de situaes de tenso envolvendo a liberdade
de informao jornalstica na Internet, cabendo, por isso, a sua apreciao.
344
345
A interatividade o potencial de tornar o leitor parte da experincia jornalstica, inclusive por meio da
troca de e-mails com o jornalista, do envio de comentrios publicados junto notcia etc. A
customizao de contedo a possibilidade de agrupar produtos jornalsticos de forma a atender aos
interesses do leitor, inclusive por meio da faculdade conferida a este de pr-selecionar tpicos de
notcias que pretende receber. A hipertextualidade, que decorre da prpria estrutura da Web, a
possibilidade de interconectar textos de modo a fornecer ao leitor informaes sobre as informaes
no contexto de uma notcia, oferecendo-lhe a faculdade de se aprofundar no conhecimento dos fatos
narrados. A multimidialidade a convergncia dos tradicionais formatos de mdia imagem, texto e
som em uma mesma matria jornalstica (Jo Bardoel e Mark Deuze, Network journalism:
converging competences of media professionals and professionalism).
Marcos Palacios, Jornalismo online, informao e memria: ...apontamentos para debate.
165
4.6.1 Replicao
Replicao a caracterstica que uma mesma informao jornalstica tem de se

propagar na Internet por meio de fontes diversas, isto , de ser publicada e reproduzida
por inmeras pessoas, em vrios sites e pginas da Web. A replicao se deve,
sobretudo, ao que Demcrito Ramos Reinaldo Filho chama de pulverizao dos
centros de emisso da informao, expresso usada para caracterizar o fenmeno da
diluio do papel de emissor entre todos os usurios da rede.346
Na Internet, mais que em qualquer outro meio de comunicao social, a
publicao da informao jornalstica no constitui funo privativa dos veculos ou
profissionais de comunicao; qualquer pessoa pode, de modo relativamente simples,
barato e clere, cri-la e public-la em um site ou pgina da Web, bem como reproduzila a partir de sites ou pginas de terceiros. Em geral, essas mesmas tarefas so
sensivelmente mais complexas quando realizadas pelos outros meios de comunicao
social imprensa, televiso e rdio.
Pierre Lvy refere-se a esse fenmeno, classificado como o fim dos monoplios
da expresso pblica, nos seguintes termos:
Qualquer grupo ou indivduo pode ter, a partir de agora, os meios
tcnicos para dirigir-se, a baixo custo, a um imenso pblico
internacional. Qualquer um (grupo ou indivduo) pode colocar em
circulao obras ficcionais, produzir reportagens, propor suas snteses
e sua seleo de notcias sobre determinado assunto.347
A replicao torna a informao jornalstica mais evidente na Internet e facilita o

seu conhecimento pelos usurios. Ao mesmo tempo, a replicao fator primordial da
dificuldade de controle sobre a informao jornalstica veiculada na Internet, tornando
extremamente trabalhosa, frequentemente impossvel, a tarefa de excluir determinado
contedo da imensido de sites e pginas da Web. Uma vez publicada na Internet, a
informao jornalstica invariavelmente difunde-se de modo exponencial.
346
347
Demcrito Ramos Reinaldo Filho, Responsabilidade por publicaes na Internet, p. 18.

Pierre Lvy, Cibercultura, p. 248.
166
4.6.2 Instantaneidade
Instantaneidade a caracterstica que a informao jornalstica tem de ser criada,

publicada e alterada, inclusive para sua atualizao, com extrema rapidez na Internet. A
instantaneidade se deve s facilidades proporcionadas pela tecnologia para se criar,
publicar e alterar contedo na Internet. O emissor da informao jornalstica pode
public-la a partir de praticamente qualquer local e alter-la praticamente a todo
momento. Vale conferir o que afirma Marcos Palacios a esse respeito:
A rapidez do acesso, combinada com a facilidade de produo e de
disponibilizao, propiciadas pela digitalizao da informao e pelas
tecnologias telemticas, permitem uma extrema agilidade de
actualizao do material nos jornais da Web. Isso possibilita o
acompanhamento contnuo em torno do desenvolvimento dos assuntos
jornalsticos de maior interesse.348
Meios de comunicao social como a televiso e o rdio normalmente

demandam o deslocamento de seus profissionais at os estdios, ou a mobilizao de
uma estrutura tcnica at o local do fato, para que a informao jornalstica possa ser
publicada ou alterada, seja para corrigi-la, complement-la ou atualiz-la. Veculos de
comunicao impressos, como jornais e revistas, somente tm a possibilidade de alterar
a informao jornalstica em uma edio seguinte. A Internet supera esses obstculos
com facilidade, ao propiciar a criao, publicao e alterao da informao jornalstica
a partir de qualquer lugar e a todo momento, bastando um dispositivo de acesso, como
um computador, tablet ou smartphone.
Ao mesmo tempo em que serve de instrumento facilitador do trabalho do
emissor para veicular a informao jornalstica correta e atual, a instantaneidade faz cair
por terra argumentos que seriam vlidos em relao a outros meios de comunicao
social para justificar certa falta de agilidade na correo ou atualizao do contedo
publicado.
348
167
4.6.3 Perenidade
Perenidade a caracterstica que a informao jornalstica tem de ser preservada

e mantida disponvel ao livre acesso dos usurios da Internet por perodo extenso ou
indeterminado aps a sua publicao. A publicao da informao jornalstica em um
site ou pgina da Web permite que esse contedo seja preservado na Internet
independentemente de regravao ou converso de formato e mantenha-se acessvel aos
usurios em seu formato e meio originais. A no ser que o emissor exclua a informao
jornalstica, ela permanecer disponvel ao acesso dos usurios da Internet na pgina da
Web em que publicada.
Embora a informao jornalstica veiculada por outros meios de comunicao
social tambm possa ser preservada, o procedimento geralmente exige medidas de
natureza tcnica adicionais, como gravao e converso de formato, e no mantm a
facilidade de acesso pelo pblico, em seu formato e meio originais. Para exemplificar,
se algum pretender acessar uma notcia publicada h dois anos em determinado site,
uma pesquisa feita com uma ferramenta de busca na Web provavelmente o conduzir ao
referido contedo; mas se essa pessoa quiser rever uma reportagem transmitida h dois
anos por um canal de televiso, ter que contatar a emissora e verificar a possibilidade
de obter uma gravao.
A perenidade referida na doutrina do jornalismo como memria. A esse
respeito, Marcos Palacios sustenta:
Da mesma forma que a quebra dos limites fsicos na Web possibilita
a utilizao de um espao praticamente ilimitado para disponibilizao
de material noticioso (sob os mais variados formatos mediticos),
abre-se a possibilidade de disponibilizar online toda informao
anteriormente produzida e armazenada, atravs da criao de arquivos
digitais, com sistemas sofisticados de indexao e recuperao da
informao.349
349
168
Por sua vez, Joo Manuel Messias Canavilhas assevera:

J a memria representa muito mais do que o simples arquivo e uma
questo fundamental num jornalismo onde o espao que a notcia
ocupa no um bem escasso. A possibilidade de ligar uma nova
notcia aos seus antecedentes permite o enriquecimento do jornalismo
graas contextualizao dos fenmenos. Este jornalismo mais
informado contraria a tendncia actual de um jornalismo de estados de
alma e poder contribuir de forma decisiva para a recuperao do
prestgio que a actividade tem vindo a perder.350
A perenidade da informao jornalstica na Internet, por um lado, permite a

facilidade de acesso a notcias pretritas e ao conhecimento de fatos histricos. Por
outro lado, permanecem disponveis ao acesso dos usurios da Internet narrativas
superadas pelos fatos que lhes sobrevieram, muitas vezes consideradas ofensivas pelas
pessoas envolvidas. Exemplos disso so notcias sobre supostos envolvimentos em atos
ilcitos, sobre investigaes criminais ou aes penais que, posteriormente, no
resultaram na condenao das pessoas envolvidas. A perenidade da informao
jornalstica causa frequente de litgios entre essas pessoas e provedores de aplicaes
da Internet.
350
Joo Manuel Messias Canavilhas, Do jornalismo online ao webjornalismo: formao para a mudana,
p. 118.
169
5
A RESOLUO DE TENSES EM CONCRETO
Descrita a teoria adotada para a resoluo de tenses entre direitos

fundamentais,351 exposto o panorama jurdico da liberdade de informao jornalstica
luz da ordem jurdico-constitucional brasileira352 e evidenciadas as circunstncias
fticas que diferenciam as colises ocorridas na Internet daquelas verificadas em outros
meios de comunicao social,353 possvel passar aplicao desse modelo terico em
concreto, com o propsito de se extrarem normas de direitos fundamentais atribudas,
isto , regras que possam ser teis ao Poder Judicirio ao julgar situaes que venham a
ocorrer sob as mesmas condies.
5.1 Critrios para a escolha dos casos concretos
Para a escolha dos casos concretos a serem submetidos aplicao da teoria

adotada neste trabalho, dada a natureza constitucional dos direitos envolvidos, seria
esperado o recurso jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, ao qual compete,
precipuamente, a guarda da Constituio, inclusive mediante a atuao como instncia
final para o julgamento das causas que envolvam a ofensa ou a inobservncia de seus
dispositivos.
Ocorre, porm, que, embora j tendo reconhecido a repercusso geral da questo
constitucional suscitada em demanda movida contra provedor de aplicao de exibio
de contedo no selecionado, em que configurada coliso entre a liberdade de expresso
e de informao, de um lado, e a inviolabilidade da privacidade, intimidade, honra e
imagem, de outro,354 o Supremo Tribunal Federal ainda no julgou nenhum caso de
tenso entre os direitos em questo no mbito na Internet que pudesse ser examinado
neste trabalho.
351
352
353
354
Cf. Captulo 2.
Cf. Captulo 3.
Cf. Captulo 4.
Brasil, Supremo Tribunal Federal, Repercusso Geral no Recurso Extraordinrio com Agravo n.
660.861-MG, j. 22.03.2012.
170
A opo, portanto, passou a ser pela escolha de casos julgados pelo Superior
Tribunal de Justia, dada a sua importncia na hierarquia do Poder Judicirio, bem
como a existncia, na sua jurisprudncia, de acrdos especificamente relativos s
tenses entre a liberdade de informao jornalstica e os direitos fundamentais da
personalidade na Internet (ainda que no resolvidas luz da teoria dos princpios).
Quanto a este ltimo aspecto, pode soar atpica a apreciao de matria
constitucional pelo Superior Tribunal de Justia, dado que a Constituio no lhe atribui
tal competncia. Contudo, o prprio Superior Tribunal de Justia j se pronunciou a
esse respeito, justificando a sua competncia para julgar demandas envolvendo a coliso
entre a liberdade de imprensa, e atributos individuais da pessoa humana pelo fato de
ser
[...] de alada legal a exata delimitao dos valores que podem ser,
eventualmente, violados nesse conflito, como a honra, a privacidade e
a intimidade da pessoa, o que, em ltima anlise, atribui jurisdio
infraconstitucional a incumbncia de aferio da ilicitude de condutas
potencialmente danosas e, de resto, da extenso do dano delas
resultante.355
Concluiu-se, pois, no ser possvel analisar as celeumas que lhe aportam de

costas para a Constituio Federal, sob pena de ser entregue ao jurisdicionado um
direito desatualizado e sem lastro na Lei Maior.356
Dentre os acrdos do Superior Tribunal de Justia que versam sobre situaes
de tenso entre a liberdade de informao jornalstica e os direitos fundamentais da
personalidade, foram selecionados aqueles relacionados s aplicaes de Internet objeto
da classificao adotada neste trabalho,357 isto , aplicaes de exibio de contedo e
aplicaes de busca na Web, e escolhidos, dentre estes, os que mais subsdios fornecem
para a aplicao da teoria dos princpios, ou seja, os que mais informaes oferecem
sobre o contedo questionado e as caractersticas inerentes ao funcionamento das
aplicaes.
355
356
357
Brasil, Superior Tribunal de Justia, Recursos Especiais n. 1.335.153-RJ e n. 1.334.097-RJ, j.

28.05.2013.
Idem, ibidem.
Cf. item 4.5.2.
171
Com base nesses critrios, chegou-se a um acrdo que trata da coliso entre a
liberdade de informao jornalstica e direitos fundamentais da personalidade em
aplicao de exibio de contedo e a um acrdo que trata da coliso entre a liberdade
de informao jornalstica e direitos fundamentais da personalidade em aplicao de
busca na Web.
Impende ressaltar que no h qualquer propsito de analisar ou criticar
detalhadamente, a partir dos referidos acrdos, a jurisprudncia do Superior Tribunal
de Justia sobre a matria, e sim demonstrar, com base nas situaes de fato submetidas
apreciao daquela Corte, a aplicao em concreto do modelo terico adotado neste
trabalho, extraindo-se normas de direitos fundamentais atribudas e enunciados que
possam ser teis ao Poder Judicirio para a resoluo de tenses entre a liberdade de
informao jornalstica e os direitos fundamentais da personalidade que venham a
ocorrer sob as mesmas condies.
Para tanto, no se mostram relevantes as questes porventura abordadas nos
acrdos que no digam respeito possibilidade de restrio da liberdade de informao
jornalstica em decorrncia dos direitos fundamentais da personalidade, incluindo
aspectos processuais e relativos responsabilidade civil. Alm disso, uma observao
deve ser feita: os acrdos selecionados no levam em considerao as disposies do
Marco Civil da Internet, que ainda no havia entrado em vigor ou sequer sido
sancionado ao tempo dos julgamentos.
5.2 Tenso envolvendo aplicao de exibio de contedo
Para se examinar a aplicao da teoria dos princpios a uma situao concreta de

tenso entre a liberdade de informao jornalstica e direitos fundamentais da
personalidade envolvendo aplicao de exibio de contedo, toma-se por base o
172
acrdo proferido pelo Superior Tribunal de Justia no Recurso Especial n. 1.403.749GO.358
5.2.1 Objeto da demanda
Nos termos do relatrio do acrdo, Robson de Oliveira Pereira, autoridade

eclesistica da Igreja Catlica Apostlica Romana, ajuizou ao de obrigao de fazer
contra Google Brasil Internet Ltda.,
[...] objetivando compelir esta ltima a remover do seu site de
compartilhamento de vdeos via Internet denominado YouTube o
vdeo intitulado a falsidade do reitor da baslica de trindade, bem
como todo e qualquer vdeo que contivesse imagens, falas, expresses
eou fotos do Padre Robson, Padre Robison, Pe. Robson, Pe.
Robison, Padre Trindade, Robson de Oliveira, Robson de
Oliveira Pereira ou Robson Pereira.
Isso porque, o autor teria sido surpreendido por vdeo postado no YouTube
contendo imagens no autorizadas da sua pessoa, vinculando-a a informaes
mentirosas e ofensivas.
Em primeira instncia, o pedido foi julgado procedente para o fim de determinar
a Google Brasil Internet Ltda. a retirada em definitivo do vdeo indicado na exordial,
devendo ainda o autor indicar requerida a URL, em caso de nova insero do referido
vdeo para a devida retirada, no prazo de 24 horas, sob pena de multa diria no valor de
R$5.000,00. O recurso de apelao interposto por Google Brasil Internet Ltda. foi
conhecido em parte pelo Tribunal de Justia do Estado de Gois e, nessa parte,
desprovido.
358
Brasil, Superior Tribunal de Justia, Recurso Especial n. 1.403.749-GO, j. 22.10.2013. No mesmo

sentido: Brasil, Superior Tribunal de Justia, Recurso Especial n. 1.193.764-SP, j. 14.12.2010; Brasil,
Superior Tribunal de Justia, Recurso Especial n. 1.192.208-MG, j. 12.06.2012; Brasil, Superior
Tribunal de Justia, Recurso Especial n. 1.186.616-MG, j. 23.08.2011; Brasil, Superior Tribunal de
Justia, Recurso Especial n. 1.308.830-RS, j. 08.05.2012; Brasil, Superior Tribunal de Justia,
Recurso Especial n. 1.338.214-MT, j. 21.11.2013; Brasil, Superior Tribunal de Justia, Recurso
Especial n. 1.396.417-MG, j. 07.11.2013; Brasil, Superior Tribunal de Justia, Recurso Especial n.
1.406.448-RJ, j. 15.10.2013; Brasil, Superior Tribunal de Justia, Recurso Especial n. 1.328.706-MG,
j. 15.10.2013. Em sentido diverso: Brasil, Superior Tribunal de Justia, Recurso Especial n.
1.306.157-SP, j. 17.12.2013; Brasil, Superior Tribunal de Justia, Recurso Especial n. 1.175.675-RS,
j. 09.08.2011.
173
Rejeitados os embargos de declarao opostos por Google Brasil Internet Ltda.,

a empresa interps recurso especial, alegando ofensa aos artigos 461, 1., e 535 do
Cdigo de Processo Civil e 248 do Cdigo Civil, alm de divergncia jurisprudencial.
Inicialmente inadmitido pelo Tribunal de Justia do Estado de Gois, o recurso especial
foi conhecido pelo Superior Tribunal de Justia em grau de agravo.
5.2.2 Fundamentos da deciso
5.2.2.1 Fundamento infraconstitucional
O acrdo partiu da premissa firmada em julgados anteriores do Superior

Tribunal de Justia de que o fornecimento de aplicaes de Internet se sujeita s
normas do Cdigo de Defesa do Consumidor. Nos termos do voto da Ministra relatora
Nancy Andrighi, a responsabilidade dos provedores de aplicaes de compartilhamento
de vdeos deve ficar restrita natureza da atividade por eles desenvolvida que, como
visto linhas acima, corresponde tpica provedoria de contedo. Tais provedores
deveriam, nesse sentido, garantir o sigilo, a segurana e a inviolabilidade dos dados
cadastrais de seus usurios e das buscas por eles realizadas, bem como o bom
funcionamento e manuteno do sistema.
No que diz respeito verificao de ofcio do contedo dos vdeos postados por
cada usurio, o acrdo indicou que no se trata de atividade intrnseca ao servio
prestado, de modo que no se pode reputar defeituoso, nos termos do art. 14 do CDC, o
site que no exerce esse controle. Alm disso, no seria possvel falar em risco da
atividade como meio transverso para a responsabilizao do provedor de
compartilhamento de vdeos por danos decorrentes do contedo dos arquivos postados
por usurios. Nesse sentido, concluiu-se ser ilegtima a responsabilizao dos
provedores de compartilhamento de vdeo pelo contedo dos arquivos postados por seus
usurios.
174
5.2.2.2 Fundamento relacionado arquitetura da Internet
A aplicao de exibio de contedo (no selecionado) objeto da demanda foi

definida pela a relatora como
[...] oferta de ferramentas para que os usurios hospedem seus vdeos
em formato digital, disponibilizando o seu contedo para os demais
usurios, que podem acess-los e indic-los a terceiros, inclusive
mediante links em redes sociais, correios eletrnicos, blogs e outros
meios de comunicao virtual.
O voto deixou claro que tais aplicaes se limitam a disponibilizar os vdeos
inseridos pelos usurios, sem nenhuma participao na criao ou na edio dos
arquivos digitais.
Ao analisar a possibilidade de se impor aos provedores em questo a obrigao
de filtragem prvia do contedo postado em seus sites pelos respectivos usurios, o
acrdo apontou o bice de natureza tcnica avaliao automatizada da eventual
ilicitude desse material, nos seguintes termos:
27. Quanto obrigao de prvia filtragem, deve-se considerar, em
primeiro lugar, que o atual estgio de avano tecnolgico na rea da
cincia da computao, notadamente no ramo da inteligncia artificial,
no permite que computadores detenham a capacidade de raciocnio e
pensamento equivalente do ser humano. Vale dizer, ainda no
possvel que computadores reproduzam de forma efetiva faculdades
humanas como a criatividade e a emoo. Em sntese, os
computadores no conseguem desenvolver raciocnios subjetivos,
prprios do ser pensante e a seu ntimo. No obstante possuam notvel
capacidade de processamento, respondem apenas a comandos
objetivos.
28. Sendo assim, no h como delegar a mquinas a incumbncia de
dizer se um determinado vdeo possui ou no contedo ilcito, muito
menos se esse contedo ofensivo a determinada pessoa.
No tocante possibilidade de se impor aos provedores a obrigao de remover

imagens j inseridas nos seus sites, cuja potencial ofensividade lhes seja posteriormente
comunicada, o acrdo reconheceu que, Se, por um lado, h notria impossibilidade
prtica de controle, pelo provedor de contedo, de toda a informao que transita em
seu site; por outro lado, deve ele, ciente da existncia de publicao de texto ou imagem
ilcitos, remov-lo sem delongas, estabelecendo que, uma vez notificado de que
175
determinado texto ou imagem possui contedo ilcito, o provedor de compartilhamento

de vdeos retire o material do ar no prazo de 24 (vinte e quatro) horas, sob pena de
responder solidariamente com o autor direto do dano, em virtude da omisso praticada.
A relatora acrescentou que, Embora reconhecido o dever do Google de
providenciar a excluso de vdeos do YouTube a partir de simples notificao de
usurios portanto sem a necessidade de ordem judicial o pedido de remoo deve ser
certo e determinado, isto , deve vir acompanhado de dados que permitam a
identificao exata do vdeo, mais especificamente o respectivo URL (sigla que
corresponde expresso Universal Resource Locator, que em portugus significa
localizador universal de recursos, justificando tal entendimento da seguinte forma:
69. Isso porque, como visto, os ttulos dos vdeos e as prprias
imagens podem ser editadas e reincludas no site, inclusive por mais
de um usurio, impedindo sua identificao pelo sistema que, repisese, possui limitada capacidade de raciocnio e processamento de
informaes subjetivas.
70. Sem os URLs, o provedor de compartilhamento de vdeos no
consegue excluir com eficincia uma determinada imagem do seu site,
impedindo-o, por conseguinte, de dar pleno cumprimento ao pedido
de remoo e assegurar a eficcia da medida ao longo do tempo,
caracterizando uma obrigao impossvel de ser cumprida,
insuscetvel de incidncia da multa cominatria prevista nos arts. 461,
5., do CPC, e 84, 4., do CDC.
5.2.2.3 Fundamento constitucional
A questo constitucional da demanda foi apreciada pelo Superior Tribunal de

Justia em relao possibilidade de se imporem parmetros objetivos para barrar a
insero de determinados contedos, orientando o sistema para que bloqueasse
arquivos com certo nome ou contendo uma determinada expresso. Aps fazer
referncia facilidade de terceiros burlarem tal restrio, inclusive por intermdio da
utilizao de termos ou expresses semelhantes ou equivalentes, a relatora manifestouse nos seguintes termos:
33. No bastasse isso, h de se ter em mente que essa forma de
censura poder resultar no bloqueio indevido de outros vdeos, com
contedo totalmente lcito.
176
34. Determinadas palavras ou expresses podem ser utilizadas em

sentidos ou contextos absolutamente diferentes. Ao impedir, por
exemplo, a incluso de vdeos cujo ttulo contenha a palavra pedofilia,
estar-se- obstando no apenas a circulao de imagens ofensivas e
ilegais, mas tambm de reportagens e entrevistas de cunho educativo e
jornalstico.
35. No caso especfico de nomes, haver ainda o problema da
homonmia. No h como impedir a circulao de um vdeo sobre
uma determinada pessoa se o seu nome, apelido ou alcunha for igual a
de terceiro. Tomando novamente como exemplo a hiptese dos autos,
h entre os pedidos a retirada de quaisquer vdeos cujo ttulo remeta
ao Padre Robson, que certamente no o nico sacerdote com esse
nome.
36. A verdade que no se pode, sob o pretexto de dificultar a
propagao de contedo ilcito ou ofensivo na web, reprimir o direito
da coletividade informao e livre manifestao do pensamento.
37. Sopesados os direitos envolvidos e o risco potencial de violao de
cada um deles, o fiel da balana deve pender para a garantia da
liberdade de criao, expresso e informao, assegurada pelos arts.
5., IV e XI, e 220 da CF/88, sobretudo considerando que a Internet
representa, hoje, importante veculo de comunicao social de massa.
O voto da Ministra relatora Nancy Andrighi deixou claro que eventual bloqueio,
pelo provedor de aplicao de exibio de contedo, de todos os arquivos identificados
por determinado nome ou expresso resultaria no bice da insero de material legal e
at de interesse pblico, reprimindo o direito da coletividade informao e livre
manifestao do pensamento, em ofensa aos artigos 5., incisos IV e IX, e 220 da
Constituio. Foi afastada, assim, a possibilidade de obrigar os provedores de
aplicaes de exibio de contedo (especificamente vdeos) a bloquear a insero em
seus sites de material criado por seus usurios, com base em critrio objetivo
correspondente aos nomes dos arquivos.
5.2.2.4 Concluso do voto da relatora
Alm das questes anteriormente abordadas, a relatora entendeu que,

ao oferecer um servio por meio do qual se possibilita que os usurios
externem livremente sua opinio, deve o provedor ter o cuidado de
propiciar meios para que se possa identificar cada um desses usurios,
coibindo o anonimato e atribuindo a cada manifestao uma autoria
certa e determinada, [sob pena de responder] subsidiariamente pelos
danos causados a terceiros.
177
Como concluso, a relatora consignou que os provedores de compartilhamento

de vdeos (modalidade de aplicao de exibio de contedo):
(i) no respondem objetivamente pela insero no site, por terceiros,
de imagens ilcitas e/ou ofensivas; (ii) no podem ser obrigados a
exercer um controle prvio do contedo dos vdeos postados no site
por seus usurios; (iii) devem, assim que tiverem conhecimento
inequvoco da existncia de dados reputados ilegais e/ou ofensivos no
site, remov-los preventivamente no prazo de 24 horas, at que
tenham tempo hbil para apreciar a veracidade das alegaes do
denunciante, de modo a que, confirmando-as, exclua definitivamente
o vdeo ou, tendo-as por infundadas, restabelea o seu livre acesso,
sob pena de responderem solidariamente com o autor direto do dano
em virtude da omisso praticada; (iv) devem manter um sistema
minimamente eficaz de identificao de seus usurios, cuja
efetividade ser avaliada caso a caso.
Logo, considerando que (i) Google Brasil Internet Ltda. cumprira a

determinao judicial de excluso do vdeo intitulado a falsidade do reitor da baslica
de trindade do seu site YouTube; (ii) no havia notcia acerca de recusa do Google em
atender solicitao extrajudicial de remoo do vdeo, de demora no cumprimento da
ordem judicial de excluso, tampouco de pedido de indenizao por possveis danos
suportados; e (iii) a condenao da empresa a remover, em 24 horas, novas incluses
no YouTube das imagens contidas no referido vdeo foi condicionada prvia
indicao, pelo recorrido, das respectivas URLs, possibilitando a identificao exata
das pginas a serem suprimidas, o recurso especial teve provimento negado, por
unanimidade de votos, confirmando-se a sentena proferida em primeira instncia.
5.2.3 Resoluo do caso luz da teoria dos princpios
A pretenso de fazer cessar a divulgao do vdeo intitulado a falsidade do

reitor da baslica de trindade em site da Internet, contendo imagens no autorizadas e
informaes mentirosas e ofensivas sobre uma autoridade eclesistica da Igreja
Catlica Apostlica Romana, traduz uma situao de tenso entre, de um lado, a
inviolabilidade da honra e da imagem do autor359 e, de outro, a liberdade de informao
359
Cf. item 3.4.1.2.
178
jornalstica, em suas dimenses de direito de informar (faculdade do usurio criador e

do site em que hospedado o material de difundi-lo)360 e de direito de se informar
(faculdade de toda a coletividade de usurios da Internet de acessar o material).361-362
Para a resoluo dessa tenso luz da teoria dos princpios, faz-se necessrio
examinar cada uma das diferentes medidas restritivas da liberdade de informao
jornalstica pleiteadas e cogitadas como alternativas no acrdo do Superior Tribunal de
Justia: a proibio do vdeo com base em critrios objetivos genricos, a proibio
automatizada de qualquer vdeo lesivo a direito do autor e a remoo do vdeo a partir
da especificao de sua localizao, mediante indicao dos respectivos URL.
5.2.3.1 Proibio de contedo com base em critrios objetivos genricos
A primeira medida restritiva da liberdade de informao jornalstica a ser

analisada a proibio de material em um site com base em critrios objetivos
genricos, isto , a imposio de parmetros objetivos para barrar a insero de
determinados contedos, orientando o sistema para que bloqueasse arquivos com
certo nome ou contendo uma determinada expresso, como, no caso em anlise, todo
e qualquer vdeo que contivesse imagens, falas, expresses e/ou fotos do Padre
Robson, Padre Robison, Pe. Robson, Pe. Robison, Padre Trindade, Robson de
Oliveira, Robson de Oliveira Pereira ou Robson Pereira. Em outras palavras, a
implementao da medida resultaria no bloqueio automtico de quaisquer vdeos que
mencionem ou sejam identificados por uma dessas expresses.
Conforme observado no voto da Ministra relatora, impor ao provedor tal
providncia poderia resultar no bloqueio indevido de outros vdeos, com contedo
360
361
362
Cf. item 3.2.2.1.

Cf. item 3.2.2.2.
Conforme mencionado no item 2.3.2.2, quando dois ou mais princpios substancialmente redundantes
estiverem presentes em um mesmo polo da tenso, eles no devem ser cumulados. Assim, pelas razes
expostas no item 3.2.2.2, no devem ser cumuladas ao princpio que assegura o direito de informar os
princpios da liberdade de manifestao do pensamento ou da liberdade de expresso. J o princpio
que tutela o direito de se informar deve ser cumulado com o princpio que assegura o direito de
informar, quando ambos forem aplicveis em concreto, uma vez que, embora intimamente
relacionados, no so substancialmente redundantes, diferindo, inclusive quanto aos seus titulares em
um mesmo caso, conforme item 3.2.3.1.
179
totalmente lcito, haja vista que palavras ou expresses podem ser utilizadas em
sentidos ou contextos absolutamente diferentes. O exemplo citado pela relatora
bastante esclarecedor: Ao impedir, por exemplo, a incluso de vdeos cujo ttulo
contenha a palavra pedofilia, estar-se- obstando no apenas a circulao de imagens
ofensivas e ilegais, mas tambm de reportagens e entrevistas de cunho educativo e
jornalstico.
Significa que todo e qualquer contedo presente ou futuro que mencione ou seja
identificado pelas expresses objeto da determinao deixaria de ser veiculado no site
afetado pela ordem. A proibio de contedo em um site com base em critrios
objetivos genricos implica, pois, remoo de material no circunscrito ao objeto da
demanda (existente no momento da implementao da medida e que porventura venha a
ser criado posteriormente), no submetido a qualquer avaliao por um juiz.
Ainda que o juiz tenha procedido a uma ponderao entre os princpios
colidentes analisando o material reputado ilcito levado aos autos, a proibio de
contedo de um site com base em critrios objetivos genricos inviabiliza a aplicao
desse mesmo juzo de ponderao a todo o restante do material afetado pela medida, em
especial o material futuro, isto , que venha a ser criado em momento posterior, que
mencione ou seja identificado por uma das expresses objeto da determinao judicial.
Assim, no que se refere ao contedo, inclusive futuro, afetado sem qualquer
apreciao de um juiz, a medida caracteriza-se como ato de controle e proibio do livre
fluxo da informao jornalstica no proveniente da realizao de uma ponderao entre
a liberdade de informao jornalstica e os princpios contrapostos, nem da incidncia
de normas de direitos fundamentais com estrutura de regra, revelando-se, por
conseguinte, imponderada, arbitrria, dissociada dos legtimos fins da Constituio.
Como tal, a imposio judicial da proibio de material em uma aplicao de
exibio de contedo com base em critrios objetivos genricos configura verdadeira
forma de censura, vedada em definitivo pela Constituio, por meio de norma com
180
estrutura de regra.363 Em tal hiptese, a otimizao dos princpios que asseguram a

inviolabilidade da honra e da imagem (assim como dos demais direitos fundamentais da
personalidade) encontra limite na regra proibitria da censura, que traduz uma opo
expressa do legislador constituinte por determinada deciso, sem deixar margem a
posterior ponderao.364
A medida em exame configura censura em relao s aplicaes de exibio de
contedo prprio e de terceiro, selecionado e no selecionado,365 uma vez que no se
diferenciam as consequncias da sua imposio a cada uma dessas modalidades.
5.2.3.2 Proibio automatizada de contedo ilcito
A segunda medida restritiva da liberdade de informao jornalstica a ser

analisada a proibio automatizada de contedo ilcito, isto , a imposio da
obrigao de implementao de filtros ou outros mecanismos tecnolgicos, pelo
provedor, a fim de impedir que seja veiculado pela sua aplicao de exibio de
contedo todo e qualquer material ofensivo a direito do autor da demanda, de forma no
restrita a critrios objetivos genricos e independentemente da especificao de sua
localizao (URL).
Quanto a essa medida, a primeira observao a ser feita o fato de subtrair do
juiz, relegando a mquinas, o juzo de ponderao necessrio avaliao da ilicitude do
material a ser removido. Nesse sentido, a implementao de um eventual mecanismo
capaz de identificar e excluir das aplicaes de exibio de contedo, de forma
automatizada, material ilcito somente no caracterizaria censura se tal medida
reproduzisse fielmente a avaliao desse material segundo os critrios do juiz
competente. Do contrrio, a restrio da informao jornalstica se daria tambm aqui
de forma imponderada, arbitrria.
363
364
365
Cf. item 3.3.1.

Cf. item 2.3.3.1.
Cf. item 4.5.2.1.
181
Como se no bastasse, na aplicao da mxima da proporcionalidade como

mtodo apropriado resoluo da coliso entre princpios no caso em exame, de um
lado, o direito de informar e o direito de se informar e, de outro, a inviolabilidade da
honra e da imagem , a proibio automatizada de contedo somente resistiria ao teste
da mxima parcial da adequao se fosse, de fato, uma medida apta a fomentar a
realizao do objetivo de impedir a veiculao de material efetivamente ilcito.366
Ocorre que a hiptese de um mecanismo tecnolgico apto a identificar de forma
automatizada a ilicitude de determinado contedo existente em um site e bloquear a sua
exibio encontra bice, inclusive, no fato de que essa anlise geralmente demanda algo
estranho ao funcionamento dos softwares e estritamente inerente natureza humana a
subjetividade necessria para avaliar se o material ou no juridicamente imprprio.367
O acrdo do Superior Tribunal de Justia expressa essa noo ao mencionar
que o atual estgio de avano tecnolgico na rea da cincia da computao,
notadamente no ramo da inteligncia artificial, no permite que computadores detenham
a capacidade de raciocnio e pensamento equivalente do ser humano, uma vez que,
embora possuam notvel capacidade de processamento, respondem apenas a comandos
objetivos, de modo que no h como delegar a mquinas a incumbncia de dizer se
um determinado vdeo possui ou no contedo ilcito, muito menos se esse contedo
ofensivo a determinada pessoa.
A complexidade intelectual e a riqueza lingustica de que desfruta o ser humano
tornam impensvel, ao menos no estgio evolutivo em que se encontra a sociedade, o
desenvolvimento de um mecanismo tecnolgico capaz de apreender com exatido as
intenes manifestadas em um texto ou em um vdeo, nem sempre explcitas,
frequentemente dissimuladas ou sugeridas com ardilosa sutileza.
Uma nica palavra pode determinar o sentido de toda a informao jornalstica,
indicando se o respectivo material traduz narrativa verdica ou inverdica, relevante ou
irrelevante ao interesse pblico, lcita ou ilcita. O texto iniciado pela frase O delegado
366
367
Cf. item 2.3.2.1.

Cf. item 4.5.2.1.
182
desmentiu o envolvimento do prefeito no crime, seguida de longa descrio do caso,

tem sentido diametralmente oposto ao que transmitiria se partisse da frase O delegado
confirmou o envolvimento do prefeito no crime. Ainda que o exemplo seja rudimentar,
o fato que h infinitas situaes em que um mecanismo tecnolgico no se mostraria
eficiente ao operar com base nos comandos objetivos que caracterizam seu
funcionamento.
A hiptese em anlise corresponde, pois, a uma situao em que a capacidade de
regular a conduta das pessoas encontra bice na arquitetura da Internet,368 que no
permite, nesse aspecto, a implementao de um filtro ou mecanismo tecnolgico capaz
de reproduzir o juzo de ponderao humano com o fim de avaliar se o material inserido
por um usurio em determinado site ilcito, de modo a fomentar a realizao do
objetivo de impedir a veiculao de contedo dessa natureza.
Portanto, a imposio judicial da proibio automatizada de contedo, por meio
de filtros ou outros mecanismos tecnolgicos, a fim de impedir que seja veiculado pela
aplicao de exibio de contedo material ilcito, de forma no restrita a critrios
objetivos genricos e independentemente da especificao de sua localizao (URL),
medida que esbarra na arquitetura da Internet, revelando-se, por conseguinte, invivel
sob o ponto de vista tcnico.
Qualquer filtro ou mecanismo tecnolgico porventura implementado em um site
substituiria o juzo de ponderao exercido por um juiz para avaliar a ilicitude do
material questionado por uma operao automatizada incapaz de reproduzir fielmente os
seus critrios, restringindo, por conseguinte, a informao jornalstica de forma
imponderada, arbitrria, dissociada, portanto, dos legtimos fins da Constituio, a
caracterizar ato de censura, que a Constituio veda em definitivo.369
Releva notar que a pretensa proibio automatizada de contedo cogitada
apenas em relao s aplicaes de exibio de contedo no selecionado, ou seja,
aquelas que tm por finalidade manter na Web material criado por terceiros, inserido no
368
369
Cf. item 4.2.

Cf. item 3.3.1.
183
site do provedor sem qualquer exame ou controle editorial, como se d, por exemplo,
com as mensagens que os usurios de uma rede social publicam em seus prprios
perfis.370
Quanto s aplicaes de exibio de contedo prprio e selecionado, a
verificao de eventual ilicitude do material pode ser realizada pelo provedor por
interveno humana, no momento da incluso em seu site, independentemente da
implementao de filtros ou mecanismos tecnolgicos afins, no lhes sendo pertinente,
pois, essa discusso.371
Embora se pudesse alegar que os provedores de aplicaes de exibio de
contedo no selecionado deveriam avaliar o material inserido pelos usurios
independentemente da implementao de filtros ou mecanismos tecnolgicos afins, isto
, verificar um a um, por interveno humana, cada arquivo submetido aos seus sites, tal
providncia, que j no decorria de lei por no consistir em atividade intrnseca ao
servio, como mencionado pelo Superior Tribunal de Justia, foi refutada pelo Marco
Civil da Internet.
Nesse sentido, o artigo 19 do referido diploma legal estabelece que:
Com o intuito de assegurar a liberdade de expresso e impedir a
censura, o provedor de aplicaes de internet somente poder ser
responsabilizado civilmente por danos decorrentes de contedo gerado
por terceiros se, aps ordem judicial especfica, no tomar as
providncias para, no mbito e nos limites tcnicos do seu servio e
dentro do prazo assinalado, tornar indisponvel o contedo apontado
como infringente, ressalvadas as disposies legais em contrrio.
Do dispositivo legal em questo se extrai a concluso de que os provedores de

aplicaes de exibio de contedo no selecionado no devem tornar indisponvel
material criado por usurios, seno em cumprimento de ordem judicial, exceto em
relao a cenas de nudez ou de atos sexuais de carter privado, que devem ser
370
371
Cf. item 4.5.2.1.

Em outras palavras, no que se refere s aplicaes de exibio de contedo prprio e selecionado,
mostra-se pertinente somente a anlise da proibio de contedo com base em critrios objetivos
genricos (cf. item 5.2.3.1) e da remoo de contedo ilcito com localizao especificada (cf. item
5.2.3.3).
184
removidas aps o recebimento de notificao extrajudicial, nos termos do artigo 21 do

Marco Civil da Internet. A obrigao de examinar, de ofcio, o material em questo foi
afastada pelo diploma legal.
5.2.3.3 Remoo de contedo com localizao especificada
A terceira medida restritiva da liberdade de informao jornalstica a ser

analisada a remoo de contedo com localizao especificada, isto , mediante
indicao do URL do respectivo material. Nos termos do acrdo do Superior Tribunal
de Justia em exame, Sem os URLs, o provedor de compartilhamento de vdeos no
consegue excluir com eficincia uma determinada imagem do seu site, impedindo-o, por
conseguinte, de dar pleno cumprimento ao pedido de remoo e assegurar a eficcia da
medida ao longo do tempo.
A indicao da localizao do contedo que se pretende excluir, por meio da
especificao do respectivo URL, pela parte interessada, possibilita ao juiz analisar o
material a fim de avaliar sua alegada ilicitude, exercendo o juzo de ponderao entre os
princpios de direitos fundamentais em coliso, de forma a decidir sobre a pertinncia da
remoo. Essa medida no atinge contedo no submetido apreciao do juiz ou
estranho demanda, no caracterizando, portanto, ato de censura, vedado pela
Constituio.
A hiptese tambm no se enquadra em outra norma de direito fundamental,
constitucional372 ou infraconstitucional,373 com estrutura de regra, objeto de juzo de
ponderao realizado pelo legislador, capaz de fornecer uma resposta pronta para o
caso.
A deciso do juiz quanto implementao da medida deve ser pautada, pois,
pela ponderao, mediante aplicao da mxima da proporcionalidade, entre os
princpios em coliso no caso em exame, como j mencionado, de um lado, o direito
372
373
Cf. item 3.4.1.

Cf. item 3.4.2.
185
de informar (faculdade do usurio criador e do site em que hospedado o material de

difundi-lo) e o direito de se informar (faculdade de toda a coletividade de usurios da
Internet de acessar o material) e, de outro, a inviolabilidade da honra e da imagem do
autor.
Assim, em um primeiro passo, deve-se avaliar se a medida examinada
adequada para fomentar a realizao do objetivo perseguido (mxima parcial da
adequao).374 A resposta inequivocamente positiva, haja vista que a remoo do
contedo reputado ilcito, devidamente especificado por meio da indicao de sua
localizao (URL), fomenta a realizao do objetivo de fazer cessar a violao que o
respectivo material implica para os direitos fundamentais da personalidade do autor da
demanda.
No segundo passo, deve-se avaliar se a medida examinada , dentre as que se
mostrem similarmente adequadas, a que restringe em menor intensidade os direitos
afetados (mxima parcial da necessidade).375 No caso em exame, que versa sobre
aplicao de exibio de contedo no selecionado, a resposta a essa indagao
positiva, pois no se vislumbra outra medida aproximadamente to eficiente quanto a
remoo do vdeo criado pelo usurio da Internet reputado ilcito, especificado pelo
respectivo URL, que afete em menor intensidade a liberdade de informao jornalstica.
A especificao do contedo por meio da indicao de sua localizao (URL)
permite que somente o material inquinado de ilicitude seja removido, no atingindo
informao jornalstica estranha ao objeto da demanda ou no submetida avaliao por
um juiz. Trata-se, pois, de medida que, em relao s aplicaes de exibio de
contedo no selecionado e tambm selecionado (no criado pelo provedor), melhor
atende mxima parcial da necessidade. A corroborar tal assertiva, o Marco Civil da
Internet estabeleceu em seu artigo 19, 1., que a ordem judicial pela qual for
determinada ao provedor a remoo de contedo gerado por terceiros dever conter,
sob pena de nulidade, identificao clara e especfica do contedo apontado como
infringente, que permita a localizao inequvoca do material.
374
375
Cf. item 2.3.2.1.

Cf. item 2.3.2.1.
186
No ltimo passo da ponderao mediante aplicao da mxima da

proporcionalidade deve-se avaliar o equilbrio entre a restrio da liberdade de
informao jornalstica em suas dimenses de direito de informar (do usurio criador e
do site em que hospedado o material) e direito de se informar (da coletividade de
usurios da Internet) e a realizao dos direitos fundamentais da personalidade do autor,
especificamente a inviolabilidade da honra e a inviolabilidade da imagem
(proporcionalidade em sentido estrito).376
No sopesamento a ser realizado para verificar o peso da liberdade de informao
jornalstica em suas dimenses de direito de informar (Pd) e direito de se informar (Ps)
em relao inviolabilidade da honra (Ph) e inviolabilidade da imagem (Pi) no caso
concreto377 (GPd-s,h-iC), tm-se predefinidos os pesos abstratos dos princpios em jogo,
todos situados, como j demonstrado, no nvel intermedirio da escala tridica.378
Necessrio aferir, alm disso, em concreto, a intensidade da interveno no
direito de informar e no direito de se informar, a importncia da satisfao da
inviolabilidade da honra e da inviolabilidade da imagem, bem como a segurana das
premissas empricas que versam sobre a afetao que a medida analisada projeta sobre
tais princpios.
No caso em exame, a intensidade da interveno no direito de informar (IPdC) e
no direito de se informar (IPsC), isto , o grau de no satisfao ou de afetao de cada
um desses princpios, pode ser classificado como leve, haja vista que a remoo de
contedo com localizao especificada (URL) no atinge contedo no submetido
apreciao do juiz ou estranho demanda, restringindo-se ao material reputado
ofensivo, que, nos termos do acrdo do Superior Tribunal de Justia, consistiria em
informaes mentirosas e ofensivas, no se justificando, assim, a sua disseminao.379
376
377
378
379
Cf. item 2.3.2.1.

Cf. item 2.3.2.2.
Cf. item 3.4.1.2. Assim, o peso abstrato do direito de informar (GPdA), do direito de se informar
(GPsA), da inviolabilidade da honra (GPhA) e da inviolabilidade da imagem (GPiA) equivale a 21 = 2.
Assim, tanto a intensidade da interveno no direito de informar (IPdC) quanto a intensidade da
interveno no direito de se informar (IPsC) equivalem a 20 = 1.
187
A importncia da satisfao da inviolabilidade da honra (WPhC) e da

inviolabilidade da imagem (WPiC) do autor da demanda pode ser classificada como
sria, especialmente por se tratar de uma autoridade eclesistica, cuja atuao depende,
por sua natureza, de certos predicados morais que so severamente afetados em caso de
vinculao do seu nome e imagem a informaes mentirosas e ofensivas. Em outras
palavras, em relao a indivduo cujo ofcio e papel na sociedade pressupem ilibada
reputao, mostra-se fundamental coibir a disseminao de informaes mentirosas e
ofensivas a seu respeito.380
Por fim, tem-se como plausvel a segurana das premissas empricas que versam
sobre a afetao que a medida em exame projeta sobre o direito de informar (SPdC) e
sobre o direito de se informar (SPsC).381 No se revela apropriado atribuir o grau
mximo de certeza s apreciaes empricas relativas afetao de tais direitos pelo
fato de que, embora informao jornalstica seja removida, sua restrio pela medida em
exame pode ser contornada com relativa facilidade e rapidez, por meio da criao e
divulgao, no mesmo site, de contedo anlogo ou similar, no havendo segurana, por
conseguinte, de que a interveno imposta aos princpios em questo ser durvel. Isso
decorre, sobretudo, da caracterstica que a informao jornalstica tem de ser criada,
publicada e alterada com extrema rapidez na Internet fator aqui referido como
instantaneidade.382
Do mesmo modo, plausvel que a remoo de contedo com localizao
especificada (URL) implique a cessao da violao que o respectivo material causa aos
direitos fundamentais da personalidade do autor da demanda. No so garantidas as
apreciaes empricas relativas afetao da inviolabilidade da honra (SPhC) e da
imagem (SPiC) do autor porque, tratando-se de aplicao de exibio de contedo no
selecionado, a medida em exame tem a sua eficcia limitada pela possibilidade de que o
material removido volte a ser inserido pelo prprio ou por outros usurios no mesmo
site.
380
381
382
Assim, tanto a importncia da satisfao da inviolabilidade da honra (WPhC) quanto a importncia da

satisfao da inviolabilidade da imagem (WPiC) equivalem a 22 = 4.
Assim, tanto a segurana das premissas empricas que versam sobre a afetao que a medida projeta
sobre o direito de informar (SPdC) quanto a segurana das premissas empricas que versam sobre a
afetao que a medida projeta sobre o direito de se informar (SPsC) equivalem a 2-1 = .
Cf. item 4.6.2.
188
Essa possibilidade decorre, sobretudo, do fator replicao da informao

jornalstica na Internet, correspondente sua capacidade de se propagar por meio de
fontes diversas, isto , de ser publicada e reproduzida por inmeras pessoas.383 No
raramente, o material removido de uma aplicao de exibio de contedo volta ser nela
inserido por outro usurio da Internet (quando no pelo mesmo). plausvel, pois, a
segurana das premissas empricas que versam sobre a afetao que a medida em exame
projeta sobre a inviolabilidade da honra e da imagem do auto da demanda.384
Levando em considerao os elementos analisados, o resultado do sopesamento
indica que a inviolabilidade da honra e da imagem do autor da demanda, sob as
condies do caso em exame, tem precedncia sobre a liberdade de informao
jornalstica.385 Significa que, no caso analisado, a remoo de contedo com localizao
especificada, isto , mediante indicao do URL, aps a sua apreciao pelo juiz
competente, consistiria em medida proporcional e correta do ponto de vista dos direitos
fundamentais.
A essa mesma concluso no se chegaria, necessariamente, se a medida em
anlise remoo de contedo com localizao especificada mediante indicao do
URL fosse imposta a uma aplicao de exibio de contedo prprio, criado pelo
provedor. Nesse cenrio, a depender do teor e do formato do material reputado ilcito, a
serem avaliados em cada caso concreto, pode ser possvel a sua alterao, em vez de
remoo, para afastar somente os pontos juridicamente imprprios. Essa possibilidade
decorre do fator instantaneidade da informao jornalstica na Internet.
Portanto, quando possvel em concreto em face do teor e formato do material
questionado, a determinao de alterao deve ser adotada como medida preferencial
remoo, pois afeta em menor intensidade a liberdade de informao jornalstica,
atingindo-a somente em sua dimenso de direito de informar. Quanto ao direito de se
383
384
385
Cf. item 4.6.1.

sobre a inviolabilidade da honra (SPhC) quanto a segurana das premissas empricas que versam sobre
a afetao que a medida projeta sobre a inviolabilidade da imagem (SPiC) equivalem a 2-1 = .
GPd-s,h-iC = IPdC . GPdA . SPdC + IPsC . GPsA . SPsC = 1 . 2 . + 1 . 2 . = 1
WPhC . GPhA .SPhC + WPiC . GPiA .SPiC 4 . 2 . + 4 . 2 . 4
189
informar, nenhuma restrio se vislumbra em decorrncia da alterao da informao

jornalstica para o fim de atualiz-la ou de outro modo corrigi-la.386
Alm disso, tratando-se de aplicaes de exibio de contedo prprio ou
selecionado, garantida a segurana das premissas empricas que versam sobre a
afetao que a medida em exame projeta sobre os princpios em coliso, no se
aplicando, por impertinentes, as observaes feitas a esse respeito no presente item,
relativamente s aplicaes de exibio de contedo no selecionado. Em outras
palavras, determinada a um provedor de aplicao de exibio de contedo prprio ou
selecionado a remoo de material especificado, seguro que no voltar a ser inserido
em seu site.
5.2.3.4 Resultado da aplicao da teoria dos princpios
luz da teoria adotada neste trabalho, da resoluo do caso examinado

possvel extrair uma norma de direito fundamental atribuda, com estrutura de regra,
enunciada nos seguintes termos: Em caso de veiculao, em aplicao de exibio de
contedo no selecionado, de informaes mentirosas e ofensivas sobre autoridade
eclesistica (isto , que afetem de forma sria e concomitante a honra e a imagem da
pessoa), esses direitos da personalidade tm precedncia sobre a liberdade de
informao
jornalstica,
quando
injustificvel
sua
disseminao
por
ser
reconhecidamente falsa (isto , quando a intensidade da interveno na liberdade de

informao jornalstica for leve), o que implica a obrigao de remoo do respectivo
material pelo provedor, mediante determinao judicial que especifique sua localizao
por meio da indicao do URL.
386
Diferentemente, a alterao de material criado por usurios ou terceiros (selecionado e no

selecionado) envolve fatores que inviabilizam a imposio da medida ao provedor de aplicaes de
exibio de contedo. Alm de aspectos relacionados autorizao para alterao do material e a
direitos autorais, seria descabido determinar a quem quer que seja a correo de informao que no
criou.
190
5.3 Tenso envolvendo aplicao de busca na Web
Para se examinar a aplicao da teoria dos princpios a uma situao concreta de

tenso entre a liberdade de informao jornalstica e direitos fundamentais da
personalidade envolvendo aplicao de busca na Web, toma-se por base o acrdo
proferido pelo Superior Tribunal de Justia no Recurso Especial n. 1.316.921-RJ.387
5.3.1 Objeto da demanda
Conforme se extrai do relatrio do acrdo, Maria da Graa Xuxa Meneghel

ajuizou ao contra Google Brasil Internet Ltda.
[...] objetivando compelir esta ltima a remover do seu site de
pesquisas via Internet denominado Google Search os resultados
relativos busca pela expresso xuxa pedfila ou, ainda, qualquer
outra que associe o nome da autora, escrito parcial ou integralmente, e
independentemente de grafia, se correta ou equivocada, a uma prtica
criminosa qualquer.
Em primeira instncia, o pedido de antecipao da tutela foi deferido para o fim

de determinar que Google Brasil Internet Ltda.
[...] se abstenha de disponibilizar aos seus usurios, no site de buscas
Google, quaisquer resultados/links na hiptese de utilizao dos
critrios de busca Xuxa, pedfila, Xuxa Meneghel, ou qualquer
grafia que se assemelhe a estas, isoladamente ou conjuntamente, com
ou sem aspas, no prazo de 48 horas, a contar desta intimao, pena de
multa cominatria de R$ 20.000,00 por cada resultado positivo
disponibilizado ao usurio.
Google Brasil Internet Ltda. interps agravo de instrumento, ao qual foi dado
parcial provimento pelo Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, para restringir
a deciso antecipatria da tutela apenas s imagens expressamente referidas pela parte
agravada, sem excluso dos links na apresentao dos resultados de pesquisas.
387
Brasil, Superior Tribunal de Justia, Recurso Especial n. 1.316.921-RJ, j. 26.06.2012. No mesmo

sentido: Brasil, Superior Tribunal de Justia, Recurso Especial n. 1.407.271-SP, j. 21.11.2013; Brasil,
Superior Tribunal de Justia, Reclamao n. 5.072-AC, j. 11.12.2013.
191
Rejeitados os embargos de declarao opostos por ambas as partes, Google

Brasil Internet Ltda. interps recurso especial, alegando ofensa aos artigos 461, 4. e
6., do Cdigo de Processo Civil e 248 do Cdigo Civil, alm de divergncia
jurisprudencial. Inicialmente inadmitido pelo Tribunal de Justia do Estado do Rio de
Janeiro, o recurso especial foi conhecido pelo Superior Tribunal de Justia em grau de
agravo.
5.3.2 Fundamentos da deciso
5.3.2.1 Fundamento infraconstitucional
O acrdo baseia-se na premissa de que o fornecimento de aplicaes de Internet

se sujeita s normas do Cdigo de Defesa do Consumidor. Como mencionado no voto
da Ministra relatora Nancy Andrighi, o fato de o servio prestado pelo provedor ser
gratuito no desvirtua a relao de consumo, pois o termo mediante remunerao,
contido no art. 3., 2., do CDC, deve ser interpretado de forma ampla, de modo a
incluir o ganho indireto do fornecedor, o que se aplicaria ao caso na medida em que,
Apesar das pesquisas realizadas via Google Search serem gratuitas, a empresa vende
espaos publicitrios no site, bem como preferncias na ordem de listagem dos
resultados das buscas.
Nos termos do acrdo, a responsabilidade dos provedores de aplicaes de
busca na Web deve ficar restrita natureza da atividade por eles desenvolvida que,
como visto linhas acima, corresponde tpica provedoria de pesquisa, facilitando a
localizao de informaes na web. Para a relatora, os provedores de aplicaes de
busca deveriam, nesse sentido, garantir o sigilo, a segurana e a inviolabilidade dos
dados cadastrais de seus usurios e das buscas por eles realizadas, bem como o bom
funcionamento e manuteno do sistema.
J em relao filtragem do contedo das pesquisas feitas por cada usurio, o
acrdo indicou que no se trata de atividade intrnseca ao servio prestado, de modo
que no se pode reputar defeituoso, nos termos do art. 14 do CDC, o site que no exerce
esse controle sobre os resultados das buscas. No mais, no seria possvel falar em
192
risco da atividade como meio transverso para a responsabilizao do provedor de

pesquisa por danos decorrentes do contedo das buscas realizadas por usurios.
Concluiu-se, por conseguinte, ser ilegtima a responsabilizao dos provedores de
pesquisa pelo contedo do resultado das buscas realizadas por seus usurios.
5.3.2.2 Fundamento relacionado arquitetura da Internet
O fornecimento de aplicaes de busca na Web foi definido pela relatora como

disponibilizao de ferramentas para que o usurio realize pesquisas acerca de
qualquer assunto ou contedo existente na web, mediante fornecimento de critrios
ligados ao resultado desejado, obtendo os respectivos links das pginas onde a
informao pode ser localizada. O voto deixou claro que as aplicaes de busca na
Web no incluem, hospedam, organizam ou de qualquer outra forma gerenciam as
pginas virtuais indicadas nos resultados disponibilizados, se limitando a indicar links
onde podem ser encontrados os termos ou expresses de busca fornecidos pelo prprio
usurio.
O acrdo destacou a inviabilidade de se definirem critrios que autorizariam o
veto ou o descarte de determinada pgina, uma vez que, em decorrncia da
subjetividade que cerca o dano psicolgico e/ou imagem, seria impossvel delimitar
parmetros de que pudessem se valer os provedores para definir se um contedo
potencialmente ofensivo. O bice de ordem tcnica a uma soluo baseada na
identificao das pginas contendo material ilcito e omisso dos respectivos links do
resultado das pesquisas, de forma automatizada, foi exposto no voto da relatora nos
seguintes termos:
Com efeito, notrio que nosso atual estgio de avano tecnolgico
na rea da cincia da computao, notadamente no ramo da
inteligncia artificial, no permite que computadores detenham a
capacidade de raciocnio e pensamento equivalente do ser humano.
Vale dizer, ainda no possvel que computadores reproduzam de
forma efetiva faculdades humanas como a criatividade e a emoo.
Em sntese, os computadores no conseguem desenvolver raciocnios
subjetivos, prprios do ser pensante e a seu ntimo.
Sendo assim, no h como delegar a mquinas a incumbncia de dizer
se um determinado site possui ou no contedo ilcito, muito menos se
esse contedo ofensivo a determinada pessoa.
193
Diante disso, por mais que os provedores de informao possuam

sistemas e equipamentos altamente modernos, capazes de processar
enorme volume de dados em pouqussimo tempo, essas ferramentas
sero incapazes de identificar contedos reputados ilegais.
No bastasse isso, a verificao antecipada, pelo provedor de
pesquisa, do contedo de cada pgina a compor a sua base de dados de
busca eliminaria ou pelo menos alijaria um dos maiores atrativos
da Internet, que a disponibilizao de dados em tempo real.
Como bem descreve a recorrente na inicial do agravo de instrumento,
o mecanismo de busca dos provedores de pesquisa trabalha em 03
etapas: (i) uma espcie de rob navega pela web identificando
pginas; (ii) uma vez identificada, a pgina passa por uma indexao,
que cataloga e mapeia cada palavra existente, compondo a base de
dados para as pesquisas; e (iii) realizada uma busca pelo usurio, um
processador compara os critrios da pesquisa com as informaes
indexadas e inseridas na base de dados do provedor, determinando
quais pginas so relevantes e apresentando o resultado.
Evidentemente, esse mecanismo funciona ininterruptamente, tendo em
vista que, alm de inmeras pginas serem criadas a cada dia, a
maioria das milhes de pginas existentes na web sofrem atualizao
regularmente, por vezes em intervalos inferiores a uma hora, sendo
que em qualquer desses momentos pode haver a insero de
informao com contedo ilcito.
Essa circunstncia, aliada ao fato de que a identificao de contedos
ilcitos ou ofensivos no pode ser automatizada, torna impraticvel o
controle prvio por parte dos provedores de pesquisa da cada pgina
nova ou alterada, sob pena, inclusive, de seus resultados serem
totalmente desatualizados.
Portanto, inexiste a suposta facilidade dos provedores de informao
de individualizar as pginas na Internet com contedo ofensivo, de
sorte que o argumento no serve de justificativa para lhes impor esse
nus.
O acrdo analisou tambm a possibilidade de alterao do resultado das

pesquisas realizadas com aplicaes de busca na Web por meio da remoo de links (ou
URL) especificados pela parte interessada e submetidos apreciao do juiz
competente. Quanto a essa medida, o voto da relatora deixou clara a inexistncia de
bice de natureza tcnica:
Como visto linhas acima, as inumerveis pginas que compem a web
so regularmente atualizadas, muitas delas em intervalo inferior a uma
hora. Alm disso, a rede recebe diariamente uma infinidade de pginas
novas.
Acrescente-se a isso o fato de que os textos ou imagens podem sofrer
pequenas alteraes, impedindo sua identificao pelo sistema que,
repise-se, possui limitada capacidade de raciocnio e processamento
de informaes subjetivas.
A esse respeito, basta ver que, entre as imagens que o TJ/RJ
determinou fossem excludas, h aluso a foto truncada da recorrida.
Por meio dessa mesma tcnica de montagem, poder-se-ia modificar a
194
imagem sem, contudo, lhe retirar a essncia, com o que no seria

excluda das pesquisas realizadas.
Essas circunstncias evidenciam que, sem os URLs, o provedor de
pesquisa no consegue controlar com eficincia a omisso de uma
determinada imagem ou texto dos resultados da busca virtual,
impedindo-o, por conseguinte, de dar pleno cumprimento ordem
judicial.
Diante disso, sem a indicao especfica do URL das pginas a serem
suprimidas, no h como assegurar a eficcia da medida ao longo do
tempo, sujeitando o destinatrio do comando judicial s penas
cominatrias impostas por descumprimento.
A despeito da possibilidade tcnica de excluso de links (ou URL) especificados

pela parte interessada e submetidos apreciao do juiz competente do resultado de
pesquisas realizadas com as aplicaes de busca na Web, posicionou-se a relatora no
sentido de que, conhecendo os URLs das pginas reputadas ofensivas, a vtima ter
como identificar o prprio responsvel pela incluso do contedo ilegal e carecer de
interesse de agir contra o provedor de pesquisa, por absoluta falta de utilidade da
jurisdio.
5.3.2.3 Fundamento constitucional
O exame do aspecto constitucional da demanda pelo Superior Tribunal de

Justia deu-se em relao possibilidade de excluso de todos os resultados de
pesquisas realizadas com as aplicaes de busca na Web a partir das palavras-chave
Xuxa, pedfila, Xuxa Meneghel, como determinado pela deciso antecipatria da
tutela de primeira instncia. Aps mencionar a pouca efetividade de se impor critrios
objetivos de limitao s pesquisas, inclusive pela possibilidade de emprego de
expresses semelhantes para burlar as restries de busca, a relatora abordou a
questo constitucional da seguinte forma:
Em segundo lugar, h de se considerar que essa forma de censura
dificulta sobremaneira a localizao de qualquer pgina com a palavra
ou expresso proibida, independentemente do seu contedo ser ou no
ilegal, tolhendo o direito informao.
Na hiptese especfica dos autos, por exemplo, a proibio de que o
servio da recorrente aponte resultados na pesquisa da palavra
pedofilia impediria os usurios de localizarem reportagens, notcias,
denncias e uma infinidade de outras informaes sobre o tema,
muitas delas de interesse pblico. A vedao restringiria, inclusive, a
difuso de entrevista concedida recentemente pela prpria recorrida,
195
abordando a pedofilia e que serve de alerta para toda a sociedade.

Curiosamente, a vedao dificultaria at mesmo a divulgao do
prprio resultado do presente julgamento!
Os exemplos acima ilustram a importncia dos sites de pesquisa e o
quo perniciosa pode ser a imposio de restries ao seu
funcionamento.
A verdade que no se pode, sob o pretexto de dificultar a propagao
de contedo ilcito ou ofensivo na web, reprimir o direito da
coletividade informao.
Sopesados os direitos envolvidos e o risco potencial de violao de
cada um deles, o fiel da balana deve pender para a garantia da
liberdade de informao assegurada pelo art. 220, 1., da CF/88,
sobretudo considerando que a Internet representa, hoje, importante
veculo de comunicao social de massa.
Embora seja possvel identificar a existncia de pginas ofensivas
pessoa da recorrida, seriam imensurveis os danos derivados das
restries por ela pretendidas para impedir a facilitao no acesso aos
respectivos sites, prejuzos esses que atingiriam at mesmo a prpria
recorrida na divulgao do seu trabalho e construo da sua imagem.
O prprio acrdo recorrido frisa que os documentos acostados aos
autos evidenciam que a grande maioria dos resultados de links
inofensivos, e at laudatrios a respeito da agravada (fl. 316, e-STJ).
Nesse contexto, no se mostra aceitvel nem mesmo a exigncia de
que a pesquisa exclua a reproduo de imagens encontradas nas
pginas apontadas no resultado respectivo. Persistiria a
impossibilidade tcnica supramencionada de se identificar quais
imagens teriam contedo ofensivo ou ilcito sendo que a retirada
indiscriminada de todas as imagens implicaria mais uma vez na
violao do direito informao.
Assim, conclui-se que os provedores de pesquisa no podem ser
obrigados a eliminar do seu sistema os resultados derivados da busca
de determinado termo ou expresso.
Verifica-se, nos termos do voto da Ministra relatora Nancy Andrighi, que a

eliminao de todos os resultados de pesquisas realizadas com as aplicaes de busca na
Web a partir das palavras-chave Xuxa, pedfila, Xuxa Meneghel resultaria na
omisso de links de acesso a sites de contedo legal e at de interesse pblico,
reprimindo o direito da coletividade informao, em ofensa ao artigo 220, 1., da
Constituio. Foi afastada, assim, a possibilidade de obrigar os provedores de
aplicaes de busca na Web a eliminar todos os resultados da busca de determinado
termo ou expresso.
196
5.3.2.4 Concluso do voto da relatora
Em concluso, restou consignado que os provedores de aplicaes de busca na

Web:
(i) no respondem pelo contedo do resultado das buscas realizadas
por seus usurios; (ii) no podem ser obrigados a exercer um controle
prvio do contedo dos resultados das buscas feitas por cada usurio;
e (iii) no podem ser obrigados a eliminar do seu sistema os resultados
derivados da busca de determinado termo ou expresso, tampouco os
resultados que apontem para uma foto ou texto especfico,
independentemente da indicao do URL da pgina onde este estiver
inserido.
Por conseguinte, o recurso especial interposto por Google Brasil Internet Ltda.
foi provido, por unanimidade de votos, para cassar a deciso que antecipou os efeitos
da tutela.
5.3.3 Resoluo do caso luz da teoria dos princpios
A pretenso de fazer cessar a vinculao do nome da autora, no resultado de

pesquisas feitas com aplicao de busca na Web, a links de acesso a pginas em que
veiculado contedo (incluindo imagens suas) relacionado a pedofilia ou de outra forma
ilcito traduz uma situao de tenso entre, de um lado, a inviolabilidade da honra e da
imagem388 e, de outro, a liberdade de informao jornalstica, em sua dimenso de
direito de se informar (faculdade de toda a coletividade de usurios da Internet de
acessar o material).389
A hiptese no envolve a liberdade de informao jornalstica em sua dimenso
de direito de informar porque o usurio criador do material e o site em que se encontra
inserido mantm o direito de difundi-lo livremente, independentemente da medida
restritiva que seja imposta aplicao de busca na Web. Eliminar do resultado de
388
389
Cf. item 3.4.1.2.

Cf. item 3.2.2.2.
197
pesquisas realizadas com uma aplicao de busca na Web determinado link no implica
remover o contedo da respectiva pgina, mas sim afetar o acesso da coletividade de
usurios da Internet a ele.390
Para a resoluo dessa tenso luz da teoria dos princpios, faz-se necessrio
examinar cada uma das diferentes medidas restritivas da liberdade de informao
jornalstica pleiteadas e cogitadas como alternativa no acrdo do Superior Tribunal de
Justia: a excluso de links com base em palavras-chave, a proibio automatizada de
exibio de links de acesso a qualquer material lesivo a direito da autora e a remoo de
links a partir da sua especificao, por meio dos respectivos URL.
5.3.3.1 Excluso de links com base em palavras-chave
A primeira medida restritiva da liberdade de informao jornalstica a ser

analisada a excluso de links do resultado das pesquisas realizadas com as aplicaes
de busca na Web com base em palavras-chave, isto , a imposio de parmetros que
resultariam, como no caso em exame, na no indicao de quaisquer resultados/links
na hiptese de utilizao dos critrios de busca Xuxa, pedfila, Xuxa Meneghel, ou
qualquer grafia que se assemelhe a estas, isoladamente ou conjuntamente, com ou sem
aspas. A implementao da medida resultaria no bloqueio automtico de quaisquer
links do resultado das pesquisas realizadas com a aplicao de busca na Web a partir das
palavras-chave referidas.
Conforme assinalado no voto da Ministra relatora, impor ao provedor tal
providncia dificultaria sobremaneira a localizao de qualquer pgina com a palavra
ou expresso proibida, independentemente do seu contedo ser ou no ilegal, tolhendo o
direito informao, isto , o o direito da coletividade informao. No caso em
exame, por exemplo, a proibio de que o servio da recorrente aponte resultados na
pesquisa da palavra pedofilia impediria os usurios de localizarem reportagens,
notcias, denncias e uma infinidade de outras informaes sobre o tema, muitas delas
de interesse pblico.
390
Cf. item 4.5.2.2.
198
Todo e qualquer link de acesso a pginas localizadas pela ferramenta de busca a

partir das palavras-chave objeto da determinao judicial deixaria de ser exibido no
resultado das pesquisas realizadas pelos usurios, afetando o acesso destes ao respectivo
material. A excluso de links do resultado das pesquisas realizadas com as aplicaes de
busca na Web com base em palavras-chave implica, por conseguinte, dificultar o acesso
a contedo no circunscrito ao objeto da demanda, presente e futuro (existente no
momento da implementao da medida e que porventura venha a ser criado
posteriormente), no submetido a qualquer avaliao por um juiz.
Mesmo que o juiz tenha procedido a uma ponderao entre os princpios
colidentes analisando o material reputado ilcito levado aos autos, a excluso de links
com base em palavras-chave inviabiliza a aplicao desse mesmo juzo de ponderao a
todo o restante do material afetado pela medida, inclusive tambm neste caso
material futuro, isto , que venha a ser criado em momento posterior e seja passvel de
localizao pela ferramenta de busca a partir das palavras-chave objeto da determinao
judicial.
No que se refere, pois, ao contedo presente e futuro cujo acesso dificultado
sem qualquer apreciao de um juiz, a medida caracteriza-se como ato de controle do
livre fluxo da informao jornalstica no proveniente da realizao de uma ponderao
entre a liberdade de informao jornalstica e os princpios contrapostos, nem da
incidncia de normas de direitos fundamentais com estrutura de regra, revelando-se, por
conseguinte, imponderada, arbitrria, dissociada dos legtimos fins da Constituio.
Nesses termos, a imposio judicial da excluso de links do resultado das
pesquisas realizadas com aplicaes de busca na Web com base em palavras-chave
configura ato de censura, vedado de forma definitiva pela Constituio.391
391
Cf. item 3.3.1.
199
5.3.3.2 Proibio automatizada de exibio de links de acesso a material ilcito
A segunda medida restritiva da liberdade de informao jornalstica a ser

analisada a proibio automatizada de exibio de links de acesso a material ilcito,
isto , a imposio da obrigao de implementao de filtros ou outros mecanismos
tecnolgicos, pelo provedor, a fim de impedir que sejam exibidos no resultado das
pesquisas realizadas por usurios da aplicao de busca na Web todo e qualquer link de
acesso a pgina contendo material ofensivo a direito da parte demandante, de forma no
restrita a palavras-chave e independentemente da especificao de sua localizao
(URL).
Tambm aqui a medida subtrai do juiz, relegando a mquinas, o juzo de
ponderao necessrio avaliao da ilicitude do material acessado por meio dos links a
serem removidos. A implementao de um eventual mecanismo capaz de identificar e
excluir do resultado das pesquisas realizadas com aplicao de busca na Web, de forma
automatizada, links de acesso a material ilcito somente no caracterizaria censura se tal
medida reproduzisse fielmente a avaliao desse material segundo os critrios do juiz
competente.
Alm disso, na aplicao da mxima da proporcionalidade, a proibio
automatizada de exibio de links do resultado de pesquisas feitas com aplicao de
busca na Web somente resistiria ao teste da mxima parcial da adequao se fosse, de
fato, apta a fomentar a realizao do objetivo de dificultar o acesso a material
efetivamente ilcito.392
No entanto, a hiptese de um mecanismo tecnolgico apto a identificar de forma
automatizada a ilicitude de determinado contedo existente em uma pgina e bloquear a
exibio do respectivo link de acesso no resultado de pesquisas realizadas com
aplicao de busca na Web encontra bice no fato de que essa anlise demanda algo
392
Cf. item 2.3.2.1.
200
estranho ao funcionamento dos softwares e estritamente inerente natureza humana a

subjetividade necessria para avaliar se o material ou no juridicamente imprprio.393
O acrdo do Superior Tribunal de Justia reafirma o entendimento de que
nosso atual estgio de avano tecnolgico na rea da cincia da computao,
notadamente no ramo da inteligncia artificial, no permite que computadores detenham
a capacidade de raciocnio e pensamento equivalente do ser humano, uma vez que,
embora altamente modernos, capazes de processar enorme volume de dados em
pouqussimo tempo, essas ferramentas sero incapazes de identificar contedos
reputados ilegais, de modo que no h como delegar a mquinas a incumbncia de
dizer se um determinado vdeo possui ou no contedo ilcito, muito menos se esse
contedo ofensivo a determinada pessoa.
Tal como mencionado em relao s aplicaes de exibio de contedo,394 a
complexidade intelectual e a riqueza lingustica de que desfruta o ser humano tornam
impensvel, ao menos no estgio evolutivo em que se encontra a sociedade, o
desenvolvimento de um mecanismo tecnolgico capaz de aprender com exatido as
intenes manifestadas em um texto ou em um vdeo, ou, como mencionado no acrdo
em exame, de desenvolver raciocnios subjetivos, prprios do ser pensante e a seu
ntimo.
Desse modo, a imposio judicial da proibio automatizada de exibio de links
de acesso a material ilcito, por meio de filtros ou outros mecanismos tecnolgicos, a
fim de impedir que sejam exibidos no resultado das pesquisas realizadas por usurios
das aplicaes de busca na Web links de acesso a pginas contendo material ilcito, de
forma no restrita a palavras-chave e independentemente da especificao de sua
localizao (URL), medida que esbarra na arquitetura da Internet,395 revelando-se
invivel sob o ponto de vista tcnico.
Qualquer filtro ou mecanismo tecnolgico porventura implementado na
aplicao de busca na Web substituiria o juzo de ponderao exercido por um juiz para
393
394
395
Cf. item 4.5.2.2.

Cf. item 5.2.3.2.
Cf. item 4.2.
201
avaliar a ilicitude do material questionado por uma operao automatizada incapaz de

reproduzir fielmente os seus critrios, restringindo, por conseguinte, o acesso
informao jornalstica de forma imponderada, arbitrria, dissociada, portanto, dos
legtimos fins da Constituio, a caracterizar ato de censura, que a Constituio veda em
definitivo.396
Ainda que se pudesse alegar que os provedores de aplicaes de busca na Web
deveriam avaliar o material indexado pela ferramenta de busca independentemente da
implementao de filtros ou mecanismos tecnolgicos afins, isto , verificar uma a uma,
por interveno humana, cada pgina antes de exibir o respectivo link de acesso no
resultado das pesquisas feitas pelos usurios, tal providncia, que j no decorria de lei
por no consistir em atividade intrnseca ao servio, como mencionado pelo Superior
Tribunal de Justia no acrdo em exame, foi refutada pelos artigos 19 e 21 do Marco
Civil da Internet.397
Caso tal pretenso no encontrasse bice legal, sua eventual concretizao
tornaria inviveis as aplicaes de busca na Web. Para analisar, uma a uma, as milhes
de pginas da Web antes de exibir os respectivos links de acesso no resultado das
pesquisas feitas pelos usurios, o provedor teria que contar com um numerrio
absurdamente elevado de profissionais envolvidos na tarefa, e, ainda que factvel fosse
esse cenrio, o tempo necessrio para o exame do contedo tiraria da ferramenta uma de
suas principais caractersticas, que apresentar uma viso mais atualizada possvel do
que existe na Internet.
O acrdo do Superior Tribunal de Justia no descuidou desse aspecto,
consignando que a verificao antecipada, pelo provedor de pesquisa, do contedo de
cada pgina a compor a sua base de dados de busca eliminaria ou pelo menos alijaria
um dos maiores atrativos da Internet, que a disponibilizao de dados em tempo
real, de modo que se torna impraticvel o controle prvio por parte dos provedores de
pesquisa da cada pgina nova ou alterada, sob pena, inclusive, de seus resultados serem
totalmente desatualizados.
396
397
Cf. item 3.3.1.

Cf. item 5.2.3.2.
202
5.3.3.3 Remoo de links especificados
A terceira medida restritiva da liberdade de informao jornalstica relacionada

aplicao de busca na Web a ser analisada a remoo de links a partir da sua
especificao, por meio da indicao dos respectivos URL. Nos termos do acrdo do
Superior Tribunal de Justia em exame, sem os URLs, o provedor de pesquisa no
consegue controlar com eficincia a omisso de uma determinada imagem ou texto dos
resultados da busca virtual, impedindo-o, por conseguinte, de dar pleno cumprimento
ordem judicial.
A indicao dos links que se pretende excluir do resultado das pesquisas
realizadas com a aplicao de busca na Web, por meio da especificao dos respectivos
URL, pela parte interessada, possibilita ao juiz analisar o material por meio deles
acessado a fim de avaliar sua alegada ilicitude, exercendo o juzo de ponderao entre
os princpios de direitos fundamentais em coliso, de forma a decidir pela pertinncia da
excluso. A medida no atinge links de acesso a contedo no submetido apreciao
do juiz ou estranho demanda, no caracterizando, portanto, ato de censura, vedado
pela Constituio.
A hiptese tambm no se enquadra em outra norma de direito fundamental,
constitucional398 ou infraconstitucional,399 com estrutura de regra, objeto de juzo de
ponderao realizado pelo legislador, capaz de fornecer uma resposta pronta para o
caso.
A deciso do juiz quanto implementao da medida deve ser pautada, pois,
pela ponderao, mediante aplicao da mxima da proporcionalidade, entre os
princpios em coliso no caso em exame, como j mencionado, de um lado, o direito
de se informar (faculdade de toda a coletividade de usurios da Internet de acessar o
material) e, de outro, a inviolabilidade da honra e da imagem da autora da demanda.
398
399
Cf. item 3.4.1.

Cf. item 3.4.2.
203
Em conformidade com a mxima parcial da adequao, deve-se avaliar se a

medida examinada adequada para fomentar a realizao do objetivo perseguido.400 Se
a parte demandante tem o propsito declarado de restringir o acesso do pblico, por
meio de aplicao de busca na Web, a determinado contedo reputado ofensivo a seus
direitos fundamentais da personalidade, e no remov-lo da Internet, a resposta
positiva, pois a excluso de links especificados pelos respectivos URL fomenta a
realizao desse objetivo.
De acordo com a mxima parcial da necessidade, deve-se avaliar se a medida
examinada , dentre as que se mostrem similarmente adequadas, a que restringe menos
o direito afetado.401 No caso em exame, a resposta a essa indagao tambm positiva.
Isso porque, dentre as medidas possveis para alterar o resultado de pesquisas feitas com
aplicao de busca na Web, no se vislumbra nenhuma outra aproximadamente to
eficiente quanto excluso de links especificados pelos respectivos URL que afete em
menor intensidade a liberdade de informao jornalstica (em sua dimenso de direito de
se informar).
A especificao dos links a serem removidos do resultado das pesquisas feitas
com aplicao de busca na Web por meio da indicao dos respectivos URL permite
que a medida restritiva determinada pelo juiz no atinja informao jornalstica estranha
ao objeto da demanda ou no submetida sua avaliao.402 Trata-se, pois, de medida
que, em relao aplicao de busca na Web, melhor atende mxima parcial da
necessidade.
Na
etapa
final
da
ponderao
mediante
aplicao
da
mxima
da
proporcionalidade, deve-se avaliar o equilbrio entre a restrio da liberdade de

informao jornalstica em sua dimenso de direito de se informar (da coletividade de
400
401
402
Cf. item 2.3.2.1.

Cf. item 2.3.2.1.
Ainda que a excluso de links do resultado de pesquisas realizadas com aplicaes de busca na Web
no seja considerada, exatamente, uma forma de tornar indisponvel o contedo gerado por
terceiros, como previsto no artigo 19 do Marco Civil da Internet, a previso do seu 1., no sentido
de que a ordem judicial dever conter, sob pena de nulidade, identificao clara e especfica do
contedo apontado como infringente, que permita a localizao inequvoca do material, se no
aplicvel por analogia, ao menos corrobora a necessidade de indicao do URL tambm para a
alterao de resultados de pesquisas feitas com aplicaes de busca na Web.
204
usurios da Internet) e a realizao dos direitos fundamentais da personalidade da

autora, especificamente a inviolabilidade da honra e a inviolabilidade da imagem
(proporcionalidade em sentido estrito).403
Predefinidos os pesos abstratos dos princpios em jogo, todos situados no nvel
intermedirio da escala tridica,404 tem-se que, no caso em exame, a intensidade da
interveno no direito de se informar (IPsC), isto , o grau de no satisfao ou de
afetao desse princpio, pode ser classificado como moderado, haja vista que, embora
submetido apreciao do juiz, no restou reconhecida no acrdo do Superior Tribunal
de Justia eventual falsidade de todo o contedo questionado, que se refere no apenas a
pedofilia, mas a qualquer prtica criminosa relacionada autora da demanda espectro
bastante vasto.405
A importncia da satisfao da inviolabilidade da honra (WPhC) e da
inviolabilidade da imagem (WPiC) da autora da demanda pode ser classificada como
sria, especialmente por se tratar de uma apresentadora de histrico profissional
intimamente relacionado ao pblico infantil, cuja atuao, por conseguinte, depende de
predicados morais afetados severamente em caso de vinculao de seu nome e imagem
prtica de pedofilia e a outros crimes, inclusive mediante emprego de montagem de
foto truncada.406
A segurana das premissas empricas que versam sobre a afetao que a medida
em exame projeta sobre o direito de se informar (SPsC) deve ser classificada como
plausvel.407 Tambm no tocante s aplicaes de busca na Web, no se revela
apropriado atribuir o grau mximo de certeza s apreciaes empricas relativas
afetao de tal direito, pelo fato de que a sua restrio pela medida em exame pode ser
contornada com considervel facilidade e rapidez, por meio da criao e veiculao de
contedo anlogo ou similar, em decorrncia do fator instantaneidade da informao
403
404
405
406
407
Cf. item 2.3.2.1.

Cf. item 3.4.1.2. Assim, o peso abstrato do direito de se informar (GPsA), da inviolabilidade da honra
(GPhA) e da inviolabilidade da imagem (GPiA) equivale a 21 = 2.
Assim, a intensidade da interveno no direito de se informar (IPsC) equivale a 21 = 2.
Assim, tanto a importncia da satisfao da inviolabilidade da honra (WPhC) quanto a importncia da
satisfao da inviolabilidade da imagem (WPiC) equivalem a 22 = 4.
Assim, a segurana das premissas empricas que versam sobre a afetao que a medida projeta sobre o
direito de se informar (SPsC) equivale a 2-1 = .
205
jornalstica na Internet,408 no havendo segurana, pois, de que a interveno imposta ao

princpio em questo ser durvel.
Por outro lado, improvvel que a remoo de links especificados do resultado
de pesquisas feitas com as aplicaes de busca na Web implique a cessao da violao
que o respectivo material causa aos direitos fundamentais da personalidade da autora da
demanda. A medida em exame tem a sua eficcia limitada pela probabilidade de que o
material reputado ilcito pelo juiz, que permanece disponvel no site em que veiculado,
seja replicado em outros, identificados por diferentes URL, que passam, aps breve
lapso temporal, a ser indicados no resultado das pesquisas realizadas com as aplicaes
de busca na Web.
Se, como acima mencionado, no raro que o material removido de uma
aplicao de exibio de contedo volte a ser nela inserido por outro usurio (quando
no pelo mesmo), no apenas possvel, mas consideravelmente provvel, a replicao
desse material em outros dos milhes de sites existentes na Internet. Consequncia disso
que os links de acesso a esses sites passam a ser exibidos no resultado das pesquisas
realizadas com as aplicaes de busca na Web, normalmente a partir das mesmas
palavras-chave que conduziam ao material inicialmente questionado e objeto da
determinao judicial.
Desse modo, no que diz respeito excluso de links especificados pelos
respectivos URL do resultado de pesquisas realizadas com aplicaes de busca na Web,
a segurana das premissas empricas que versam sobre a afetao que a medida projeta
sobre a inviolabilidade da honra (SPhC) e da imagem (SPiC) apenas no
evidentemente falsa.409
Com base nos elementos analisados, o resultado do sopesamento indica que a
inviolabilidade da honra e da imagem da autora da demanda, sob as condies do caso
408
409
Cf. item 4.6.2.

sobre a inviolabilidade da honra (SPhC) quanto a segurana das premissas empricas que versam sobre
a afetao que a medida projeta sobre a inviolabilidade da imagem (SPiC) equivalem a 2-2 = .
206
em exame, tem precedncia sobre a liberdade de informao jornalstica.410 Significa

que, no caso analisado, a remoo de links especificados mediante indicao dos
respectivos URL do resultado de pesquisas realizadas com aplicaes de busca na Web,
aps a apreciao do contedo por meio deles acessado pelo juiz competente, consistiria
em medida proporcional e correta do ponto de vista dos direitos fundamentais.
5.3.3.4 Resultado da aplicao da teoria dos princpios
luz da teoria adotada neste trabalho, da resoluo do caso examinado

possvel extrair a seguinte norma de direito fundamental atribuda: Em caso de exibio,
no resultado de pesquisas realizadas com aplicaes de busca na Web, de links de
acesso a pginas em que veiculada informao jornalstica que vincule prtica de
pedofilia e a outros crimes o nome de uma apresentadora de histrico profissional
intimamente relacionado ao pblico infantil (isto , que afete de forma sria e
concomitante a honra e a imagem da pessoa), esses direitos da personalidade tm
precedncia sobre a liberdade de informao jornalstica, quando no reconhecida a
falsidade do contedo questionado (isto , quando a intensidade da interveno da
liberdade de informao jornalstica for moderada), o que implica a obrigao de
remoo dos respectivos links do resultado das pesquisas, pelo provedor, mediante
determinao judicial que especifique seus URL.411
410
GPs,h-iC =
411
Embora se tenha deixado claro, j na introduo deste trabalho, a ausncia de inteno de se proceder
anlise do tema luz do Direito comparado, concentrando-se a anlise jurisprudencial, por
conseguinte, em julgados de Tribunais brasileiros, merece registro, por sua relevncia histrica e
repercusso, acrdo proferido pelo Tribunal de Justia da Unio Europeia em 13.05.2014, no
Processo n. C-131/12. O processo iniciou-se por reclamao formulada Agencia Espaola de
Proteccin de Datos (Agncia Espanhola de Proteo de Dados, AEPD) pelo cidado espanhol M.
Costeja Gonzlez contra La Vanguardia Ediciones SL, Google Spain e Google Inc., sob a alegao de
que, ao se digitar seu nome nas aplicaes de busca na Web do Google, seriam exibidos no resultado
da pesquisa links de acesso a duas pginas do site do jornal La Vanguardia, datadas de janeiro e
maro de 1998, que noticiavam uma venda de imveis em hasta pblica organizada na sequncia de
um arresto destinado a cobrar as dvidas suas para com a Segurana Social. Deferida em parte a
reclamao, o caso foi submetido ao Tribunal de Justia da Unio Europeia. Com base nas normas
previstas na Diretiva n. 95/46/CE do Parlamento Europeu e do Conselho, o Tribunal reconheceu o
direito do reclamante de exigir a supresso das referidas ligaes dessa lista de resultados, tendo em
vista o carter sensvel, para a vida privada dessa pessoa, das informaes contidas nesses anncios e
IPsC . GPsA . SPsC

=
2.2.
=1
WPhC . GPhA .SPhC + WPiC . GPiA .SPiC 4 . 2 . + 4 . 2 . 2
207
o facto de a sua publicao inicial remontar h 16 anos, alm de que, no caso, no parece haver
razes especiais que justifiquem um interesse preponderante do pblico em ter acesso a essas
informaes no mbito dessa pesquisa. O acrdo deixa claro que a deciso sobre um pedido de
desvinculao do nome de uma pessoa de resultados de pesquisas feitas com aplicaes de busca na
Web deve levar em conta no apenas os direitos fundamentais do requerente, mas tambm o interesse
dos internautas em acessar a informao. Nesse sentido menciona que, na medida em que a supresso
de ligaes da lista de resultados pode, em funo da informao em causa, ter repercusses no
interesse legtimo dos internautas potencialmente interessados em ter acesso essa informao, h que
procurar, em situaes como as que esto em causa no processo principal, um justo equilbrio,
designadamente, entre esse interesse e os direitos fundamentais dessa pessoa nos termos dos artigos
7. e 8. da Carta. Embora seja verdade que, regra geral, os direitos da pessoa em causa protegidos por
esses artigos prevalecem tambm sobre o referido interesse dos internautas, esse equilbrio pode,
todavia, depender, em determinados casos particulares, da natureza da informao em questo e da
sua sensibilidade para a vida privada da pessoa em causa, bem como do interesse do pblico em
dispor dessa informao, que pode variar, designadamente, em funo do papel desempenhado por
essa pessoa na vida pblica. Portanto, embora no processo julgado a deciso tenha sido pelo
reconhecimento do direito do reclamante de requerer a supresso dos resultados das buscas realizadas
a partir do seu nome, especialmente em razo do extenso perodo decorrido desde a ocorrncia do fato
noticiado (16 anos), o Tribunal de Justia da Unio Europeia consignou a necessidade de se ponderar,
caso a caso, os direitos dos respectivos requerentes com o direito da coletividade de internautas de
acessar a informao, a fim de se chegar a um veredicto apropriado (Unio Europeia, Tribunal de
Justia, Processo n. C-131/12, j. 13.05.2014).
208
6
CONCLUSO: NORMAS DE DIREITOS FUNDAMENTAIS
ATRIBUDAS E DESDOBRAMENTOS
O emprego do modelo terico de resoluo de tenses entre direitos

fundamentais adotado neste trabalho a casos concretos envolvendo aplicaes de
exibio de contedo e de busca na Web submetidos ao Superior Tribunal de Justia
possibilitou que se chegasse a normas de direitos fundamentais atribudas vlidas para
situaes que venham a ocorrer sob as mesmas condies.412 To importante quanto
essas regras diretamente decorrentes da resoluo dos casos luz da teoria dos
princpios notar que outros tantos enunciados aplicveis a feitos similares podem ser
extrados daquelas mesmas situaes examinadas.
Isso ocorre porque a incidncia da regra proibitiva da censura, o teste das
mximas parciais da adequao e da necessidade, alm da maior parte das grandezas
consideradas no sopesamento entre a liberdade de informao jornalstica e os direitos
fundamentais da personalidade em situaes envolvendo aplicaes de exibio de
contedo e de busca na Web, isto , dos componentes da frmula do peso, no se
alteram totalmente a cada caso, variando apenas conforme se trate de um tipo ou outro
de aplicao de Internet.
No sopesamento realizado no escopo da proporcionalidade em sentido estrito, o
peso abstrato dos princpios envolvidos situa-se no nvel intermedirio de uma escala
tridica, e a segurana das premissas empricas que versam sobre a afetao sobre eles
projetada varia somente de acordo com a aplicao de Internet a que se refira o caso.413
412
413
Cf. itens 5.2.3.4 e 5.3.3.4.

Embora no pertinente aos casos especficos examinados no Captulo 5, tem inequvoca relevncia
para a resoluo das tenses entre os direitos fundamentais da personalidade e a liberdade de
informao jornalstica a caracterstica que esta tem de ser preservada e mantida disponvel ao livre
acesso dos usurios da Internet por perodo extenso ou indeterminado aps a sua publicao, referida
neste trabalho como perenidade (cf. item 4.6.3). Alm de causa frequente de litgios instaurados por
pessoas que pretendem fazer cessar a veiculao de informao jornalstica pretrita a seu respeito, a
perenidade pode impactar a segurana das premissas empricas que versam sobre a afetao que uma
medida restritiva projeta sobre os princpios em coliso. Ainda no que diz respeito a este ponto,
importante notar que o decurso de um longo perodo desde a ocorrncia do fato noticiado no implica,
per se, direito remoo da informao jornalstica por parte de quem se sente ofendido pelo seu
contedo. Como sustentamos em artigo dedicado ao chamado direito ao esquecimento, A ausncia de
209
A intensidade da interveno na liberdade da informao jornalstica e a importncia da

satisfao dos direitos da personalidade, por outro lado, no podem ser mensuradas de
antemo, por dependerem de fatores especficos do contedo informado; mas isso no
obsta o estabelecimento dos enunciados de que se est a tratar.
Assim, visando o estabelecimento de subsdios para a atividade jurisprudencial
na resoluo das situaes de tenso entre a liberdade de informao jornalstica e os
direitos fundamentais da personalidade no mbito da Internet, possvel enunciar, no
que se refere s aplicaes de exibio de contedo, conforme demonstrado ao se
aplicar a teoria dos princpios a caso concreto submetido ao Superior Tribunal de
Justia, que:
1. A imposio judicial da proibio de material em uma aplicao de exibio
de contedo (prprio, selecionado ou no selecionado) com base em critrios objetivos
genricos, como expresses que identifiquem ou sejam mencionadas no referido
material, inviabiliza o juzo de ponderao do juiz competente sobre a totalidade do
material afetado, inclusive material futuro, isto , que venha a ser inserido no respectivo
site e que mencione ou seja identificado pelas expresses objeto da determinao
judicial. Como tal, a medida configura ato de censura, vedado de forma definitiva pela
Constituio, por meio de norma com estrutura de regra, que no comporta gradao.414
414
contemporaneidade da informao, trao caracterstico de toda pretenso fundada no direito ao

esquecimento, apenas um dos vrios elementos fticos a serem considerados na ponderao com os
direitos da personalidade e/ou com a dignidade da pessoa humana, assim como so, por exemplo, a
sua veracidade e o interesse pblico de que se reveste a sua divulgao. Pode-se afirmar, nesse
sentido, que o direito ao esquecimento confunde-se, na verdade, com o resultado de uma ponderao
entre direitos fundamentais colidentes que, consideradas todas as circunstncias jurdicas e fticas do
caso concreto, induz ao preterimento da informao desatualizada. Assim como o conjunto de
circunstncias jurdicas e fticas do caso concreto pode levar a esse resultado, totalmente plausvel, e
bastante frequente, que a deciso judicial seja no sentido de permitir a veiculao da informao,
ainda que desatualizada, quando a totalidade dos elementos considerados na ponderao assim
determinar. Embora os reflexos de uma deciso nesse sentido sejam mais sensveis quando se trata da
veiculao de informao na internet, em vista da facilidade de acesso e do seu alcance global, esta
no uma circunstncia capaz, por si s, de determinar o resultado da ponderao. Da por que no se
sustenta a afirmao de um direito fundamental ao esquecimento, autnomo, que franqueie ao
indivduo a prerrogativa de tornar inacessvel toda e qualquer informao existente na internet a seu
respeito, pelo s fato de no ser atual (Ciro Torres Freitas e Pamela Gabrielle Meneguetti, Direito
fundamental ao esquecimento insustentvel).
Cf. item 5.2.3.1.
210
2. A imposio judicial da proibio automatizada de contedo, por meio de

filtros ou outros mecanismos tecnolgicos, a fim de impedir que seja veiculado por
aplicaes de exibio de contedo no selecionado material ilcito, de forma no
restrita a critrios objetivos genricos e independentemente da especificao de sua
localizao (URL), medida que esbarra na arquitetura da Internet, ao substituir o juzo
de ponderao de um juiz para avaliar a ilicitude do material questionado por uma
operao automatizada incapaz de reproduzir fielmente os seus critrios, restringindo,
assim, o livre fluxo da informao jornalstica de forma imponderada, arbitrria, a
caracterizar ato de censura, que a Constituio veda em definitivo.415
3. Igualmente configuradoras de censura e, como tal, vedadas em definitivo pela
Constituio, so eventuais medidas judiciais que impliquem a afetao de forma ainda
mais drstica do livre fluxo da informao jornalstica sem a devida ponderao do juiz
competente a respeito de todo o material alcanado, tais como o bloqueio do acesso
aplicao de exibio de contedo (prprio, selecionado ou no selecionado) ou ao site
em que mantida.
4. Em caso de veiculao de informao jornalstica em aplicao de exibio de
contedo no selecionado, que afete de forma sria e concomitante a honra e a imagem
de uma pessoa, esses direitos da personalidade tm precedncia sobre a liberdade de
informao jornalstica, quando a intensidade da interveno nesta for leve, o que
implica, do ponto de vista dos direitos fundamentais, a obrigao de remoo do
respectivo material pelo provedor, mediante determinao judicial que especifique sua
localizao por meio da indicao do URL.416
Da mesma anlise possvel extrair, aplicando-se a teoria dos princpios, os
seguintes enunciados relativos a aplicaes de exibio de contedos:
contedo (prprio, selecionado ou no selecionado), que afete de forma sria um nico
direito fundamental da personalidade de uma pessoa, esse direito tem precedncia sobre
415
416
Cf. item 5.2.3.2.

Cf. item 5.2.3.4.
211
a liberdade de informao jornalstica, quando a intensidade da interveno nesta for

leve, o que implica, do ponto de vista dos direitos fundamentais, a obrigao de
remoo do respectivo material pelo provedor, mediante determinao judicial que
especifique sua localizao por meio da indicao do URL.417
contedo (prprio, selecionado ou no selecionado), que afete de forma sria um nico
direito fundamental da personalidade de uma pessoa, a liberdade de informao
jornalstica tem precedncia, quando a intensidade da interveno nesta tambm for
sria, o que implica, do ponto de vista dos direitos fundamentais, a improcedncia da
pretenso de se obrigar o provedor a remover o respectivo material, ainda que
especificada sua localizao por meio da indicao do URL.418
contedo prprio, que, pelo seu teor e formato, seja passvel de alterao, e afete um
nico direito fundamental da personalidade de uma pessoa, a liberdade de informao
jornalstica tem precedncia quando a intensidade da interveno nesta for mais sria
que a importncia da satisfao do direito da personalidade, o que implica, do ponto de
vista dos direitos fundamentais, a improcedncia da pretenso de se obrigar o provedor
a alterar o respectivo material, ainda que especificada sua localizao por meio da
indicao do URL.419
contedo prprio, que, pelo seu teor e formato, seja passvel de alterao, e afete um
417
Em caso de aplicao de exibio de contedo no selecionado:

GPd-s,pC = IPdC . GPdA . SPdC + IPsC . GPsA . SPsC = 1 . 2 . + 1 . 2 . = 1
WPpC . GPpA .SPpC
4.2.
2
Em caso de aplicaes de exibio de contedo prprio e no selecionado, SPdC, SPsC e SPpC
passam a ser equivalentes a 20 = 1, o que no altera o resultado do sopesamento.
418
Em caso de aplicao de exibio de contedo no selecionado:
GPd-s,pC = IPdC . GPdA . SPdC + IPsC . GPsA . SPsC = 4 . 2 . + 4 . 2 . = 2
WPpC . GPpA .SPpC
4.2.
1
Em caso de aplicaes de exibio de contedo prprio e no selecionado, SPdC, SPsC e SPpC
passam a ser equivalentes a 20 = 1, o que no altera o resultado do sopesamento.
419
P. ex.: GPd,pC =
IPdC . GPdA . SPdC = 4 . 2 . 1 = 2

PpC . GPpA .SPpC
2.2.1 1
212
nico direito fundamental da personalidade de uma pessoa, este tem precedncia quando
a importncia da sua satisfao for mais sria que a intensidade da interveno na
liberdade de informao jornalstica, o que implica, do ponto de vista dos direitos
fundamentais, a obrigao de alterao do respectivo material pelo provedor, mediante
determinao judicial que especifique sua localizao por meio da indicao do URL.420
Em relao s aplicaes de busca na Web, tambm como demonstrado ao se
aplicar a teoria dos princpios a caso concreto submetido ao Superior Tribunal de
Justia, possvel enunciar que:
9. A imposio judicial do bloqueio automtico de todos os links do resultado
das pesquisas realizadas com a aplicao de busca na Web a partir de palavras-chave
determinadas inviabiliza o juzo de ponderao do juiz competente sobre a totalidade do
material afetado, inclusive material futuro, isto , que venha a ser criado em momento
posterior e seja passvel de localizao pela ferramenta de busca a partir das palavraschave objeto da determinao judicial. Como tal, a medida configura ato de censura,
vedado de forma definitiva pela Constituio, por meio de norma com estrutura de
regra, que no comporta gradao.421
10. A imposio judicial da proibio automatizada de exibio de links de
acesso a material ilcito no resultado de pesquisas realizadas com aplicaes de busca na
Web, por meio de filtros ou outros mecanismos tecnolgicos, de forma no restrita a
palavras-chave e independentemente da especificao de sua localizao (URL),
medida que esbarra na arquitetura da Internet, ao substituir o juzo de ponderao de um
juiz para avaliar a ilicitude do material questionado por uma operao automatizada
incapaz de reproduzir fielmente os seus critrios, restringindo, por conseguinte, o acesso
informao jornalstica de forma imponderada, arbitrria, a caracterizar ato de
censura, que a Constituio veda em definitivo.422
420
P. ex.: GPd,pC =
421
Cf. item 5.3.3.1.

Cf. item 5.3.3.2.
422
IPdC . GPdA . SPdC = 2 . 2 . 1 = 1

PpC . GPpA .SPpC 4 . 2 . 1 2
213
11. Igualmente configuradoras de censura e, como tal, vedadas em definitivo

pela Constituio, so eventuais medidas judiciais que impliquem a afetao de forma
ainda mais drstica do livre fluxo da informao jornalstica sem a devida ponderao
do juiz competente a respeito de todo o material alcanado, como o bloqueio do acesso
aplicao de busca na Web ou ao site em que mantida.
12. Em caso de exibio, no resultado de pesquisas realizadas com aplicaes de
busca na Web, de links de acesso a pginas em que veiculada informao jornalstica
que afete de forma sria e concomitante a honra e a imagem de uma pessoa, esses
direitos da personalidade tm precedncia sobre a liberdade de informao jornalstica,
quando a intensidade da interveno nesta for moderada, o que implica, do ponto de
vista dos direitos fundamentais, a obrigao de remoo dos respectivos links do
resultado das pesquisas, pelo provedor, mediante determinao judicial que especifique
seus URL.423
Da mesma anlise possvel extrair, aplicando-se a teoria dos princpios, os
seguintes enunciados relativos a aplicaes de busca na Web:
que afete de forma sria um nico direito fundamental da personalidade de uma pessoa,
esse direito tem precedncia sobre a liberdade de informao jornalstica, quando a
intensidade da interveno nesta for leve, o que implica, do ponto de vista dos direitos
fundamentais, a obrigao de remoo dos respectivos links do resultado das pesquisas,
pelo provedor, mediante determinao judicial que especifique seus URL.424
que afete de forma sria um nico direito fundamental da personalidade de uma pessoa,
a liberdade de informao jornalstica tem precedncia, quando a intensidade da
interveno nesta tambm for sria, o que implica, do ponto de vista dos direitos
423
424
Cf. item 5.3.3.4.

GPs,pC =
IPsC . GPsA . SPsC = 1 . 2 . = 1
WPpC . GPpA .SPpC
4.2. 2
214
fundamentais, a improcedncia da pretenso de se obrigar o provedor a remover do

resultado das pesquisas os respectivos links, ainda que especificados seus URL.425
Resultado da aplicao de uma teoria adequada ordem jurdico-constitucional
brasileira a casos concretos submetidos ao Judicirio, levando em considerao no
apenas as circunstncias jurdicas nsitas liberdade de informao jornalstica, mas
tambm as possibilidades fticas decorrentes, sobretudo, da arquitetura da Internet,
esses enunciados, ainda que no suficientes para resolver todas as situaes de tenso,426
so pertinentes ao propsito de mitigar o indesejado estado de dissonncia e
imprevisibilidade da jurisprudncia ptria relativa matria.
425
GPs,pC =
426
As situaes em que o sopesamento realizado com base nos valores da escala tridica conduz a um
estado de igualdade entre os pesos concretos dos princpios em coliso, no indicando qual deles tem
precedncia, podem ser solucionadas por meio de um refinamento da escada tridica, desdobrando-se
os trs nveis originais em nove (cf. item 2.3.2.2). Isso ocorre, por exemplo, nas situaes envolvendo
aplicaes de exibio de contedo (prprio no passvel de alterao, selecionado e no selecionado)
ou de busca na Web, quando a intensidade da interveno na liberdade da informao jornalstica
moderada e a importncia da satisfao do direito da personalidade com ela colidente sria, ou
quando a intensidade da interveno na liberdade da informao jornalstica leve e a importncia da
satisfao do direito da personalidade com ela colidente moderada.
IPsC . GPsA . SPsC

WPpC . GPpA .SPpC
=4.2.=2
4.2. 1
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Procedimento Ordinrio n. 1008543-15.2013.8.26.0100, deciso 06.03.2013.
BRASIL, 3. Vara Cvel do Frum Regional da Barra da Tijuca, Comarca do Rio de
Janeiro, Ao de Procedimento Sumrio n. 0023027-16.2010.8.19.0209, deciso
1..06.2011.
Lei n. 12.965, de 23 de abril de 2014.
Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002.
UNIO EUROPEIA, Tribunal de Justia, Processo n. C-131/12, j. 13.05.2014
229
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First
Quarter
2013
Results.
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Ibope, Nmero de pessoas com acesso internet passa de 100 milhes, 10 jul. 2013.
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Norma n. 4/1995, aprovada por meio da Portaria n. 148 do Ministrio das
Comunicaes,
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Disponvel
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<http://transition.fcc.gov/Reports/tcom1996.txt>.

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PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE SO PAULO

CIRO TORRES FREITAS

LIBERDADE DE INFORMAO JORNALSTICA E CENSURA NA

CIRO TORRES FREITAS

LIBERDADE DE INFORMAO JORNALSTICA E CENSURA NA

Dissertao de Mestrado apresentada Banca

PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE SO PAULO

minha esposa, TEREZA, e minha filha, CAROLINA,

Aos meus pais, JANE e JEFERSON,

Agradeo ao Professor Doutor ROBERTO DIAS, pela dedicao na orientao

FREITAS, Ciro Torres. Liberdade de informao jornalstica e censura na Internet.

A TEORIA DOS PRINCPIOS COMO

PONTO DE PARTIDA ............................................ 20

2.1 Razes para a escolha da teoria dos princpios de Alexy ............................. 20

2.6.2 A necessidade de definio do contedo essencial em dois nveis .... 51

PANORAMA JURDICO DA LIBERDADE

DE INFORMAO JORNALSTICA .................. 62

3.1 Aspectos histricos da liberdade de informao jornalstica ....................... 62

3.4.1.1. A vedao do anonimato ..................................................... 109

INTERNET: ARQUITETURA E CONCEITOS ............................................................... 133

A RESOLUO DE TENSES EM CONCRETO ........................................................... 169

CONCLUSO: NORMAS DE DIREITOS FUNDAMENTAIS ATRIBUDAS E

REFERNCIAS ................................................................................................................ 215

1.1 Delimitao do tema

A criao e a difuso da informao jornalstica no mais constituem, como

reservando-se atividade jurisdicional a tarefa de estabelecer o veredicto para cada caso

Foro Central de So Paulo, proibindo o ru de fazer qualquer postagem na rede mundial

tribunal, luz do ordenamento jurdico brasileiro, em especial das normas

citada, no h qualquer inteno de se proceder anlise do tema luz do Direito

1.2 Mtodo de trabalho e abordagem metodolgica

Este trabalho adota como mtodo a anlise da doutrina e da jurisprudncia. A

1.3 Desenvolvimento do trabalho

Este trabalho composto por seis captulos.

abordagem j no Captulo 2, antes mesmo de se tratar dos conceitos que do ttulo ao

Lei n. 12.965, de 23 de abril de 2014.

informao jornalstica e os direitos fundamentais da personalidade que venham a

2.1 Razes para a escolha da teoria dos princpios de Alexy

O exerccio da liberdade de informao jornalstica um exerccio de resoluo

fundamentais; e a prpria Constituio prev que o exerccio daquela encontra limite na

Da a necessidade de se recorrer a uma teoria apta a pautar a resoluo das

teoria dos direitos fundamentais da Constituio alem,14 desenvolvida com base na

2.2 Regras e princpios

Robert Alexy, Teoria dos direitos fundamentais, p. 32.

qualquer outro critrio material.15 Trata-se, em verdade, de uma distino qualitativa,

fticas existentes.20 Os princpios constituem, assim, mandamentos de otimizao,

Robert Alexy, Teoria dos direitos fundamentais, p. 90.

satisfeito ou no satisfeito, mas sob nenhuma hiptese graduado, cumprido em nvel

2.3 Tenses entre normas de direitos fundamentais

Torna-se mais evidente a distino entre os dois tipos bsicos de normas de

Cf. item 3.2.2.1.

2.3.1 O conflito entre regras

Um conflito entre regras somente pode ser solucionado de duas formas: ou se

Robert Alexy, Teoria dos direitos fundamentais, p. 92.

2.3.2 A coliso entre princpios

Diferentemente do que se d em relao aos conflitos entre regras, colises entre

2.3.2.1 A mxima da proporcionalidade

A mxima da proporcionalidade composta por trs mximas parciais que

Robert Alexy, Teoria dos direitos fundamentais, p. 96.

Na ponderao realizada mediante a aplicao da mxima da proporcionalidade,

Virglio Afonso da Silva, O proporcional e o razovel, p. 34.

O fato de que a teoria dos princpios implica o princpio da

As mximas parciais da adequao e da necessidade decorrem do fato de

Robert Alexy, Sobre a estrutura dos princpios jurdicos, p. 159.