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CPM-parte Geral-Comentado-Paulo-Tadeu PDF
CPM-parte Geral-Comentado-Paulo-Tadeu PDF
1 edio
Belo Horizonte, 2013.
2
Sumrio
1. Consideraes Iniciais.......................................................................................03
2.Art. 1 - Princpio da legalidade................................................................................04
3. Art. 2 - Lei supressiva de incriminao .................................................................05
4. Art. 3 - Medidas de segurana................................................................................09
5. Art. 4 - Lei excepcional ou temporria ..................................................................09
6.Art. 5 - Tempo do crime .........................................................................................10
7. Art. 6 - Lugar do crime ..........................................................................................11
8.Art. 7 - Territorialidade.Extraterritorialidade..........................................................11
9. Art. 8. Pena cumprida no estrangeiro ....................................................................15
10. Art. 9. Crime militares em tempo de paz...15
11. Art. 10. Crimes militares em tempo de guerra....24
12.Art. 11.Militares estrangeiros ..27
13. Art. 12. Equiparao a militar da ativa....27
14.Art. 13. Militar da reserve ou reformado..28
15. Art. 14. Defeito de incorporao .28
16. Art. 15. Tempo de Guerra29
17. Art. 16. Contagem de prazo.29
18.Art. 17.Legislao especial. Salrio mnimo ...30
19. Art. 18. Crimes praticado em prejuzo de pas aliado.............................................30
20.Art. 19. Infraes disciplinares.....31
21. Art. 20. Crimes praticados em tempo de Guerra..33
22. Art. 21.Assemelhado33
23. Art. 22. Pessoa considerada militar..34
24.Art. 23. Equiparao a comandante......36
25. Art. 24. Conceito de superior......36
26.Art. 25. Crime praticado em presena do inimigo37
27. Art. 26. Referncia a brasileiro ou nacional...37
28. Art.27.Os que se compreendem como funcionrios da Justia Militar.................39
29.Art. 28. Casos de prevalncia do Cdigo Penal Militar..........................................39
30. Art.29. Relao de causalidade...40
31.Art. 30. Crime consumado..42
32. Art. 31. Desistncia voluntria e arrependimento eficaz43
33. Art. 32. Crime impossvel ..44
34. Art. 33. Crime doloso e culposo.....44
35.Art. 34. Nenhuma pena sem culpabilidade..47
36. Art. 35. Erro de direito.48
37.Art. 36. Erro de fato.................................................................................................49
38. Art. 37. Erro sobre a pessoa....................................................................................54
39. Consideraes finais............................................................................................55
40. Referncias Bibliogrficas...................................................................................57
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1. Consideraes Iniciais
O estudo tem por objetivo permitir o conhecimento dos artigos 01 a 37, que se
encontram inseridos na Parte Geral por aqueles que atuam na seara militar, operadores e
jurisdicionados, levando a uma reflexo a respeito dos conceitos iniciais estabelecidos
na legislao castrense.
Em razo disto, foi realizado um estudo por meio de comentrios a respeito dos
preceitos que se iniciam no art. 1, que cuida do princpio da legalidade que se encontra
consagrado no texto constitucional e nos instrumentos internacionais subscritos pelo
Brasil e termina com o estudo da teoria do erro, que tem sua relevncia quando da
anlise dos atos objetivos praticados pelos infratores no curso do processo-crime.
2.Princpio de legalidade
Art. 1 No h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao
legal.
completam para formarem aquilo que se denomina de principio da legalidade, que nos
Estados de Direito possui uma grande relevncia, a qual nos Estados de exceo
dificilmente observada e respeitada, ficando as pessoas a merc da vontade daqueles
que se encontram no Poder, que acabam criando tipos de carter geral, estabelecendo
disposies sem sentido, com o intuito de prejudicar aqueles que se coloquem como
opositores do regime. Verifica-se que na atualidade os instrumentos internacionais
tambm buscam garantir os direitos humanos, direitos fundamentais, estabelecendo de
forma expressa o princpio da legalidade, que dever ser observado pelos pases
subscritores destes Tratados. Alm disso, os tratados internacionais ainda asseguram a
garantia do jurisdicionado de acesso aos Tribunais, e o direito inalienvel do habeas
corpus que no poder ser suprimido. Afinal, a maior garantia que uma pessoa possui
a existncia de um Poder Judicirio independente, com plenas condies de restabelecer
os direitos e as garantias fundamentais todas s vezes em que for provocado em
atendimento aos preceitos enumerados na vigente Constituio Federal de 1988.
Art. 2 Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime,
cessando, em virtude dela, a prpria vigncia de sentena condenatria irrecorrvel,
salvo quanto aos efeitos de natureza civil.
abandonar as suas Corporaes por mais de 8 (oito) dias para viajarem na maioria das
vezes para os Estados Unidos da Amrica. Quando estas pessoas so presas pela Polcia
de Imigrao Americana, ou mesmo por um outro rgo policial, por se encontrarem de
forma ilegal no territrio americano, costumam permanecer um tempo razovel nos
estabelecimentos penais daquele pas, e depois disso so enviadas de volta para o Brasil.
Em razo disto, ou seja, o prejuzo que este tipo de conduta costuma trazer para as
Instituies Militares Estaduais, alguns estudiosos do direito penal e processual penal
militar tm defendido que o crime de desero para os policias militares e bombeiros
militares no deveria mais existir, devendo estes servidores pblicos serem submetidos
prontamente a um processo administrativo disciplinar semelhante ao que ocorre com o
servidor civil, quando se verifica o abandono de funo por mais de 30 dias. Se um dia,
por exemplo, surgir uma lei federal que no mais considere o crime de desero, ou
seja, o abandono de funo por mais de 8 (oito) dias, como sendo um crime militar em
relao aos militares estaduais, todos aqueles que estiverem cumprindo pena em
estabelecimento penal militar, ou mesmo em uma Unidade Militar, ou ainda estejam
respondendo a um processo-crime perante a Justia Militar Estadual, ou perante a
Justia Militar do Distrito Federal, estes infratores sero beneficiados pela lei, art. 2, do
CPM1, o que no impedir o processo administrativo e ainda a propositura de uma ao
cvel por parte da Fazenda Pblica caso esta entenda que o afastamento do militar
causou prejuzos ou mesmo embarao para a Administrao Pblica Militar, inclusive
com prejuzos para a populao quanto a prestao dos servios de segurana pblica,
os quais devem ser de qualidade e eficientes, na busca da preservaro da integridade
fsica e do patrimnio dos brasileiros, natos ou naturalizados, e dos estrangeiros que
vivem no territrio nacional.
A lei posterior que seja mais favorvel ao infrator, agente militar, federal ou estadual,
civil, ou funcionrio civil, que integra o quadro de pessoal das Foras Armadas, o
alcanar ainda que exista uma sentena penal transitada em julgado. Esse princpio
1
No Estado de Minas Gerais, o crime de desero estava se tornando habitual,
principalmente nas Regies compreendidas pelas Cidades de Governador Valadares
e Montes Claros. O Cdigo de tica e Disciplina dos Militares do Estado no
estabelecida de forma expressa a possibilidade de submisso do militar revertido ou
reintegrado, aps este ser processado e julgado perante a Justia Militar Estadual,
de ser submetido a Processo Administrativo Disciplinar Militar. No ano de 2007, foi
editada uma lei estadual que alterou o Estatuto dos Servidores Militares do Estado
e modificou esta realidade, e passou a permitir expressamente que o militar que
tenha praticado o crime de desero possa ser submetido PAD para que a
administrao pblica militar verifique se o infrator possui ou no condies de
permanecer nos quadros de sua Corporao. Em razo do advento da lei, ocorreu
uma diminuio do nmero de ilcitos referentes desero. Alm disso, antes da
entrada em vigor da lei, muitos desertores que se encontravam nos Estados Unidos
retornaram daquele pas para o Estado de Minas Gerais para que pudessem
reassumir as sus funes perante a PMMG, ou perante o CBMMG.
7
2
JESUS, Damsio Evangelista de. Cdigo Penal Anotado. 12 ed. So Paulo:
Saraiva, 2002, p.7.
3
A Lei de Organizao e Diviso Judiciria do Estado de Minas Gerais, LC n
55/2005, posteriormente modificada pela LC n 85/2005, estabelece que na seara
militar o Juiz de Direito Titular de cada Auditoria Judiciria Militar seria o
responsvel pela execuo dos processos julgados na Auditoria. Em razo de
conflito de competncia suscitado pelo MM Juiz de Direito Titular da 2 AJME/MG
em relao ao MM Juiz de Direito Cooperador daquela mesma Auditoria, o Egrgio
Tribunal de Justia Militar Estadual decidiu reiteradas vezes que a execuo dos
julgados deveria ser feita da seguinte forma. O Juiz de Direito Titular ficaria
responsvel apenas e to somente pela execuo dos julgados dos processos de
sua competncia, e o Juiz de Direito Cooperador ficaria responsvel pela execuo
dos julgados dos processos de sua competncia. A deciso proferida pelo Tribunal
de Justia Militar de Minas Gerais alcana tambm as demais Auditorias, ou seja, a
1 AJME e a 3 AJME.
8
4
No sistema jurdico que foi adotado pela Repblica Federativa do Brasil, o Juiz ou
Tribunal no pode deixar de decidir as questes que so levadas ao seu
conhecimento, sob a alegao de existncia de lacunas, ou mesmo de omisses na
legislao. Toda a questo apresentada ao Poder Judicirio, Federal ou Estadual,
em atendimento ao princpio da inafastabilidade que foi consagrado na Constituio
Federal de 1988 deve ser decidida, sob pena de nulidade da deciso devendo uma
outra ser proferida, para que esta anlise de forma efetiva a questo que foi levada
ao conhecimento do rgo jurisdicional.
5
BADAR, Ramagem. Comentrios ao Cdigo Penal Militar de 1969 Parte Geral.
So Paulo: Editora Juriscrdi Ltda, 1972, p. 28-29.
9
4.Medidas de segurana
Art. 3 As medidas de segurana regem-se pela lei vigente ao tempo da sentena,
prevalecendo, entretanto, se diversa, a lei vigente ao tempo da execuo.
A fixao de uma sano a ser aplicada ao condenado estabelecida no momento da
sentena, a qual coloca trmino ao processo. No se pode esquecer ainda que a fixao
da sano representada por uma pena privativa de liberdade, ou por uma medida de
segurana, cdigo penal militar, ou uma pena privativa de liberdade, uma pena restritiva
de direito, uma pena alternativa, ou uma medida de segurana, cdigo penal brasileiro,
dever observar o sistema trifsico e a individualizao da pena que foi expressamente
estabelecida pela Constituio Federal de 1988 ao cuidar dos direitos e garantias
fundamentais do cidado, art. 5. Neste sentido, pode-se afirmar que este momento um
dos mais importantes da marcha processual, quando o juiz deve analisar todos os
elementos da instruo probatria e estabelecer a individualizao da sano. Caso o
juiz verifique que o acusado no tem condies de ser considerado imputvel dever
impor a este uma medida de segurana. Na maioria das vezes, no curso do processo j
foi suscitado o incidente de insanidade mental para que esta condio possa ser
analisada. Mas, pode acontecer que o acusado no curso da execuo passe a ser portador
de alguma doena de natureza mental, o que trar como conseqncia a imposio de
uma medida de segurana no curso desta fase processual. Estas so as condies
estabelecidas pelo art. 3 do Cdigo Penal Militar, levando em considerao neste caso
a lei vigente ao tempo da execuo da deciso transitada em julgado, que foi
estabelecida pela Justia Militar da Unio, ou pela Justia Militar dos Estados-membros
ou a Justia Militar do Distrito Federal.
6
No mbito da Justia Militar Estadual e da Justia Militar do Distrito Federal, o Juiz
que atua perante esta Justia Especializada, integrante do Poder Judicirio e
provido ao cargo por meio de um concurso pblico de provas e ttulos, com a
participao efetiva de um integrante da Ordem dos Advogados do Brasil, em
atendimento ao preceito estabelecido na Constituio Federal de 1988, antes
recebia a denominao de Juiz-Auditor. Mas, com o advento da Emenda
Constitucional 45/2004, passou a receber a denominao de Juiz de Direito do Juzo
Militar.
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6.Tempo do crime
Art. 5 Considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda que outro
seja o do resultado.
Segundo ensina a doutrina clssica do direito penal crime igual ao ou omisso
mais resultado. Na condio de parte integrante do ilcito o resultado poder ocorrer
logo aps a ao ou a omisso, ou poder ser uma conseqncia no imediata destas
condutas. Existem alguns crimes que se encontram previstos nas leis penais, comuns ou
militares, que independem do resultado, como por exemplo, o crime de corrupo
passiva, solicitar ou receber vantagem indevida. O vigente Cdigo Penal Militar
estabeleceu que o tempo do crime ser o momento da ao ou omisso, mesmo que o
resultado no ocorra logo aps, como por exemplo, no caso do crime de homicdio,
aonde a vtima somente aps um ms vem a falecer. Para os efeitos penais considera-se
como praticado o crime no dia em que a vtima sofreu a ao ou omisso pretendida
7
LAZZARINI, lvaro. Estudos de Direito Administrativo. Coordenao Yussef Cahali.
So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1996.
8
ROMEIRO, Jorge Alberto. Direito Penal Militar Parte Geral. So Paulo: Editora
Saraiva, 1994, p. 49.
11
pelo agente do ilcito. O tempo do crime o marco inicial para a contagem do instituto
da prescrio, que no Brasil precisa ser revisto em razo das dificuldades que
atualmente existem para uma efetiva aplicao da lei penal. Os diversos recursos
previstos nos cdigos processuais, a utilizao inadequada de determinados institutos,
permitem que o infrator possa ser beneficiado com o instituto da prescrio, o que traz
como conseqncia uma resposta no efetiva ao ato que foi praticado.
7.Lugar do crime
Art. 6 Considera-se praticado o fato, no lugar em que se desenvolveu a atividade
criminosa, no todo ou em parte, e ainda que sob forma de participao, bem como onde
se produziu ou deveria produzir-se o resultado. Nos crimes omissivos, o fato considera-
se praticado no lugar em que deveria realizar-se a ao omitida.
O CPM estabeleceu duas regras para determinar o lugar do crime. Segundo a lei penal
militar, inicialmente considera-se como sendo o local do crime o lugar em que se
desenvolveu a atividade criminosa, no todo ou em parte, ainda que sob a forma de
participao. A atividade criminosa deve ser entendida como sendo as aes
desenvolvidas pelos infratores no momento da ao, a qual poder se exaurir no todo,
ou apenas em uma parte. A prtica de um ilcito poder ocorrer com a atuao de um
autor, ou mais de um autor, o denominado concurso de agentes, onde existe o autor
mais os co-autores, ou conforme denominao utilizada na Justia os co-rus. Alm
destes, ainda existe a figura do partcipe, aquela pessoa que no participa do ncleo
central do tipo, mas que contribuiu para a prtica do ilcito. Neste caso, o CPM
estabeleceu que deve ser observada a mesma regra que aplicada para os autores ou co-
autores. Afinal, no poderia ser diferente, pois o participe auxilia de forma direta ou
mesmo indireta para a prtica do ilcito, e mesmo que fique sujeito a uma pena menor
relativa aos atos que praticou, deve ficar sujeito mesma regra quanto ao lugar do crime
e tambm quanto ao tempo do crime. Alm disso, o artigo ainda estabeleceu que o lugar
do crime tambm poder ser determinado levando-se em considerao a questo do
resultado, ou seja, o local onde se produziu ou deveria se produzir o resultado. Se o
crime conforme j mencionado igual ao ou omisso mais resultado, a norma penal
para evitar dvidas tambm levou em considerao questo do resultado pretendido
em um primeiro momento com a ao. Com relao omisso, foi estabelecida uma
segunda regra a ser considerada pela polcia judiciria militar e mesmo pelos intrpretes
da lei penal militar. Para os efeitos deste Cdigo, o lugar do crime no tocante aos crimes
omissivos deve ser considerado como sendo o lugar onde deveria se realizar a ao
omissiva, no se fazendo neste caso meno a questo do resultado. Na prtica, verifica-
se que a maioria dos crimes so praticados de forma comissiva, sendo excepcional os
ilcitos que so praticados de forma omissiva, como por exemplo, a omisso de socorro.
Apesar disto, o Cdigo Penal Militar no deixou de estabelecer de forma expressa a
regra que deve ser observada no tocante aos crimes omissivos.
8.Territorialidade, Extraterritorialidade
Art. 7 Aplica-se a lei penal militar, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de
direito internacional, ao crime cometido, no todo ou em parte no territrio nacional, ou
fora dele, ainda que, neste caso, o agente esteja sendo processado ou tenha sido julgado
pela justia estrangeira.
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O CPM estabeleceu como regra que a lei penal militar acompanha os militares
brasileiros, estaduais ou federais, onde quer que estes se encontrem no cumprimento de
sua misso constitucional, seja no territrio nacional, ou fora do territrio nacional. A
lei penal militar deve ser aplicada sem prejuzo de Convenes, ou Tratados
Internacionais, que foram subscritos pelo Brasil, com a aprovao do Congresso
Nacional, e tambm do Poder Executivo por meio do Presidente da Repblica, como
ocorreu, por exemplo, com o Tratado de Roma e a Conveno Americana de Direitos
Humanos, Pacto de So Jos da Costa Rica, a Declarao Universal dos Direitos do
Homem, entre outros. O fato de o infrator estar sendo processado ou mesmo tenha sido
julgado pela justia estrangeira tambm no impede a aplicao do cdigo penal
militar, em razo do princpio da extraterritorialidade que foi adotado pela legislao
militar brasileira. A respeito do assunto, territorialidade e extraterritorialidade,
destaca-se o artigo Aplicao do Tratado de Roma no Direito Militar9, segundo qual,
1-Introduo - A Constituio Federal de 1988 que no decorrer dos anos vem
sofrendo vrias modificaes em nome da governabilidade, assegura aos brasileiros e
aos estrangeiros residentes no pas, os direitos enumerados no art. 5, que so auto-
aplicveis e integram o que se denomina de clusulas ptreas, ou seja, clusulas de
pedra, que no admitem emenda constitucional, caso contrrio provavelmente j teriam
sofrido vrias modificaes. A esperana da nao que a Constituio Federal de
1988 possa envelhecer seguindo os passos da Constituio americana do sculo XVIII.
Afinal, o pas j teve seis constituies antes do vigente texto constitucional, 1824,
1891, 1934, 1937, 1946 e 1967, devendo reunir esforos para que a atual constituio
possa se tornar perene, servindo de referncia e garantia as novas geraes que
acreditam na existncia do Estado democrtico de Direito. O 2, do art. 5, da CF,
assegura aos cidados em seu aspecto amplo no apenas os direitos enumerados no
texto constitucional, mas tambm os decorrentes dos tratados internacionais que foram
subscritos pela Repblica Federativa do Brasil. Seguindo a sua tradio, o governo
brasileiro vem subscrevendo tratados internacionais importantes, como a Declarao
Universal de Direitos Humanos da Organizao das Naes Unidas ONU, o Tratado
de Combate ao Trfico de Mulheres e Crianas, o Tratado de Proteo ao Trabalho
Infantil, a Conveno Americana de Direitos Humanos, denominada de Pacto de So
Jos da Costa Rica, entre outros. Na busca de uma maior integrao do Brasil na
comunidade internacional, a Unio seguindo outros pases subscreveu o Tratado de
Roma, que instituiu o Tribunal Penal Internacional, com sede em Haia, na Holanda. 2.
Aprovao do Tratado e o seu alcance - O Congresso Nacional com fundamento na
Constituio Federal de 1988 por meio de decreto legislativo, e o Poder Executivo por
meio de decreto presidencial, aprovaram o Tratado Internacional de Roma, o qual
passou a integrar o sistema jurdico nacional ao lado das leis federais e
complementares. Por fora do Tratado, as tropas brasileiras que praticarem crimes de
guerra, genocdio, atos de agresso a civis, ou violao as convenes de guerra,
ficaro sujeitos a julgamento com base nas disposies do Estatuto Internacional de
forma subsidiria. No se pode esquecer ainda que o Cdigo Penal Militar, Decreto-lei
1001, de 1969, poder ser aplicado fora do territrio nacional. Para tanto, os Juzes-
Auditores da Unio acompanharo as tropas no teatro de operaes, o mesmo
9
ROSA, Paulo Tadeu Rodrigues. Aplicao do Tratado de Roma no Direito Militar,
Pagina Militar, Rio de Janeiro. Disponvel em http://www.militar.com.br, 2003.
13
remunerada e que foi formado nos Institutos de Formao de Oficiais da Reserva, dentre
eles, o CPOR, ou NPOR, e que tenha sido chamado a defender a Ptria nos casos de
guerra declarada pelo Senhor Presidente da Repblica na forma estabelecida em lei e
devidamente autorizado pelo Congresso Nacional no exerccio de suas atribuies
legais.
O territrio nacional a princpio por definio o espao fsico de mais de oito milhes
de quilmetros quadrados onde se encontram situados os Estados da Federao, o
Distrito Federal, e os Municpios, juntamente com o mar territorial e o espao areo,
mais a plataforma continental, que so defendidos pelas Foras Armadas no exerccio
de suas funes constitucionais. O Cdigo Penal Militar na busca de uma efetiva
aplicao da lei penal estabeleceu que as aeronaves e os navios brasileiros onde quer
que se encontrem sob comando militar, ou militarmente utilizados, ou ocupados, por
ordem legal de autoridade competente, ainda que de propriedade privada, so
considerados extenso do territrio nacional. A regra que foi estabelecida pela lei
castrense que os militares que se encontrem no territrio nacional, ou fora dele no
exerccio de suas funes constitucionais, ficam sujeitos a lei penal militar, e em razo
disto estabeleceu um critrio de extenso do territrio nacional que foge aos aspectos
fsicos em regra considerados pelos pases para a definio de seus limites territoriais.
Conceito de navio
3 Para efeito da aplicao deste Cdigo, considera-se navio toda embarcao sob
comando militar.
A Marinha do Brasil, Fora Armada mais antiga do pas, possui a sua frota constituda
por vrios navios de guerra, dentre eles, o Navio Aerdromo So Paulo que substituiu o
Aerdromo Minas Gerais, tambm denominado de porta-avies, alm de cruzadores,
corvetas, submarinos, entre outros, que so os responsveis pela preservao do mar
territorial e tambm dos rios brasileiros. Pode ocorrer que os navios pertencentes
Marinha Mercante, ou mesmo a particulares, se encontrem sob o comando militar;
sendo que neste caso ficaro sujeitos a legislao penal militar brasileira. Em razo do
vasto litoral brasileiro e da extenso do territrio, o Brasil precisaria investir mais em
sua Marinha de Guerra, permitindo desta forma uma modernizao da frota, e das
tecnologias a serem utilizada na defesa do mar territorial e dos recursos que se
encontram no litoral brasileiro. Afinal, o Brasil necessita de um melhoramento dos
instrumentos que se encontram a disposio da Fora Naval, que tem uma misso
constitucional essencial para a preservao da soberania nacional e dos recursos
existentes na chamada Amaznia Azul.
A definio de crime militar no atual sistema brasileiro uma definio legal que foi
estabelecida no prprio Cdigo Penal Militar de 1969, com base no artigo sob anlise,
que adquiriu importncia e relevncia no estudo do alcance e contedo do crime militar.
Assim, se o fato no estiver previsto nas hipteses que foram expressamente
estabelecidas neste artigo no h que se falar em crime militar. A meno constante na
norma jurdica, crimes militares em tempo de paz se deve ao fato de que a lei penal
castrense tambm estabeleceu de forma expressa quais so os crimes militares em
tempo de guerra. Neste sentido, em razo desta diviso, a parte especial do CPM
encontra-se dividida em crimes militares em tempo de paz, e em crime militares em
tempo de guerra.
16
I - os crimes de que trata este Cdigo, quando definidos de modo diverso na lei penal
comum, ou nela no previstos, qualquer que seja o agente, salvo disposio especial;
II - os crimes previstos neste Cdigo, embora tambm o sejam com igual definio na
lei penal comum, quando praticados:
O militar em situao de atividade poder ser o militar das Foras Armadas, ou das
Foras Militares de Segurana, Polcias Militares e Corpos de Bombeiros Militares, e
ainda aqueles que estejam integrando a Fora Nacional de Segurana, que constituda
por militares dos Estados-membros da Federao e do Distrito Federal, e comandada
por um Coronel PM ou Coronel BM, pertencente a uma das Foras Militares Estaduais,
ou do Distrito Federal, uma vez que a figura do assemelhado no mais existe. A vtima
nestas situaes conforme estabeleceu a prpria alnea ser um outro militar que se
encontre na mesma situao, ou seja, em atividade. No se pode esquecer que a
princpio o CPM destinava-se apenas e to somente aos militares das Foras Armadas,
mas posteriormente acabou alcanando tambm os integrantes das Polcias Militares e
Corpos de Bombeiros Militares, que atualmente so considerados pela Constituio
Federal de 1988 como sendo militares dos Estados. O Brasil tem uma caracterstica
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O crime militar tambm poder ocorrer em lugar sujeito a administrao pblica militar,
federal ou estadual, como por exemplo, no interior da Academia de Polcia Militar, nos
Centros de Formao de Militares, sejam estes centros de formao de militares da ativa
ou mesmo de militares da reserva, NPOR, CPOR, entre outros. Nestes casos, o sujeito
ativo poder ser militar em situao de atividade e o sujeito passivo, vtima, um militar
da reserva remunerada, um militar reformado, ou mesmo um civil que se encontre no
interior do local sujeito a administrao militar. No se faz meno ao assemelhado
tendo em vista que este no mais existe nas Instituies Militares, sejam elas federais ou
estaduais. Atualmente, o que existe so funcionrios civis que foram admitidos por
meio de um concurso de provas e ttulos, mas que ficam sujeitos aos Estatutos dos
Funcionrios Civis, e nem podem mais ser objetivo de priso administrativa prevista no
Regulamento Disciplinar, ou no caso de Minas Gerais, no Cdigo de tica e Disciplina
dos Militares do Estado10.
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O Estado de Minas Gerais juntamente com o Estado de So Paulo, o Estado do Cear, e alguns outros
Estados da Federal, seguiu o que foi estabelecido na Constituio Federal e estabeleceu seus
regulamentos disciplinares por meio de lei, ao invs de decreto baixado pelo Poder Legislativo. Desde a
edio da Constituio Federal, Paulo Tadeu Rodrigues Rosa tem defendido que os regulamentos
disciplinares somente podem ser editados por meio de Lei proveniente do Poder Legislativo. Esta teoria
inclusive foi sustentada em seminrio promovido no Superior Tribunal Militar no ano de 2002 a convite
do eminente Ministro Flvio Flores da Cunha Bierrenbach.
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O direito penal militar em regra tem por objetivo tutelar a administrao militar e os
princpios militares, que so os fundamentos das Instituies Militares, a hierarquia e a
disciplina. Atualmente, um terceiro princpio tem sido construdo pela doutrina, o
princpio da tica, ao qual o militar tambm ser encontra sujeito no exerccio de suas
funes constitucionais. A alnea sob anlise no deixa dvidas quanto a este princpio
ao estabelecer que para os efeitos do Cdigo Penal Militar ser considerado crime
militar o ato praticado pelo militar em situao de atividade, ou assemelhado, contra o
patrimnio sob a administrao militar, ou a ordem administrativa militar. Apesar de
todas as transformaes pelas quais o Mundo est passando, que tem como
conseqncia a possibilidade de extino de uma boa parte da raa humana na face da
terra, em razo do aumento do nvel dos oceanos, que poder chegar a cinco metros, e
ainda do aumento das temperaturas, talvez em cumprimento as profecias, ou mesmo
para fazer valer as palavras escritas nos livros sagrados, algumas coisas continuam
sendo certas para todo aquele que pretende seguir a vida militar, ou seja, o militar no
pode e no deve se esquecer que a hierarquia e a disciplina, o respeito s Instituies
Militares, entenda-se tambm a Administrao Militar, e ao amor a Ptria, ainda so os
fundamentos destas Corporaes centenrias, algumas mais que centenrias, como a
Polcia Militar de Minas Gerais que tem sua origem na Tropa Paga que atuava na regio
mineira nos idos de 1775.
A letra f foi revogada pela Lei Federal n 9.299/96 no tocante aos militares dos
Estados, os quais por fora da Emenda Constitucional n 45/2004 devem ser
processados e julgados quando acusados da prtica de crimes dolosos contra a vida
que tenha como vtima pessoas civis perante o Tribunal do Jri do local dos fatos. Se
no local dos fatos no existir uma Vara Judicial, o infrator, ou infratores, devem ser
processados e julgados perante a Vara Judicial que tenha competncia para processar e
julgar os fatos ocorridos na localidade. No mbito da Unio, conforme entendimento
defendido por Paulo Tadeu Rodrigues Rosa em palestra proferida no ano de 2006
perante a IV Regio Militar, com sede na cidade de Belo Horizonte, Estado de Minas
Gerais, os militares federais acusados da prtica de crimes dolosos contra a vida que
tenham como vtima um civil devem ser processados e julgados perante a Justia Militar
da Unio, sendo neste aspecto a Lei Federal n 9.299/96 inconstitucional. A respeito da
inconstitucionalidade da lei, antes do advento da Emenda Constitucional 45/2004, que
colocou uma p de cal na discusso no tocante aos militares estaduais e aos militares
do Distrito Federal. A respeito do assunto, destaca-se o artigo denominado de
Inconstitucionalidade da Lei Federal que alterou o Foro Militar11, segundo o qual, As
garantias constitucionais possuem eficcia plena e so asseguradas a todos os brasileiros
e estrangeiros residentes no pas, mesmo aos que estejam de passagem pelo territrio
nacional em atendimento ao disposto na Conveno Americana de Direitos Humanos
CADH. A organizao judiciria brasileira tratada na Constituio Federal, que
reconhece desde 1934 os juzes e Tribunais militares como rgos jurisdicionais, o que
afasta o carter de Tribunal de exceo pretendido por alguns, o que no existe no pas.
Apenas no perodo de 1937 a 1945, Estado Novo, foi que o Brasil conheceu um
Tribunal de exceo que era o Tribunal de Segurana Nacional T.S.N. Por fora de
lei, das decises proferidas pelo Tribunal de Segurana Nacional cabia recurso para o
Superior Tribunal Militar S.T.M, com sede na cidade do Rio de Janeiro. A
competncia da Justia Militar Federal prevista no art. 124, caput, da CF. Segundo a
norma constitucional, Justia Militar compete processar e julgar os crimes militares
definidos em lei. O Cdigo Penal Militar no art. 9 define quais so os crimes militares
em tempo de paz e em tempo de guerra que devem ser julgados pela Justia Militar
(Federal ou Estadual). Antes do advento da Lei 9.299/96, os crimes praticados por
militares e policiais militares, que so considerados militares estaduais por fora do art.
42 da CF, contra a vida de civis eram processados e julgados pela Justia Militar, que
afastava a competncia do Tribunal do Jri, por ser o juiz natural nesta espcie de
ilcitos. Para alguns setores a Justia Castrense um foro privilegiado onde dificilmente
os acusados so condenados pena privativa de liberdade. Deve-se observar, que esta
Justia Especializada nem mesmo admite a aplicao da Lei n 9099/95 sob a alegao
de que a hierarquia e a disciplina devem ser preservadas. Antes da Lei dos Juizados
Especiais Criminais que sofreu modificaes que ferem o disposto no art. 5, caput, da
CF, somente o S.T.F por meio de decises proferidas em recursos extraordinrios
reconhecia a possibilidade de aplicao dos benefcios da Lei Justia Militar. Em
11
O artigo de autoria de Paulo Tadeu Rodrigues Rosa e foi publicado
originariamente no site Pgina Militar, Disponvel na Internet em:
http://www.militar.com.br, e posteriormente foi publicado em outros sites jurdicos,
como por exemplo, na Pgina Oficial do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais,
IBCCRIM.
20
III - os crimes praticados por militar da reserva, ou reformado, ou por civil, contra as
instituies militares, considerando-se como tais no s os compreendidos no inciso I,
como os do inciso II, nos seguintes casos:
Nesta situao, tambm existir o crime militar que for praticado contra o militar que se
encontre em formatura, ou durante o perodo de prontido, vigilncia, observao,
12
A figura do assemelhado no mais existe conforme j foi mencionado nas Foras
Armadas ou mesmo nas Foras Auxiliares. A expresso utilizada pelo Cdigo Penal
Militar h muito perdeu o seu significado. O assemelhado uma categoria de
servidor pblico que foi extinta, abandonada pela legislao. Atualmente, o que
existe, so os funcionrios civis das Foras Armadas, ou mesmo das Foras
Auxiliares, os quais podero ser sujeito ativo de crimes militares. Alm disto, estes
funcionrios ainda podero praticar ilcitos administrativos, mas nestes casos sero
enquadrados com base no Estatuto dos Funcionrios Civis, uma vez que por no
serem militares no podero ser processados e julgados em um processo
administrativo disciplinar militar.
13
Por fora do estabelecido na Constituio Federal de 1988, o cargo de Ministro da Defesa somente
poder ser ocupado por um brasileiro nato indicado pelo Presidente da Repblica. O brasileiro
naturalizado em hiptese alguma poder ser Ministro da Defesa. importante se observar ainda, que no
existe nenhuma vedao para que um militar possa ocupar o cargo de Ministro da Defesa. Mas, nestes
casos devido a precedncia que o Ministro da Defesa possui o militar indicado para esta funo deve ser
um General de 4 (quatro) estrelas de qualquer uma das Foras Armadas, da ativa ou da reserva
remunerada, ou mesmo um oficial de quatro estrelas que se encontre na condio de reformado.
23
d) ainda que fora do lugar sujeito administrao militar, contra militar em funo de
natureza militar, ou no desempenho de servio de vigilncia, garantia e preservao da
ordem pblica, administrativa ou judiciria, quando legalmente requisitado para aquele
fim, ou em obedincia a determinao legal superior.
O crime militar por fora do estabelecido no vigente Cdigo Penal Militar poder ser
praticado a princpio por militar que se encontre em situao de atividade, mas outras
pessoas tambm podero ser sujeitos ativo do crime militar. O militar que se encontra
na reserva remunerada, ou mesmo reformado, tambm poder ser sujeito ativo, o
mesmo ocorrendo com o civil, ou funcionrio civil que trabalha junto as Foras
Armadas. Neste sentido, se um militar da reserva remunerada15, reformado, ou um civil,
ou funcionrio civil que trabalha junto as Foras Armadas, praticar um crime militar,
ainda que fora do lugar sujeito administrao militar, contra militar em funo de
natureza militar, ou no desempenho de servio de vigilncia, garantia e preservao da
14
HOUAISS, Antnio. Dicionrio Eletrnico da Lngua Portuguesa, Editora Objetiva,
2001, verbete acantonamento.
15
O militar da reserva no remunerada no poder a princpio ser considerado
militar para os efeitos do Cdigo Penal Militar. A condio que ostenta uma
condio de homenagem, uma vez que esta pessoa no mais possui um vnculo
direto com a Administrao Militar, a no ser que venha a ser convocado e
incorporado as Foras Armadas. Caso contrrio, todas as garantias que so
asseguradas ao militar da reserva remunerada deveriam ser asseguradas ao militar
da reserva no remunerada, o que no ocorre. Nem mesmo direito previdncia
social, ou ao sistema de sade, este militar da reserva no remunerada possui.
Segundo alguns estudiosos, o militar da reserva no remunerada nem mesmo
poder ser submetido a Conselho de Justificao. Em razo disto, a expressa militar
da reserva utilizada pelo Cdigo deve ser entendida como sendo o militar da
reserva remunerada, uma vez que este possui vnculo direto com a Administrao
Militar e poder at o limite de idade ser reconvocado, inclusive contra a prpria
vontade at o limite de idade, quando ento passar para a condio de reformado,
no podendo mais retornar ao servio ativo.
24
O CPM assim como o Cdigo Penal Brasileiro divide-se basicamente em duas partes,
uma parte geral, e uma parte especial. No tocante ao CPM, a parte especial ainda se
subdivide em duas partes, a primeira parte que cuida dos crimes militares em tempo de
paz, e a segunda parte que cuida dos crimes militares em tempo de guerra. Neste
sentido, o inciso I, faz referncia a parte especial que cuida dos crimes militares em
tempo de guerra, como, por exemplo, o crime de covardia, espionagem, a desero em
tempo de guerra, entre outros, que possuem sanes muito mais severas do que aquelas
previstas para os crimes militares praticados tempo de paz, como por exemplo, a pena
de morte, que na legislao militar somente aplicada quando o Brasil se encontrar em
conflito armado com outras naes, o que aconteceu pela ltima vez na 2 Guerra
Mundial, quando o Presidente Getlio Vargas declarou guerra a Alemanha e aos seus
aliados. O Brasil no pode se esquecer que a paz a pretenso das naes civilizadas,
25
mas que a manuteno da paz exige investimentos para se evitar possveis agresses
externas, o que no tem ocorrido de forma efetiva nos ltimos anos. As Foras Armadas
para o efetivo cumprimento de sua misso constitucional necessitam de material
humano e de investimentos tecnolgicos sem os quais nenhuma fora consegue
desempenhar com efetividade as suas funes constitucionais.
Os crimes militares previstos em tempo de paz passam a ser considerados como sendo
crimes militares em tempo de guerra quando for declarada oficialmente a guerra pelo
Presidente da Repblica na forma das disposies que foram previamente estabelecidas
na Constituio Federal de 1988. Deve-se observar, que os crimes militares em tempo
de guerra passam a ter sanes mais severas, como ocorre, por exemplo, com o crime de
desero. Em tempo de paz, o desertor fica sujeito a uma pena de deteno, mas em
tempo de guerra poder ser condenado a pena de morte na modalidade de fuzilamento.
A pena de morte em tempo de guerra tambm poder ser aplicada aos civis acusados da
prtica de crimes militares previstos no Cdigo Penal Militar, aps serem submetidos a
um julgamento perante a Justia Militar, onde seja assegurada a ampla defesa e o
contraditrio.
III - os crimes previstos neste Cdigo, embora tambm o sejam com igual definio na
lei penal comum ou especial, quando praticados, qualquer que seja o agente:
Segundo a doutrina, o crime alm de ser um fato tpico e antijurdico, praticado por um
agente culpvel, o qual fica sujeito a uma punibilidade, representada por uma sano,
dentre elas, medida de segurana, pena privativa de liberdade, pena alternativa, ou
mesmo pena restritiva de direito, tambm um ato ilcito estabelecido em lei, o que
significa que as infraes penais podero estar previstas no Cdigo Penal Brasileiro, no
Cdigo Penal Militar, nas Leis Especiais, como por exemplo, a Lei de Entorpecentes, a
Lei do Meio Ambiente, a Lei de Abuso de Autoridade, a Lei de Tortura, ou mesmo nas
Leis Especiais Militares. Em tempo de Guerra, os crimes comuns praticados nas zonas
de efetivas operaes militares, ou mesmo em territrio estrangeiro, militarmente
ocupado, passam a ser de competncia da Justia Militar, no caso dos militares federais
da Justia Militar da Unio. Segundo a Lei Federal que cuida da Organizao Judiciria
16
As Policiais Militares e os Corpos de Bombeiros Militares recebem a denominao de Foras
Auxiliares devido importncia que possuem dentro do sistema de defesa nacional. Se as Foras
Armadas forem mobilizadas para um teatro de operaes fora do territrio nacional caber a estas
Corporaes preservarem a ordem pblica e ainda defenderem o territrio nacional contra as foras
estrangeiras que estejam em conflito com o Brasil.
27
12.Militares estrangeiros
Art. 11. Os militares estrangeiros, quando em comisso ou estgio nas foras armadas,
ficam sujeitos lei penal militar brasileira, ressalvado o disposto em tratados ou
convenes internacionais.
A cooperao entre os pases uma realidade tanto no mbito das relaes comerciais,
como tambm nas questes de segurana pblica e nacional, o que em muitos casos leva
inclusive a formao de Organismos Internacionais de Natureza Militar, como ocorre,
por exemplo, com a OTAN, Organizao do Tratado do Atlntico Norte. Desta forma,
se um militar estrangeiro se encontrar em comisso ou mesmo em estgio nas Foras
Armadas Brasileiras ficar a princpio sujeito ao Cdigo Penal Militar Brasileiro, ou
seja, ser processado e julgado perante a Justia Militar da Unio, ou se estiver em
estagio nas Foras Militares Estaduais de Segurana Pblica poder em tese ser
processado e julgado perante a Justia Militar Estadual, a no ser que o pas de origem
tenha feito alguma ressalva com base em tratado internacional celebrado com o Brasil,
devidamente aprovado pelo Congresso Nacional, ou mesmo em uma Conveno
Internacional, como por exemplo, a Conveno de Genebra, ou outras Convenes
Internacionais relacionadas com as atividades militares.
tal como ocorre com o Estado de Minas Gerais17. Afinal, no se pode esquecer que a
segurana pblica no se resolve apenas e to somente com o aumento do nmero de
policiais, mas que a questo tambm pode e deve ser resolvida com a otimizao dos
recursos.
15.Defeito de incorporao
Art. 14. O defeito do ato de incorporao no exclui a aplicao da lei penal militar,
salvo se alegado ou conhecido antes da prtica do crime.
O civil para que possa ser considerado militar deve estar devidamente incorporado aos
quadros da Fora Militar. Poder ocorrer que o civil tenha se utilizado de algum
artifcio, ou fraude, para que pudesse ser incorporado. Este fato no impedir a efetiva
aplicao da lei penal militar, a no ser que o defeito de incorporao tenha sido alegado
ou conhecido antes da prtica de um crime militar. Caso contrrio, o infrator ser
responsabilizado pelo ato que foi praticado, e ainda poder responder pela fraude
praticada, na forma das expressas disposies do Cdigo Penal Militar que tambm
tratam da matria. Afinal, nenhuma pessoa poder se aproveitar de uma fraude a qual
deu causa para se eximir de sua responsabilidade. Todos devem obedincia a lei e
aqueles que se utilizam de artifcios fraudulentos para a prtica de ilcitos, ainda mais
17
No Estado de Minas Gerais diversamente de outros Estados da Federao as praas aps cumprirem o
tempo de 30 (trinta) anos no so reformadas, mas transferidas para a reserva remunerada, podendo
inclusive serem reconvocadas.
29
ilcitos penais, devem responder pelo ato praticado, com o intuito de se evitar a prtica
de atos semelhantes que muitas vezes buscam desacreditar a Administrao Pblica
16.Tempo de guerra
Art. 15. O tempo de guerra, para os efeitos da aplicao da lei penal militar, comea
com a declarao ou o reconhecimento do estado de guerra, ou com o decreto de
mobilizao se nele estiver compreendido aquele reconhecimento; e termina quando
ordenada a cessao das hostilidades.
O Cdigo Penal Militar prev penas mais severas para os militares quando os ilcitos
so praticados em tempo de guerra. Dentre as penas previstas destaca-se a pena de
morte que poder ser aplicada por meio da modalidade de fuzilamento. A guerra por
fora da Constituio Federal de 1988 somente pode ser declarada pelo Presidente da
Repblica com a autorizao do Congresso Nacional. Portanto, somente nesta situao
que poder ser aplicada a lei penal militar com mais severidade em razo do pas se
encontrar em guerra. Por fora da CF, o Estado de Guerra termina quando a paz
celebrada por ato do Presidente da Repblica. Mas, de forma expressa, para evitar
qualquer tipo de dvidas tendo em vista as conseqncias que surgem quando um pas
se encontra em guerra, com limitaes de direitos e garantias fundamentais, e uma
maior exigncia de todos aqueles que se encontram no territrio nacional, o artigo
estabelece que o tempo de guerra para os efeitos da aplicao da lei penal militar
comea com a declarao ou o reconhecimento do estado de guerra, ou com o decreto
de mobilizao se nele estiver compreendido aquele reconhecimento, e termina quando
ordenada a cessao das hostilidades. Ao estabelecer um conceito para o tempo de
guerra, a lei penal militar impede o surgimento de interpretaes diversas daquelas que
foram pretendidas pelo legislador.
17.Contagem de prazo
Art. 16. No cmputo dos prazos inclui-se o dia do comeo. Contam-se os dias, os meses
e os anos pelo calendrio comum.
Art. 17. As regras gerais deste Cdigo aplicam-se aos fatos incriminados por lei penal
militar especial, se esta no dispe de modo diverso. Para os efeitos penais, salrio
mnimo o maior mensal vigente no pas, ao tempo da sentena.
O Brasil chegou a editar algumas leis penais especiais na poca em que o pas
participou da Segunda Guerra Mundial em razo do envio da Fora Expedicionria
Brasileira. Atualmente, no existe mais nenhuma lei penal militar especial cuidando de
crimes militares. Neste sentido, crimes militares por enquanto so aqueles definidos
apenas e to somente no Cdigo Penal Militar, mas nada impede o legislador se este
tiver vontade para tanto, e se for necessrio, que venha a elaborar leis penais especiais.
O artigo sob anlise estabelece se forma semelhante ao Cdigo Penal Brasileiro que no
caso de leis especiais, salvo disposio de modo diverso seja aplicada s regras gerais
do Cdigo Penal Militar. Alm disso, o Cdigo Penal Militar ainda estabelece que para
os devidos efeitos penais o salrio mnimo ser o maior vigente no pas ao tempo em
que a sentena penal for proferida pelo Juiz de Direito da Justia Militar, ou pelo
Conselho de Justia, Especial ou Permanente. Atualmente, no mais existe salrio
mnimo regional, ou seja, um salrio mnimo para cada regio do Brasil, sendo este um
salrio nico para todo o pas. Por fim, deve-se observar, que no CPM no existe a
previso da pena de multa ao contrrio do que acontece com o Cdigo Penal
Brasileiro.
Art. 18. Ficam sujeitos s disposies deste Cdigo os crimes praticados em prejuzo de
pas em guerra contra pas inimigo do Brasil:
O artigo sob estudo estabelece as situaes excepcionais em que o infrator ficar sujeito
a aplicao da lei penal militar brasileira. As hipteses ora estabelecidas referem-se ao
tempo de guerra, onde muitas vezes dois ou mais pases se unem para enfrentarem um
inimigo comum. Poder ocorrer ainda, que o Brasil tenha ocupado algum territrio e
neste caso o infrator, civil ou militar, nacional ou estrangeiro, ficar sujeito lei penal
militar, e ser julgado perante os Conselhos de Justia. Em regra, os civis sero
processados e julgados perante o Conselho Permanente de Justia juntamente com as
praas. Os oficiais sero julgados perante o Conselho Especial de Justia, sendo que
esta prerrogativa tambm deve ser assegurada aos oficiais estrangeiros, e tambm aos
oficiais de Foras Militares de Segurana, nacionais ou estrangeiras.
O brasileiro, civil ou militar, que praticar um ilcito em prejuzo de pas aliado do Brasil
em tempo de guerra ficar sujeito s disposies do Cdigo Penal Militar. Verifica-se
que qualquer pessoa fica sujeita ao Cdigo Penal Militar em templo de guerra. Em
tempo de paz, a regra que o civil excepcionalmente fique sujeito legislao militar,
31
20.Infraes disciplinares
18
ROSA, Paulo Tadeu Rodrigues. Princpio da legalidade na transgresso disciplinar
militar. Boletim IBCcrim, So Paulo, ano 08, n 87, fev/20.
32
19
NETO, Jos da Silva Loureiro. Direito Penal Militar. So Paulo: Editora Atlas,
1.993. p.26.
20
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 16. ed. So Paulo :
Saraiva, 1.991. p.28.
21
GOMES, Luiz Flvio Gomes. Responsabilidade Penal Objetiva e Culpabilidade nos
Crimes contra a Ordem Tributria. RIOBJ n. 11/95.p.03.
22
GOMES, Luiz Flvio Gomes. Responsabilidade Penal Objetiva e Culpabilidade nos
Crimes contra a Ordem Tributria. RIOBJ n. 11/95p.03
33
Art. 20. Aos crimes praticados em tempo de guerra, salvo disposio especial, aplicam-
se as penas cominadas para o tempo de paz, com o aumento de um tero.
Em tempo de guerra, existe uma severidade maior em razo das dificuldades as quais o
pas fica sujeito. A guerra um fato que modifica a vida do pas e das pessoas que
vivem no territrio nacional, exigindo desta forma um esforo por parte de todos
aqueles que integram a Nao, e que devem se manter unidos com respeito lei, a
ordem e a disciplina. Neste sentido, o legislador entendeu que nestes casos as penas
estabelecidas no Cdigo Penal Militar devem ser agravadas com o aumento de um tero.
A disposio estabelecida neste artigo somente pode ser aplicada pelo Juiz de Direito do
Juzo Militar, ou pelo Conselho de Justia, Especial ou Permanente, se o pas se
encontrar em Guerra devidamente declarada pelo Presidente da Repblica com
autorizao do Congresso Nacional, caso contrrio o aumento da pena seria indevido, o
que levaria a ser reformado pelo Tribunal de Justia, ou Tribunal de Justia Militar. Na
seara federal, a reforma deve ocorrer por deciso do Superior Tribunal Militar, STM, ou
se for o caso, tanto no mbito da Justia Estadual como no mbito da Justia da Unio, a
reforma poder ocorrer por meio de deciso proveniente do Superior Tribunal de
Justia, recurso especial, ou por meio de deciso proveniente do Supremo Tribunal
Federal, recurso extraordinrio.
22.Assemelhado
O assemelhado era um funcionrio civil que ficava sujeito aos preceitos militares de
hierarquia e disciplina, e ainda aos regulamentos disciplinares da Fora Militar a qual
pertencia. Com o passar dos anos, a figura do assemelhado foi extinta das Corporaes
Militares. Atualmente, os funcionrios civis ficam sujeitos s regras que regem os
servidores civis. No mbito da Unio, os funcionrios civis ficam sujeitos ao Estatuto
dos Funcionrios Civis da Unio, Lei Federal n 8112/1990. Na seara dos Estados-
membros, e do Distrito Federal, os funcionrios civis das Foras Militares ficam
sujeitos s regras estabelecidas por cada Unidade Federativa, as quais devero estar de
acordo com a Constituio Federal de 1988, que nos ensinamentos de Rui Barbosa a
rainha das leis, a verdadeira soberana dos povos. A respeito da matria, Jorge Alberto
Romeiro23, que foi Ministro do Superior Tribunal Militar, e se dedicou de forma efetiva
23
ROMEIRO, Jorge Alberto. Curso de Direito Penal Militar Parte Geral. So Paulo:
Editora Saraiva, 1994, p. 29-30.
34
ao estudo do direito militar, sendo at hoje uma referncia nesta seara especializada do
direito, faz as seguintes observaes, Atualmente, estando fora da esfera dos
Regulamentos Disciplinares da Marinha (Decreto n. 88.545, de 1983, art. 5) e do
Exrcito (Dec. n 90.60824, de 1984, art. 8), os servidores, efetivos ou no, dos
respectivos Ministrios25, sendo a eles aplicveis as penalidades previstas para os
Funcionrios Pblicos Civis da Unio ( Lei n. 8.112, de 11-12-1990), e pela
Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), no h mais falar naqueles Ministrios de
assemelhados em tempo de paz, segundo a jurisprudncia mansa e pacfica do STM
(RCrim 5.665-9-RJ, em 20-06-1985, e 3.371-DF, em 11-5-1951; Ap. 21.036-PR, em 12-
5-1952, e 19.906 DF, em 29-10-1951).
Art. 22. considerada militar, para efeito da aplicao deste Cdigo, qualquer pessoa
que, em tempo de paz ou de guerra, seja incorporada s foras armadas, para nelas
servir em posto, graduao, ou sujeio disciplina militar.
O art. 22, do Cdigo Penal Militar, aps o advento da Constituio Federal de 1988, foi
parcialmente revogado, tendo sido o seu alcance ampliado por fora das disposies
estabelecidas no art. 42, da prpria Constituio Federal. Atualmente, o Brasil possui
duas espcies de militares, que tm os mesmos direitos e garantias, e tambm os
mesmos deveres, os militares federais e os militares estaduais, cada qual com a sua
respectiva seara de atuao. Neste sentido, a expresso militar para os efeitos penais no
deve ser entendia como sendo apenas e to somente aquela referente aos integrantes das
Foras Armadas, mas tambm alcana os integrantes das Foras Militares de
Segurana26. Os civis tambm podem ser considerados militares para os efeitos penais
quando forem incorporados em tempo de guerra as Foras Armadas, o mesmo
ocorrendo com os reservistas. Os militares federais e estaduais ainda se encontram
sujeitos aos princpios de hierarquia e disciplina que so as bases das Instituies
Militares, e tambm das Instituies Civis. A respeito do assunto, destaca-se o artigo
Hierarquia e disciplina na Administrao Pblica Civil e Militar27, segundo o qual, A
24
O Decreto proveniente do Poder Executivo e que recebeu o n 90.608 foi
revogado pelo Decreto do Poder Executivo n 4.346, de 26 de agosto de 2002, que
instituiu o novo Regulamento Disciplinar do Exrcito Brasileiro, o qual segundo a
doutrina especializada deveria ter sido colocado em vigncia por meio de uma lei
proveniente do Poder Legislativo, no caso da Unio uma lei proveniente do
Congresso Nacional, conforme tem sido defendido desde o advento da Constituio
Federal de 1988 por Paulo Tadeu Rodrigues Rosa, Ana Clara Victor da Paixo,
Joilson Gouveia, entre outros estudiosos do direito militar brasileiro.
25
Em razo da reforma administrativa realizada pelo Presidente da Repblica
Fernando Henrique Cardoso os Ministrios Militares no mais existem, tendo sido
substitudos pelo Ministrio da Defesa, que ainda no foi ocupado por nenhum
militar, entendimento este que deveria ser revisto.
26
A expresso Foras Militares de Segurana tem sido utilizada pelo autor para
designar as Polcias Militares e os Corpos de Bombeiros Militares, que segundo a
Constituio Federal de 1988 so foras militares estaduais responsveis pela
preservao da integridade fsica e o patrimnio das pessoas que vivem nos
Estados da Federao e no Distrito Federal, e ainda pela Defesa Civil nestas
Unidades Federativas.
27
ROSA, Paulo Tadeu Rodrigues. Hierarquia e disciplina na Administrao Pblica
Civil e Militar. Site Recanto das Letras. Disponvel em
http://www.recantodasletras.com.br, capturado em 02/04/2007, 03p.
35
outros, que tombaram no cumprimento do dever, sendo que suas famlias nada mais
receberam do que uma penso e o agradecimento do Estado, sem qualquer manifestao
em especial dos grupos que se dedicam a defesa dos direitos humanos, sejam estes
grupos nacionais, ou mesmo grupos internacionais. Os militares que se afastam de suas
obrigaes e praticam ilcitos devem ser punidos sim, de forma exemplar, desde que
demonstrada a sua responsabilidade, para se evitar desta forma a prtica de fatos
semelhantes. Assim, como os civis que praticam crimes, principalmente crimes contra o
errio pblico, contra a administrao pblica, contra a vida, e outros, que devem ser
punidos desde que demonstrada a responsabilidade, ou seja, a culpa, e se for caso com
penas mais exacerbadas.
24.Equiparao a comandante
Art. 23. Equipara-se ao comandante, para o efeito da aplicao da lei penal militar, toda
autoridade com funo de direo.
A funo de Comandante somente pode ser exercida em regra pelos oficiais que so os
militares que receberam uma formao especfica na Academia Militar, ou na Academia
de Polcia Militar, ou mesmo na Academia de Bombeiro Militar, por meio dos Cursos
de Formao de Oficiais, C.F.O, com a durao mnima de 3 (trs) anos, sofrendo
variaes em razo do currculo de cada Fora Militar, Estadual ou Federal, para o
exerccio da funo de comando, quer de natureza administrativa, ou mesmo de
natureza operacional. Neste sentido, o Cdigo Penal Militar estabelece de forma
expressa para se evitar qualquer tipo de dvidas que o comandante no apenas o
militar que exerce uma funo operacional, mas tambm toda autoridade militar que se
encontre no exerccio de uma funo de direo, inclusive no exerccio de funes de
natureza administrativa de direo, como por exemplo, uma Diretoria de Pessoal, DP,
uma Diretoria Financeira, DF, uma Diretoria de Apoio Logstico, DAL, Diretoria de
Sade, DS, entre outras, que se fazem presentes nas Foras Armadas, e tambm nas
Polcias Militares e nos Corpos de Bombeiros Militares.
25.Conceito de superior
Art. 24. O militar que, em virtude da funo, exerce autoridade sobre outro de igual
posto ou graduao, considera-se superior, para efeito da aplicao da lei penal militar.
Art. 25. Diz-se crime praticado em presena do inimigo, quando o fato ocorre em zona
de efetivas operaes militares, ou na iminncia ou em situao de hostilidade.
A vida militar tem como fundamento a honra e a observncia das tradies e dos
preceitos de hierarquia e disciplina. No se pode admitir que um militar pratique atos
ilcitos na presena de um inimigo, trazendo como conseqncia a impresso de que a
sua Corporao uma Instituio indisciplinada. Neste caso, o CPM estabeleceu que o
crime militar ser considerado praticado na presena do inimigo quando o infrator se
encontra no momento da prtica do ato ilcito penal militar em zona de efetivas
operaes militares, ou na iminncia ou em situao de hostilidade. Nestas hipteses, o
infrator ficar sujeito s conseqncias estabelecidas na lei penal militar em razo de ter
praticado o fato na presena de um inimigo declarado, trazendo com este procedimento
uma mcula para a sua Corporao. Afinal, o militar o homem ou a mulher que foi
devidamente preparado para a Guerra, e desta forma deve seguir as tradies de sua
Corporao, e por conseqncia enfrentar frente a frente o inimigo declarado, e no
praticar um ato ilcito previsto no vigente Cdigo Penal Militar Brasileiro.
Art. 26. Quando a lei penal militar se refere a "brasileiro" ou "nacional", compreende as
pessoas enumeradas como brasileiros na Constituio do Brasil.
preciso que o candidato seja brasileiro, o que significa, ser brasileiro nato ou
naturalizado, maior de 18 anos e com idade inferior a 30 anos. Percebe-se, que os cargos
que somente podero ser ocupados por brasileiros natos so aqueles previstos na
Constituio Federal, no cabendo a lei infraconstitucional criar limitaes que no
foram estabelecidas pelo texto constitucional. No caso da Magistratura e do Ministrio
Pblico qualquer brasileiro que preencher os requisitos legais poder se candidatar ao
concurso pblico de provas e ttulos para o ingresso ao Cargo de Juiz de Direito
Substituto, Juiz Federal Substituto, ou mesmo Juiz-Auditor Substituto, Promotor de
Justia Substituto, Procurador da Repblica Substituto. Mas, no caso da Justia Militar
da Unio deve-se fazer a seguinte observao. Se uma pessoa, por exemplo, nascida no
Uruguai vier a adquirir a nacionalidade brasileira, e aps concluir o Curso de Graduao
em Cincias Jurdicas e Sociais resolver, desde que preenchidos os requisitos legais,
prestar o concurso pblico para o cargo de Juiz-Auditor Substituto da Unio poder
faz-lo. Mas, se esta pessoa for aprovada ter no curso de sua carreira apenas uma
restrio. Se o Brasil se envolver em um conflito armado, o Juiz-Auditor naturalizado
brasileiro no poder conforme prev a Lei de Organizao Judiciria Militar da Unio
ser comissionado no posto de Coronel do Exrcito Brasileiro, uma vez que somente os
brasileiros natos que podem ser oficiais do Exrcito Brasileiro. Excetuando-se esta
questo, o Juiz-Auditor ter todos os direitos e prerrogativas que lhe so assegurados
por lei, a no ser ainda a possibilidade de ser nomeado Ministro do Supremo Tribunal
Federal, STF, cargo este que somente pode ser ocupado por brasileiros natos, e no por
brasileiros naturalizados.
Estrangeiros
Pargrafo nico. Para os efeitos da lei penal militar, so considerados estrangeiros os
aptridas e os brasileiros que perderam a nacionalidade.
28
HOUAISS, Antnio. Dicionrio Eletrnico da Lngua Portuguesa, Editora Objetiva,
2001, verbete ptria.
39
Art. 27. Quando este Cdigo se refere a funcionrios, compreende, para efeito da sua
aplicao, os juzes, os representantes do Ministrio Pblico, os funcionrios e
auxiliares da Justia Militar.
No intuito de mais uma vez evitar qualquer tipo de dvida, o CPM estabeleceu o
significado da expresso funcionrios, que muitas vezes empregada no decorrer do
Cdigo. Segundo o CPM, a palavra funcionrios para efeitos de aplicao da lei penal
militar compreende os Juzes, os representantes do Ministrio Pblico, os funcionrios e
os auxiliares da Justia Militar, que podero ser sujeito passivo dos crimes militares. Na
condio de sujeitos ativos, os Juzes e Promotores no sero processados e julgados
perante a Justia Militar em razo da prerrogativa de foro assegurada pela Constituio
Federal de 1988 aos agentes polticos do Estado. Os Juzes de Direito da Justia Militar
Estadual, e os Promotores Estaduais, sero processados e julgados no caso de
praticarem em tese um crime militar de competncia da Justia Militar da Unio perante
o Tribunal Regional Federal, TRF, da Regio do local dos fatos. No caso de crimes
militares atinentes a Administrao Pblica Militar Estadual, os Juizes e Promotores
Estaduais somente podero ser processados perante o Tribunal de Justia do Estado a
qual pertencem, caso haja uma correspondncia entre o crime militar e a legislao
penal comum, caso contrrio o fato ser atpico, questo esta que tambm alcana os
funcionrios de carreira que integram as Secretarias do Juzo e os auxiliares da Justia
Militar Estadual, por fora de expressa vedao que estabelecida no vigente texto
constitucional, mas que no se aplica aos funcionrios e auxiliares da Justia Militar da
Unio que podero ser processados e julgados perante o Conselho Permanente de
Justia da Auditoria Judiciria Militar, que tenha competncia em razo do local dos
fatos para processar e julgar a matria em conformidade com a diviso territorial que foi
estabelecida pela Lei de Organizao Judiciria Militar da Unio.
Art. 28. Os crimes contra a segurana externa do pas ou contra as instituies militares,
definidos neste Cdigo, excluem os da mesma natureza definidos em outras leis.
O Brasil possui uma lei de segurana nacional, Lei Federal n 7.170/83, que revogou a
Lei Federal n 6.620/78, que tem por objetivo preservar o Estado Brasileiro das
agresses externas ou internas, ou de atos praticados por grupos que no respeitem a
organizao legal e social que foi estabelecida pelo texto constitucional. Antes do
advento da Constituio Federal de 1988, a competncia para processar e julgar os
crimes previstos na Lei de Segurana Nacional era da Justia Militar da Unio, sendo
que a Justia Militar Estadual, ao contrrio de algumas afirmaes feitas por pessoas
que desconhecem a lei e a histria brasileira, nunca cuidou desta matria. Iniciado o
processo por meio de uma ao penal militar, o infrator era denunciado perante a Justia
Militar de 1 instncia, onde era processado e julgado perante o Conselho de Justia.
Aps a deciso proferida pelo Conselho de Justia tanto o acusado como o
Representante do Ministrio Pblico poderiam interpor recurso de apelao para o
Superior Tribunal Militar, STM, com sede na cidade de Braslia. No perodo de
exceo, ou segundos alguns estudiosos, durante o perodo decorrente do movimento
40
Art. 29. O resultado de que depende a existncia do crime somente imputvel a quem
lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria
ocorrido.
Segundo a doutrina, crime igual ao ou omisso mais resultado, o que significa que
o ilcito decorrente de um ato praticado por um infrator por meio de uma ao ou
omisso que levar a um resultado. Apesar desta regra, existem crimes que podem
ocorrer sem que o resultado venha a se configurar, como ocorre, por exemplo, com o
crime de corrupo, bastando para a configurao da conduta que o agente tenha
solicitado uma vantagem indevida. O CPM estabeleceu que somente responder perante
a Justia Penal Militar aquele que deu causa ao resultado por meio de uma ao ou
omisso. Neste sentido, se no houver uma relao de causalidade entre o ato praticado
e o resultado no h que se tratar de uma responsabilidade penal. O fundamento
estabelecido pelo CPM uma garantia assegurada aos jurisdicionados no sentido de que
estes no podero ser levados s barras dos Tribunais Militares se no tiverem dado
causa a um resultado considerado pela lei penal militar como sendo um crime militar,
prprio ou imprprio. Assim, se o responsvel pela reserva de armas entregar um
armamento a um militar e este vier a ferir a uma pessoa causando-lhe uma leso
corporal no h que se falar em responsabilidade do militar que trabalha na reserva de
armas, mas se este mesmo militar for omisso na manuteno de algum armamento e esta
conduta der causa a um acidente, o militar da reserva de armas tambm ser
responsabilizado pelo resultado em atendimento aos princpios que regem a ao penal e
o processo penal, comum ou militar. Por fora do estabelecido neste artigo, qualquer
pessoa, militar da ativa, reserva remunerada, reformado, civil, ou funcionrio pblico
civil, e at mesmo os militares estrangeiros, ou estrangeiros, poder ser processada e
julgada perante a Justia Militar da Unio, dos Estados, ou do Distrito Federal, caso
venham a praticar um crime militar previsto em lei em razo de uma ao ou omisso
que leve a um resultado.
41
2 A omisso relevante como causa quando o omitente devia e podia agir para evitar
o resultado. O dever de agir incumbe a quem tenha por lei obrigao de cuidado,
proteo ou vigilncia; a quem, de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir
o resultado; e a quem, com seu comportamento anterior, criou o risco de sua
supervenincia.
Na teoria geral do direito penal, TGDP, que alcana tanto o direito penal comum como
o direito penal militar, existem temas que so relevantes no estudo da conduta praticada
pelo ser humano e que ao final poder resultar ou no na imposio de uma sano. O
direito, felizmente ou infelizmente, ainda no encontrou outro caminho que no seja a
imposio de uma sano penal para que possa dar uma resposta aos atos ilcitos que
foram praticados por um infrator. A gravidade e a amplitude da sano depender da
gravidade do ato que foi praticado pelo agente. A adoo de penas severas por si s no
significa a diminuio da violncia, mas um referencial que deve ser levado em
considerao. O direito, e principalmente o direito penal, possui um carter psicolgico
que no pode deixar de existir. Se atualmente, as pessoas andam de cinto de segurana e
capacete no trnsito das cidades porque temem o valor da multa estabelecida pelo
vigente Cdigo de Trnsito, pois, caso contrrio, talvez continuaram adotando os
mesmos comportamentos anteriores a vigncia do Cdigo Brasileiro de Trnsito. O
2, do art. 29, do Cdigo Penal Militar, estabelece de forma expressa que a princpio a
omisso no causa de responsabilizao, mas a omisso se torna relevante como causa
quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe
a quem tenha por lei a obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia, como por exemplo,
o guia, o salva-vidas, o bombeiro militar, o policial militar, e ainda a quem, de outra
forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado, e ainda a quem, com seu
comportamento anterior criou o risco de sua supervenincia, como, por exemplo, o guia
que leva os seus orientados para um caminho afirmando conhec-lo quando na realidade
nunca passou pelo local por ele mencionado. Se em razo deste procedimento s
pessoas sofrerem algum tipo de leso, por exemplo, decorrente de um desmoronamento
que somente ocorreu pela passagem das pessoas pelo local, esta ou estas sero de inteira
42
31.
Art. 30. Diz-se o crime:
Crime consumado
I - consumado, quando nele se renem todos os elementos de sua definio legal;
Segundo a doutrina clssica, conforme tem sido mencionado, o crime definido como
sendo um fato tpico, antijurdico, que praticado por agente culpvel o conduz a
puniblidade. O crime ser considerado consumado quando o agente alcana o resultado
pretendido por meio de uma ao ou omisso aps ter percorrido o iter criminis
necessrio para a realizao do ilcito. Neste sentido, se a inteno do agente era furtar
um determinado bem e em razo da ao praticada este consegue ter acesso a res furtiva
verifica-se que o crime se tornou consumado e o infrator ficar sujeito sano
estabelecido para o tipo penal que foi infringido. Mas, se o fato no chega a se
consumar, ficando apenas na modalidade denominada de tentativa, a pena a ser aplicada
ser diferente da pena prevista para o crime consumado. O direito penal brasileiro no
segue os mesmos princpios que so adotados pelo direito penal francs, onde a
tentativa punida com a mesma pena prevista para o crime consumado. O Brasil
concedeu ao infrator a possibilidade de ser punido com uma pena menor quando o crime
no consumado, o que configura muitas vezes uma injustia para com a vtima
dependendo do tipo de ilcito que tenha sido por esta suportado, como por exemplo, em
um tentativa de homicdio, onde o resultado no tenha sido o evento morte, mas por
exemplo, uma leso corporal de natureza grave, ou at mesmo gravssima, representada
pela perda do movimento de um brao, ou mesmo uma perna, ou at mesmo a perda da
viso.
Tentativa
II - tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias
vontade do agente.
O ato ilcito praticado por um agente, civil ou militar, e previsto no Cdigo Penal
Militar ser considerado tentado quando o infrator por circunstncias alheias a sua
vontade no alcana o resultado pretendido por sua ao ou omisso, como, por
exemplo, aps efetuar alguns disparos com o intuito de acertar a vtima verifica-se que
nenhum projtil conseguiu atingir o desafeto, impedindo desta forma que o resultado
ocorresse, e, portanto o crime se consumasse. Pode ocorrer ainda que a vtima seja
atingida por um disparo, mas apesar deste fato permanea viva, ainda que tenha que
suportar seqelas decorrentes do ato ilcito, mas apesar disto o ato que foi praticado ser
considerado tentado. A legislao penal brasileira costuma ser benfica com o agente
nestas situaes, mas em alguns pases, conforme foi mencionado anteriormente, como,
por exemplo, a Frana, o crime tentado fica sujeito a penas semelhantes ao crime
consumado, o que em algumas hipteses se aproxima mais da Justia, e at mesmo dos
objetivos pretendidos pelo legislador. Na realidade, as disposies do direito penal
devem ser um instrumento voltado para a preservao da paz social, funcionando como
43
uma mensagem que possa inibir a prtica de atos ilcitos, onde aquele que assumir o
risco ficar sujeito a uma sano pelo ato praticado, a qual dever ser efetivamente
cumprida nos exatos termos da deciso fixada pelo Poder Judicirio. O Brasil necessita
rever determinados conceitos na busca de enfrentar o aumento da violncia, que tem
custado vrias vidas a sociedade que se sente insegura e prisioneira em suas prprias
residncias. Para determinados crimes, como por exemplo, aqueles cometidos contra os
agentes do Estado, a pena deveria ser agravada e ainda a tentativa ser punida com a
mesma pena prevista para o crime consumado. No se pode e no se deve admitir que
os agentes do Estado fiquem sujeitos a atos incompatveis com o Estado democrtico de
Direito. Nos Estados Unidos da Amrica os atos praticados contra os agentes policiais
so punidos de forma mais severa, com o intuito de inibir atos contra aqueles que
representam o Estado e a sua autoridade, que essencial para a via em sociedade.
Pena de tentativa
Pargrafo nico. Pune-se a tentativa com a pena correspondente ao crime, diminuda de
um a dois teros, podendo o juiz, no caso de excepcional gravidade, aplicar a pena do
crime consumado.
O crime tentado em regra no punido com a mesma pena prevista para o crime
consumado, ainda, que o resultado no tenha se consumado por circunstncias alheias a
vontade do agente. O Cdigo Penal Brasileiro, Penal, Parte Geral, reforma de 1984,
estabelece disposio semelhante ao pargrafo sob comento, o que configura muitas
vezes uma injustia, ainda mais quando o ato ilcito deixa seqelas na vtima, como por
exemplo, em uma tentativa de homicdio onde em razo dos ferimentos o sujeito
passivo tenha ficado paraplgico, ou at mesmo tetraplgico. Em razo desta realidade,
o CPM prev de forma diferente do Cdigo Penal Brasileiro a possibilidade do julgador
aplicar ao crime em sua forma tentada a mesma pena destinada ao crime consumado.
Esse dispositivo do Cdigo Penal Militar foi devidamente recepcionado pela
Constituio Federal de 1988, e poder ser efetivamente aplicado pelo julgador, o qual
devera analisar as provas e as circunstncias que envolvem a prtica do ilcito, inclusive
a intensidade do dolo e maneira como a infrao penal foi praticada. A sano penal tem
um objetivo, qual seja, ser uma resposta para o ato praticado, evitando desta forma que
fatos semelhantes voltem a ocorrer.
A lei buscando estabelecer critrios que pudessem levar o infrator a desistir da prtica
da ao criminosa estabeleceu alguns benefcios que so considerados pelos estudiosos
como sendo a ponte de ouro do direito penal, ou seja, a possibilidade do infrator do
ilcito penal ser beneficiado de forma efetiva pelo gesto praticado no momento em que o
resultado poderia se produzir. Neste sentido, se o agente de forma voluntria, o que
significa que no pode ser obrigado a este ato, desistir de prosseguir na execuo para
obter o resultado pretendido, como por exemplo, numa tentativa de homicdio aps
efetuar o primeiro disparo que atingiu a vtima o agente desiste de efetuar outros
disparos, neste caso responder apenas e to somente pelos atos j praticados, ou apesar
44
de ter acertado a vtima impede que esta possa a vir a bito prestando socorro de
imediato, o qual deve ser eficaz, tambm responder apenas pelos atos j praticados. O
vigente Cdigo Penal Brasileiro no art. 15 estabelece disposio semelhante a do
Cdigo Penal Militar, segundo a qual, Desistncia voluntria e arrependimento eficaz.
Art. 15 - O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo ou impede
que o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados.
33.Crime impossvel
Art. 32. Quando, por ineficcia absoluta do meio empregado ou por absoluta
impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime, nenhuma pena aplicvel.
O Cdigo Penal Militar assim como o Cdigo Penal Brasileiro admite a possibilidade de
ocorrncia do crime impossvel, ou seja, apesar do agente ter a vontade livre e
consciente de praticar um determinado ato, ilcito penal, e de ter percorrido todo o iter
criminis, cogitao, preparao e execuo, em razo de ineficcia absoluta do meio
empregado ou por absoluta impropriedade do objeto este no alcana o resultado
pretendido, e, portanto no ficar sujeito a nenhuma sano penal, o que em
determinados casos no deveria ocorrer, como forma de se reprimir e at mesmo de
levar ao infrator a mensagem de que o direito como cincia jurdica destinada
convivncia social no tolera e no aceita os atos que possam quebrar a harmonia social,
ou no caso das Foras Militares, os princpios de hierarquia, disciplina, e tica. Um
exemplo de crime impossvel ocorre quando um militar buscando ferir o seu
comandante adentra a sala do comando e ao chegar no local efetua um disparo, mas a
arma na realidade encontra-se descarregada sem que este tivesse conhecimento deste
fato. Neste caso, a infrao penal deixou de se consumar, resultado morte, por ineficcia
absoluta do meio empregado. Uma situao desta deveria ser sancionada para se evitar
que outros agentes pudessem acreditar que o direito tolera a adoo de determinadas
aes que so extremamente prejudiciais sociedade. Na seara administrativa o ato
praticado pelo agente poder lev-lo a ser submetido a um processo administrativo,
inclusive para excluso dos quadros da Corporao Militar a qual pertence.
34.Culpabilidade
A classificao dos crimes com base no elemento subjetivo costuma ser extensa
segundo ensina a doutrina especializada. Os crimes em regra podem ser classificados,
por exemplo, em: crimes hediondos29, que se encontram previstos na Lei Federal
29
Os crimes dolosos contra a vida previstos no Cdigo Penal Militar no podem ser classificados como
sendo crimes de natureza hedionda, uma vez que a Lei Federal 8072/1990, por exemplo, no faz meno
ao art. 205, do Cdigo Penal Militar, tentado ou consumado. Mas apesar disto, o TJMMG j decidiu que,
Em se tratando de crime hediondo, constitui requisito de natureza objetiva, para a concesso da
progresso de regime, o cumprimento de 2/5 (dois quintos) da pena privativa de liberdade, nos termos
da Lei 11.464/2007, que alterou o 2 do art. 2 da Lei 8.972/1990. A deciso foi proferida no agravo a
execuo 0011030-31.2011.9.13.000, que se encontra disponvel na ntegra no site oficial do Tribunal de
Justia Militar do Estado de Minas Gerais.
45
30
FUHER, Maximilianus Cludio Amrico, FUHER, Maximiliano Roberto Ernesto
Fuher. Resumo de Direito Penal Parte Geral, 17 ed. So Paulo : Editora
Malheiros, 2000, p. 57 a 64.
31
ASSIS, Jorge Csar de. Comentrios ao Cdigo Penal Militar Comentrios
Doutrina Jurisprudncia dos Tribunais Militares e Tribunais Superiores. 5 ed.
Curitiba, Editora Juru, 2004, p. 85.
46
Ainda segundo o CPM o crime militar tambm poder ser culposo, quando o agente
deixa de empregar a cautela devida, a ateno, ou a diligncia ordinria, ou especial, a
que estava obrigado em face das circunstncias, e desta forma no prev o resultado que
podia prever ou, prevendo-o, supe que no se realizaria ou que poderia evit-lo.
Percebe-se, com base na norma penal sob anlise que ao tratar do crime culposo o
Cdigo Penal Militar no utiliza a expresso praticado com imprudncia, negligncia
ou impercia, o que no afasta em nenhum momento a incidncia desta teoria aos crimes
militares que so praticados com o elemento subjetivo denominado de culpa. Nos
termos do art. 33, II, do CPM, a culpa pode ser consciente ou inconsciente. Na
inconsciente ou comum, o resultado no previsto pelo agente, embora previsvel, visto
que ele no empregou a cautela, ateno ou diligncia. Na consciente o resultado
previsto pelo sujeito, que espera levianamente que no ocorra ou que possa evit-lo.
chamada tambm de culpa com previso. A distino tem relevncia para a fixao da
pena (art.69) onde o juiz dever ter em conta, inclusive, o grau da culpa: (a) grave ou
lata; (b) leve; (c) levssima33. Ainda a respeito da culpa, o Tribunal de Justia Militar do
Estado de Minas Gerais ao cuidar da culpabilidade e das excludentes de ilicitude j
decidiu que, APELAO N 2.235 - Relator: Juiz Cel. PM Paulo Duarte Pereira -
Revisor: Juiz Cel. PM Jair Canado Coutinho - Origem: Proc. 18.353/2 AJME
Julgamento: 26/06/2003 Publicado no Minas Gerais: 09/08/2003 - RECURSO DE
APELAO DA DEFESA - CRIME CULPOSO - RECONHECIMENTO DAS
EXCLUDENTES CRIMINAIS DE ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL
E DA LEGTIMA DEFESA - IMPROCEDNCIA O amparo nas excludentes
criminais implica a vontade do agente, no se configurando, em qualquer hiptese, na
culpa stricto sensu.DECISO: Preliminar: Unnime.Mrito: Unnime34.
A regra do Cdigo Penal Militar, assim como ocorre com o Cdigo Penal Brasileiro de
1940 modificado pela reforma da parte geral de 1984, punir a princpio apenas e to
32
Tribunal de Justia Militar do Estado de Minas Gerais, Ementrio de
Jurisprudncia, 2002-2003.
33
ASSIS, Jorge Csar de. Comentrios ao Cdigo Penal Militar Comentrios
Doutrina Jurisprudncia dos Tribunais Militares e Tribunais Superiores. 5 ed.
Curitiba, Editora Juru, 2004, p. 89.
34
Tribunal de Justia Militar do Estado de Minas Gerais, Ementrio de
Jurisprudncia 2002-2003.
47
somente os atos praticados com ao ou omisso que tenham como elemento subjetivo
o dolo, sendo a exceo punir a conduta praticada com culpa. Somente em casos
determinados e expressos em lei e tambm em razo da relevncia do objeto tutelado,
como, por exemplo, no caso da vida, da integridade fsica, entre outras, que o
legislador resolveu punir a conduta culposa, imprudncia, negligncia e impercia, onde
o infrator em regra ficar sujeito a receber uma sano inferior quela correspondente
ao ato praticado com dolo. Trata-se de uma regra que busca diferenciar os atos
praticados com a inteno de causar o dano, o prejuzo, o ilcito, daqueles que acabam
sendo praticados em razo de uma circunstncia muitas vezes decorrente da falta de
cautela do agente. Mas, existem situaes em que o ato que a princpio parecia ter sido
praticado com culpa acaba caminhando para o elemento subjetivo denominado de dolo,
como ocorre, por exemplo, com as situaes de dolo eventual, dentre elas, os
homicdios de trnsito decorrentes da prtica conhecida entre os jovens como racha,
onde o agente ainda que indiretamente assume o risco de colocar a vida de outras
pessoas em perigo. Outra situao que tem sido questionada quanto ao elemento
subjetivo a do crime de homicdio culposo praticado na direo de veculo automotor
quando o agente se encontra alcoolizado. Nesta hiptese, a doutrina tem questionado a
conduta do agente que ao ingerir bebida alcolica assume a possibilidade de provocar
um acidente. O mesmo princpio se aplica ao agente que consome substncia
entorpecente, e posteriormente acaba se envolvendo em um acidente de trnsito com o
resultado morte. Afinal, o direito penal no resolve os problemas da sociedade em
termos de questes sociais, mas no pode e no deve permitir o afastamento dos
princpios que so essenciais para a vida em sociedade, devendo cada qual responder
pela conduta praticada, ainda mais quando possui plena cincia dos atos que foram
realizados.
Art. 34. Pelos resultados que agravam especialmente as penas s responde o agente
quando os houver causado, pelo menos, culposamente.
O crime costuma ser definido pela doutrina com sendo uma ao ou omisso que traz
como conseqncia um resultado. Neste sentido, o artigo sob anlise estabeleceu
expressamente que o autor de um fato ilcito penal militar somente poder ter a sua pena
agravada pelo resultado quando tiver causado este resultado, pelo menos culposamente,
pois caso contrrio pena no poder ser agravada pelo Juiz de Direito ou pelo
Conselho de Justia, Especial ou Permanente, no momento da fixao da dosimetria da
pena aps necessariamente ter sido observado o sistema trifsico, que tambm se faz
presente no Cdigo Penal Militar a partir do art. 69 daquele Codex. No se pode
esquecer ainda, que o direito penal uma cincia que tem como base os atos que so
praticados pelos agentes que por algum motivo resolveram praticar um ilcito previsto
em lei. Somente aquele que transgride a lei que poder ser punido. No se pode punir
aquele que no agiu com o intuito de violar as disposies legais ou que no foi
responsvel por um determinado resultado. Afinal, ningum deve ser privado de sua
liberdade ou de seus bens sem que tenha dado causa a um determinado resultado. A
respeito do assunto, Jorge Csar de Assis observa que, O legislador da Parte Geral/84,
e tambm o legislador do CPM/69, preocupou-se em evitar a punio objetiva, que nada
48
mais era do que uma simples relao de causalidade35. A Constituio Federal de 1988
de forma clara no admite a responsabilidade objetiva na seara penal. A
responsabilidade objetiva somente foi admitida pelo texto constitucional na hiptese de
acidentes nucleares e no mbito administrativo em atendimento ao estabelecido no art.
37, 6 do mesmo texto constitucional.
36.Erro de direito
Art. 35. A pena pode ser atenuada ou substituda por outra menos grave quando o
agente, salvo em se tratando de crime que atente contra o dever militar, supe lcito o
fato, por ignorncia ou erro de interpretao da lei, se escusveis.
Segundo ensina a doutrina, o erro a falsa percepo da verdade. Pode ocorrer que em
determinadas situaes uma pessoa por falta de conhecimento, ignorncia, ou mesmo
por uma questo de interpretao equivocada, possa acreditar que agiu em
conformidade com a lei, e que, portanto a sua conduta seria lcita. Neste caso, aps
analisar os fatos constantes do processo, o magistrado poder atenuar, ou mesmo
substituir a pena do infrator por outra pena menos grave, desde que o ato praticado no
venha a ferir o dever militar, a hierarquia e a disciplina, e a tica, que fazem parte da
profisso que foi escolhida pelo infrator, a qual se diferencia das demais atividades que
so desenvolvidas pelos civis, que no tm em regra o dever de enfrentar o perigo, ou
mesmo de oferecer a vida em sacrifcio. Deve-se observar ainda, que existe uma
diferena entre o erro e a ignorncia, mas esta no foi levada em considerao pelo
Cdigo Penal Militar de 1969 para a concesso do beneficio ao agente infrator. Segundo
ensina Guilherme de Souza Nucci36, erra o agente que pensa estar vendo Tcio
quando na realidade esta vislumbrando Caio. Ignora o agente que no sabe quem esta
vendo. Ainda segundo o autor37, para efeito de aplicao dos arts. 20 e 21 do Cdigo
Penal Brasileiro indiferente se o agente est incidindo em erro ou em ignorncia.
Ainda a respeito do erro, e com o objetivo de contribuir com o estudo deste instituto do
direito penal militar, que tambm se faz presente no direito penal comum, deve-se trazer
a colao a lio de Jorge Alberto Romeiro, segundo o qual, O crime que atenta contra
o dever militar e cujo agente no se beneficia com o abrandamento de pena do erro de
direito o crime propriamente militar, e no s o sob a epgrafe Dos crimes contra o
servio militar e o dever militar do Ttulo III do Livro I do CPM, inteiramente
desconchavado e sem guardar qualquer tcnica. Basta que se atente para os crimes do
Ttulo II, sob a rubrica Dos crimes contra a autoridade ou disciplina militar,
evidentemente contra o dever militar. justificada a ressalva do art. 35 com o supremo
interesse da disciplina militar, baluarte da defesa e da integridade da Ptria. No seria
demais acentuar que a ressalva em exame s abrange o erro de direito da lei penal
militar e no o erro de direito de outras leis ou atos administrativos, militares ou no
35
ASSIS, Jorge Csar de. Comentrios ao Cdigo Penal Militar Comentrios
Doutrina Jurisprudncia dos Tribunais Militares e Tribunais Superiores. 5 ed.
Curitiba, Editora Juru, 2004, p. 91.
36
NUCCI, Guilherme. Direito Penal Parte Geral. Revista e Atualizada. So Paulo:
Curso Preparatrio para Concurso, 1999, p. 142.
37
NUCCI, Guilherme de Souza. Direito Penal Parte Geral. Revista e Atualizada
Vol. I. So Paulo: Curso Preparatrio para Concurso, 1999, p. 142.
49
(erro de direito extrapenal), mesmo que digam respeito a deveres militares38. Afinal,
todo aquele que escolhe servir nas Instituies Militares, Federais ou Estaduais, assume
um compromisso que nem sempre observado nas Instituies Civis, o cumprimento
fiel das ordens legais emanadas das autoridades constitudas, e ainda o respeito
hierarquia e a disciplina, que so as bases das Instituies Militares. No se deve
esquecer ainda, que o militar possui direitos especiais em razo de cumprir misses
especiais que muitas vezes exigem o sacrifcio da prpria vida. Mas, apesar de possuir
direitos, ao praticar um ilcito militar, o militar fica sujeito as regras estabelecidas no
Cdigo Penal Militar que muitas vezes so bem mais severas do que aquelas
estabelecidas no Cdigo Penal Brasileiro, conforme foi retratado por Jorge Alberto
Romeiro ao cuidar em sua obra Curso de Direito Penal Militar Parte Geral da matria
sob anlise.
37.Erro de fato
Art. 36. isento de pena quem, ao praticar o crime, supe, por erro plenamente
escusvel, a inexistncia de circunstncia de fato que o constitui ou a existncia de
situao de fato que tornaria a ao legtima.
O erro de fato tambm se encontra previsto no Cdigo Penal Brasileiro e alcana o
agente que age acreditando que existiria alguma circunstncia de fato que tornaria a sua
ao legitima, como ocorre, por exemplo, nos casos da legtima defesa putativa, onde o
agente acredita que a vtima se encontra armada e prestes a realizar um disparo. Em
razo disto, o agente efetua primeiro o disparo, o qual acaba acertando a vtima. Nesta
situao, estaria configurada uma hiptese de erro de fato que deve ser muito bem
analisada pelo julgador com base nas provas que forem produzidas no curso do
processo-crime, para se evitar a adoo de medidas injustas, seja em relao ao infrator,
seja em relao vtima. O artigo sob anlise estabelece que nestas hipteses o agente
fica isento de pena, ou seja, responder a todo um processo criminal, podendo inclusive
ao final ser considerado culpado, mas no ficar sujeito a imposio de uma pena
privativa de liberdade, tendo em vista que no Cdigo Penal Militar no existe a previso
de pena de multa, ou mesmo de penas restritivas de direito. Na prtica, possvel o
reconhecimento de uma excludente de ilicitude desde que presentes todos os requisitos
estabelecidos pela lei penal militar. A respeito do assunto, o Egrgio Tribunal de Justia
Militar do Estado de Minas Gerais, ao decidir uma questo relacionada com a
ocorrncia ou no do instituto denominado pela doutrina e pelo Cdigo Penal Militar de
erro de fato em um crime de desacato a superior, assim se manifestou, APELAO N
2.184 - Relator: Juiz Dr. Jos Joaquim Benfica, Revisor: Juiz Cel PM Jair Canado
Coutinho. Origem: Processo 16.123/2 AJME - Julgamento: 16/10/2001Publicado MG:
21/11/2001 DESACATO - QUALIDADE DE SUPERIOR - ERRO DE FATO -
Palavras de baixo calo, de ameaas vagas, de afronta, dirigidas a militares de servio,
de graduao ou posto superior a do autor, constituem conduta de desacato, descrita no
artigo 298 do CPM. A farda identifica o militar e sua posio na hierarquia, no
cabendo aceitar-se a alegao de desconhecimento da qualidade de superior quando o
38
ROMEIRO, Jorge Alberto. Direito Penal Militar Parte Geral. So Paulo: Editora
Saraiva, 1994, p. 116-117.
50
militar ofendido est fardado. Os elementos constitutivos do crime para que no o sejam
assim considerados devem ser objeto de adequada fundamentao e argumentao, no
Erro culposo
1 Se o erro deriva de culpa, a este ttulo responde o agente, se o fato punvel como
crime culposo.
O erro praticado pelo agente, civil ou militar, pode ser decorrente de um ato de
imprudncia, negligncia ou impercia, sendo que neste caso o infrator poder ser
responsabilizado pela Justia Militar, Federal ou Estadual desde que o ato praticado leve
a ocorrncia de um ato ilcito que estabelea a possibilidade de punir o fato tpico
previsto na lei penal militar na modalidade denominada de culpa, como ocorre, por
exemplo, no caso de um crime de dano culposo, um crime de leso corporal culposa,
39
Ementrio de Jurisprudncia do Tribunal de Justia Militar do Estado de Minas
Gerais, 2000-2001.
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NUCCI, Guilherme de Souza. Direito Penal Parte Geral. Revista e Atualizada -
1 parte, So Paulo: Curso Preparatrio para Concursos, CPC, 1999, p. 143-144.
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um crime de homicdio culposo, e outros previstos que esto previstos no Cdigo Penal
Militar de 1969, Decreto-lei 1001. Caso contrrio, o agente no ficar sujeito a nenhuma
sano penal. Mas, importante se observar, que o erro praticado pelo agente deve
derivar de um ato culposo, caso contrrio, o agente no poder ser beneficiado pelas
disposies que foram estabelecidas neste pargrafo do art. 36. Na realidade, a lei penal,
comum ou militar, em determinadas situaes busca proteger os institutos que so
considerados essenciais para a vida em sociedade, em especial para a vida junto as
Corporaes Militares, Estaduais ou Federais. O crime um ato que perturba a paz
social, a tranqilidade pblica, e por isso deve ser combatido pelo Estado-administrao
por meio de suas foras policiais, estaduais ou federais, que se encontram legitimadas a
empregarem a coao administrativa para que possam restabelecer a ordem pblica41.
Com base neste fundamento, foi que o legislador penal militar estabeleceu que em
determinadas hipteses mesmo que o agente venha a praticar um ato ilcito penal na
modalidade culposa dever responder pelo ato praticado. O erro uma falsa percepo
da verdade, mas at mesmo esta falsa percepo da verdade possui limites, os quais
foram estabelecidos expressamente pela lei penal militar. Por fim, importante se
observar, que uma leitura atenta dos arts. 20 a 21, do Cdigo Penal Brasileiro, leva a
concluso que o legislador responsvel pela redao deste diploma legal no utilizou a
mesma terminologia que foi utilizada pelo legislador de 1969, ou seja, no CPB no se
encontra a terminologia erro culposo que foi utilizada no CPM. A respeito da teoria do
erro, destaca-se a deciso que foi proferida pelo Egrgio Tribunal Militar do Rio Grande
do Sul, TMRS, segundo a qual, Apelao Criminal n 3.500/2003 - Ementa: Soldado
denunciado, processado e condenado por ter, desautorizadamente, conectado o
computador da Organizao Policial Militar rede mundial de computadores Internet,
por intermdio do telefone do quartel, consumindo, irregularmente, impulsos
telefnicos. No h falar-se em estelionato, se incontroverso que ningum foi
ludibriado, enganado ou mantido em erro, circunstncia elementar sua configurao.
Apelo defensivo provido. Deciso unnime Relator: Juiz Joo Vanderlan Rodrigues
Vieira - Data de realizao do julgamento: 30/06/2004 ACRDO - Vistos, relatados
e discutidos estes autos de Apelao Criminal n 3.530/03, em que apelante o Soldado
da Brigada Militar e apelada a Justia Pblica, acordam os Juzes do Tribunal Militar do
Estado, unanimidade, dar provimento ao apelo da defesa e absolver o ru, com fulcro
na alnea e do art. 439 do CPPM. O representante do Ministrio Pblico, em atuao
perante a Auditoria de Passo Fundo, ofereceu, em 30 de agosto de 2002, denncia
contra o Soldado pertencente ao efetivo do OPM de Rodeio Bonito, dando-o como
incurso no art. 251, caput, do CPM. O denunciado, durante o perodo acima descrito,
nos horrios em que estava de servio, inclusive nos dias 14, 20 e 27 de dezembro de
2001, quando de folga, utilizou a linha telefnica n 55 3798.1219, da Brasiltelecom, em
nome da Brigada Militar de Rodeio Bonito, para acessar a rede mundial de
computadores, conhecida como Internet, por intermdio do provedor Fredon-
Tecnologias em Comunicao Ltda., da cidade de Frederico Westphalen, com quem
firmara um contrato de prestao de servio, consoante contrato de adeso de fl. De
posse de uma senha de acesso, o denunciado efetuou discagens de conexo atravs da
linha telefnica do quartel de Rodeio Bonito, sem comunicar o fato aos seus superiores,
totalizando 5.429 minutos de uso da linha, ou seja, mais de 90 horas, num valor total de
R$ 454,55. Atualizados os antecedentes do ru, fls. 82 e 87, foi designado o dia 21 de
maio de 2003 para a realizao da sesso de julgamento. Na data aprazada, o Conselho
41
ROSA, Paulo Tadeu Rodrigues. Responsabilidade do Estado por Atos das Foras
Nacionais de Segurana. So Paulo: Editora Suprema Cultura, 2007.
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Permanente de Justia decidiu, por maioria de votos (4x1), julgar procedente a denncia
para condenar o ru, por violao do art. 251, caput, do CPM, pena de dois anos de
recluso, com sursis bienal. Irresignada com a deciso condenatria, a defesa interps,
tempestivamente, recurso de apelao, em cujas razes foram acostadas nas fls.
112/114. O representante do Parquet aps refutar a tese defensiva destacando inexistir
prova de que o acusado tenha ressarcido o prejuzo antes do oferecimento da denncia,
postula a manuteno do decisum. Nesta instncia, o Dr. Procurador de Justia, atravs
do parecer acostado nas fls. 124/1129, sustenta que a hiptese dos autos tipifica o delito
de furto de impulso telefnico, considerando possvel operar-se a emendatio libelli da
figura penal mais gravosa (estelionato) para a menos gravosa (furto simples), sem
nenhuma surpresa defesa tcnica, mantendo-se a reprimenda aplicada no juzo de
origem ou reduzindo-a ao patamar mnimo previsto no art. 240, caput, do CPM.
Enfatiza Sua Excelncia que a medida sugerida perfeitamente possvel, em virtude de
circunstncia elementar do crime de furto, contida explicitamente na inicial. Afinal,
opina pela manuteno da censura penal imposta ao apelante. o relatrio. Exsurge dos
autos que, no perodo compreendido entre 10 de dezembro de 2001 e 29 de janeiro de
2002 (51 dias), o Sd. Pedro Gilberto da Costa, em horrios em que cumpria escala de
servio interno no OPM de Rodeio Bonito e, em algumas oportunidades, quando de
folga, utilizou a linha telefnica n 55 3798 1219, da BrasilTelecom, em nome da
Brigada Militar de Rodeio Bonito, para acessar a rede mundial de computadores
(Internet), por intermdio do provedor Fredon Tecnologias em Comunicao Ltda.,
sediado na cidade de Frederico Westphalen, empresa com a qual firmara um contrato de
prestao de servio. O apelante, ento, no perodo antes referido, utilizando o
computador e a linha telefnica do quartel, conectou-se Internet por aproximadamente
90 horas, consumindo, em impulsos telefnicos, o valor de R$ 454,55. Naturalmente,
quando a conta telefnica foi apresentada, o caso veio tona, sendo, ento, instaurada
uma sindicncia, na qual o Soldado acusado foi o primeiro a ser ouvido (fl. 19),
oportunidade em que admitiu lisamente seu proceder irregular, alegando que, sem o
conhecimento de seus colegas e superiores, acessara a rede de computadores para
procurar modelos de gesso, uma vez que, nos horrios de folga, trabalhava com
decorao. Dizendo-se arrependido, assumiu a responsabilidade por sua conduta e
disps-se a indenizar os cofres pblicos. Denunciado, processado e condenado a dois
anos de recluso, por violao do art. 251, caput, do CPM (estelionato), recorre a esta
Corte. O Dr. Procurador de Justia, considerando que estelionato no houve, sugere a
desclassificao do delito para a figura penal insculpida no art. 240, caput, do CPM.
Efetivamente, sendo incontroverso que ningum no OPM de Rodeio Bonito tinha
conhecimento da conexo irregular efetivada pelo Sd. Pedro, no h falar-se em
estelionato, pois ningum foi ludibriado, enganado ou mantido em erro, circunstncia
elementar configurao do crime de estelionato. Note-se que no houve qualquer vcio
de consentimento ou mesmo induzimento de quem quer que seja. Considera-se,
entretanto, com a mxima vnia, que a desclassificao proposta no a melhor soluo
para o caso. Desde logo, deve ser salientado que o fato imputado ao Soldado da Brigada
Militar, nos termos da narrativa denunciatria, mais se amolda ao crime de peculato-
furto, figura penal inserta no art. 303 do CPM. Essa desclassificao, entretanto, mostra-
se invivel, por duas razes: primeiramente, porque implicaria reformatio in pejus,
vedada pela legislao vigente, uma vez que o art. 303, 2, promete uma pena mnima
de 3 (trs) anos de recluso, mais gravosa para o ru. Em segundo lugar, porque os
precedentes ptrios, em casos que tais, propugnam a restrio da questo esfera
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Erro provocado
2 Se o erro provocado por terceiro, responder este pelo crime, a ttulo de dolo ou
culpa, conforme o caso.
Se uma pessoa, civil ou militar, for levada ao erro para a prtica de um ato ilcito penal
militar por uma terceira pessoa, esta que provocou o erro ficar sujeita a ser
responsabilizada na seara penal. Nesta situao, o infrator poder responder pelo ilcito
praticado na modalidade de dolo ou culpa conforme for o caso, e em conformidade com
a espcie do tipo penal no qual incidiu. O critrio adotado pelo Cdigo Penal Militar,
Decreto-lei 1001 de 1969, um critrio justo porque pune aquele que abusa da
confiana ou faz em razo de sua conduta que uma pessoa venha a incidir em uma
conduta da qual no tinha conhecimento. Deve-se observar, que aquele que foi levado a
erro caso tenha agido com imprudncia tambm poder responder pelo ilcito praticado.
A respeito do assunto, Guilherme de Souza Nucci43 observa que, O mesmo se diga de
quem foi conduzido a errar. Se houver imprudncia de sua parte, pode responder pelo
ato praticado. Se ambos terceiro e agente obrarem com culpa, respondero em co-
autoria pelo crime. No Cdigo Penal, a matria do erro provocado por terceiro
tratada no art. 20, 2, o qual estabelece, responde pelo crime o terceiro que
42
A deciso que foi proferida pelo Tribunal de Justia Militar do Estado do Rio Grande do Sul, que o
Tribunal Militar Estadual mais antigo do pas, foi transcrita em parte, mas a sua integra encontra-se
disponvel no Site Oficial do Tribunal Militar, assim como outras decises proferidas por esta Corte
Militar.
43
NUCCI, Guilherme de Souza. Direito Penal Parte Geral. Revista e Atualizada Vol. I. So
Paulo: Curso Preparatrio para Concurso, 1999, p. 143.
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Art. 37. Quando o agente, por erro de percepo ou no uso dos meios de execuo, ou
outro acidente, atinge uma pessoa em vez de outra, responde como se tivesse praticado
o crime contra aquela que realmente pretendia atingir. Devem ter-se em conta no as
condies e qualidades da vtima, mas as da outra pessoa, para configurao,
qualificao ou excluso do crime, e agravaro ou atenuao da pena.
A teoria do erro que foi adotada pelo Cdigo Penal Militar e tambm pelo Cdigo Penal
Brasileiro na maioria das vezes estabelece situaes que sero favorveis ao agente em
razo da forma como o fato foi praticado, tendo em vista que vontade do agente no
era livre e consciente a ponto de permitir a sua responsabilizao integral. No tocante ao
erro sobre a pessoa, a legislao penal no traz qualquer benefcio para ao agente que
dever ser responsabilizado na seara penal como se tivesse praticado o ilcito contra
aquela pessoa que realmente pretendia atingir. Neste sentido, se o agente buscava
praticar um ato contra a vida de seu Comandante e acaba atingindo um soldado da
Unidade, acreditando em sua conscincia que estava realmente praticando o ato contra o
Comandante, neste caso, o infrator responder como se realmente tivesse praticado o ato
a princpio pretendido. Verifica que neste artigo, a lei penal militar no tem qualquer
tipo de poltica criminal para com o infrator que agiu com o intuito de praticar o ato
ilcito de forma livre e consciente, mas por falta de conhecimento a respeito da pessoa
acabou atingindo uma outra. Na realidade, a responsabilizao do agente deve ocorrer
para se evitar a impunidade, e no caso da seara militar a quebra dos princpios de
hierarquia, disciplina, e tica. O erro para trazer algum benefcio ao agente tem que ser
justificvel. O erro sobre a pessoa um erro na execuo do ato ilcito que no justifica
a concesso de um nenhum tipo de benefcio ao agente que percorreu todo o iter
criminis e que queria realmente causar uma leso, um dano, ao seu desafeto. Em razo
desta conduta, o Estado deve punir a conduta praticada como forma de evitar que
condutas semelhantes possam ocorrer novamente, permitindo desta forma a quebra dos
princpios de hierarquia e da disciplina militar.
Neste tipo de erro, o agente acaba sendo beneficiado pela lei penal. Segundo o
estabelecido nesta hiptese, se por erro ou outro acidente na execuo, o infrator atinge
um bem jurdico diverso daquele que foi visado responder por culpa se o fato
previsto como crime culposo. Trata-se de uma poltica criminal que alcana o infrator,
mas que deve ser analisada com cautela para se evitar a injustia ou at mesmo a
impunidade, e que deve ser interpretada de forma restritiva. O 2 complementa as
44
JESUS, Damsio Evangelista de. Cdigo Penal Anotado. 12 ed. So Paulo :
Saraiva, 2002, p. 87.
55
disposies do artigo para evitar que o agente possa escapar das conseqncias legais do
ato que foi praticado e que na realidade somente no se consumou por um erro na
execuo que pode inclusive decorrer da falta de prtica do agente no manuseio do
instrumento que escolheu para a execuo do ilcito. O direito penal tem adotado uma
poltica favorvel para com os infratores, mas preciso tambm assegurar de forma
efetiva a aplicao do jus puniendi e o direito da vtima de ver o infrator ser punido de
forma justa e proporcional pelos atos que foram praticados, e que feriram as disposies
do Estado de Direito.
Duplicidade do resultado
2 Se, no caso do artigo, tambm atingida a pessoa visada, ou, no caso do pargrafo
anterior, ocorre ainda o resultado pretendido, aplica-se a regra do art. 79.
O pargrafo sob anlise assim como o anterior cuida do instituto da aberratio ictus, ou
seja, o erro de execuo, que poder ser praticado pelo agente, mas que no pode e no
deve afastar a sua responsabilidade ainda que seja a ttulo de modalidade culposa. No
caso do caput, do art. 37, cuida-se de erro sobre a pessoa que no afasta a
responsabilidade do agente, que responde na modalidade de crime doloso como se
tivesse alcanado o intento pretendido. O Cdigo Penal Brasileiro tambm cuida da
matria na forma exposta pelo Cdigo Penal Militar, que ainda determina que seja
aplicada a regra do art. 79 que cuida do concurso de crimes, que na lei penal militar
muito mais severo do que aquele previsto na legislao penal comum. Ainda a respeito
do assunto, buscando complementar a questo da duplicidade de resultado estabelecida
pelo Cdigo Penal Militar neste pargrafo, Jorge Csar de Assis, faz a seguinte
observao, Cabe distinguir ainda, a aberracio delicti, ou aberracio criminis, figura
prevista no diploma penal comum. A aberracio criminis significa desvio do crime.
Enquanto na aberracio ictus existe erro de execuo a persona in persona, na
aberracio criminis h erro na execuo do tipo, a persona in rem ou rem in persona.
No primeiro caso, o agente quer atingir uma pessoa e ofende outra (ou ambas). No
segundo, quer atingir um bem jurdico e ofende outro (de espcie diversa)45.
39.Consideraes finais
45
ASSIS, Jorge Csar de. Comentrios ao Cdigo Penal Militar Comentrios
Doutrina Jurisprudncia dos Tribunais Militares e Tribunais Superiores. 5 ed.
Curitiba, Editora Juru, 2004, p. 98.
56
Pode-se afirmar que o texto que foi apresentado aos estudiosos do direito penal
castrense busca colaborar com a divulgao do Codex Militar, o qual alcana
conforme foi mencionado aos integrantes das Instituies Militares, definidas como tal
pelo vigente texto constitucional de 1988 que estabeleceu duas categorias de militares,
aqueles que integram as Foras Armadas e aqueles que integram as Foras Auxiliares.
Ao mesmo tempo, o estudo destes artigos que integram a Parte Geral do Cdigo
Penal Militar permitir o conhecimento das atividades que so desenvolvidas pela
Justia Militar, tanto em sede de primeira instncia como sede de segunda instncia.
57
40.Referncias Bibliogrficas
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Legislao