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Leslie S.

Ferraz
Coordenao

Repensando o acesso
Justia:
estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI

Ana Montesinos Garca


Caio Vieira Rgo
Daniela Monteiro Gabbay
David McQuoid-Mason
Deborah L. Rhode
lida de Oliveira Lauris dos Santos
Elisa Sardo Colares
Ftima Nancy Andrighi
Fernando da Fonseca Gajardoni
Firly Nascimento Filho
Flvia Moreira Guimares Pessoa
Letcia Rocha Santos
Liziane Oliveira Paixo
Nivaldo Souza Santos Filho
Olvia Pessoa
Susan Prince
Conselho Editorial

Marco Bruno Miranda Clementino (UFRN)


Constana Terezinha Marcondes Cesar (UFS)
Leonardo Jos Carneiro da Cunha (UFPE)
Fernanda Duarte Lopes Lucas da Silva (UGF)
Manoel Jorge e Silva Neto (UFBA)
Adlia Moreira Pessoa (UFS)
Rodolfo Mrio Veiga Pamplona Filho (UFBA)
Willis Santiago Guerra Filho (UCAM)
Eduardo Lima de Matos (UFS)
Heron Santana (UFBA)
Maria Auxiliadora Minahim (UFBA)
Dirley da Cunha Jnior (UFBA)
Augusto Csar Leite de Carvalho (UFS)
Carlos Henrique Bezerra Leite (UFES)
Srgio Torres Teixeira (UFPE)
Edilton Meireles (UFBA)
Welber Barral (UFSC)
Saulo Jos Casali Bahia (UFBA)
Carla Eugnia Caldas Barros (UFS)
Flvia Moreira Guimares Pessoa (UFS)
Manuel David Masseno- Portugal
Denis Borges Barbosa (UERJ)
Jos Henrique Mouta Arajo (UFPE)

Apoio institucional

Evocati - Associao de Fomento Produo Intelectual em Sergipe.


Rua Celso Oliva, 484, 13 de Julho, Aracaju/SE

Ferraz, Leslie Shrida


O48t Repensando o acesso Justia: estudos internacionais.
/ Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI / Coordenao
[de] Leslie Shrida Ferraz. Aracaju: Evocati, 2016.
229p. : il. : 22cm

Inclui bibliografia.
ISBN - 978-85-99921-27-2

1. Direito internacional-nacional . 2. Acesso Justia. 3.Estudos 4. Justia.


I. E-book. II. Organizao. III. Evocati. IV. Ttulo.
CDU: 342:341
Ficha catalogrfica: SIB- Sistema Integrado de Bibliotecas
Repensando o acesso Justia:
estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI

Coordenao
Leslie S. Ferraz

Autores
Ana Montesinos Garca
Caio Vieira Rgo
Daniela Monteiro Gabbay
David McQuoid-Mason
Deborah L. Rhode
lida de Oliveira Lauris dos Santos
Elisa Sardo Colares
Ftima Nancy Andrighi
Fernando da Fonseca Gajardoni
Firly Nascimento Filho
Flvia Moreira Guimares Pessoa
Letcia Rocha Santos
Liziane Oliveira Paixo
Nivaldo Souza Santos Filho
Olvia Pessoa
Susan Prince

Aracaju-Sergipe
2016
Os autores so responsveis por todas as informaes e opinies
expressas em seus respectivos artigos, bem como pela sua reviso
tcnica e ortogrfica. Qualquer interpelao ou ao judicial,
de qualquer natureza, decorrente dos textos que integram esta
obra ser de responsabilidade exclusiva de seu(s) respectivo(s)
autor(es), isentando a coordenadora e a editora de quaisquer nus.
SUMRIO

11 APRESENTAO

ACESSO JUSTIA E ASSISTNCIA JURDICA UMA


16 ABORDAGEM HOLSTICA: LIES DA FRICA DO SUL
E DE OUTROS PASES DA FRICA
David McQuoid-Mason
Universidade de KwaZulu-Natal, frica do Sul

ACESSO JUSTIA NOS ESTADOS UNIDOS:

40 uma agenda de reformas


Deborah L. Rhode
Universidade de Stanford, EUA

ENTRE A MONOPOLTICA E A PLURIASSISTNCIA:


SONHOS DE PODER, IDENTIDADE E VALORIZAO
60 PROFISSIONAL NA ASSISTNCIA JURDICA
lida de Oliveira Lauris dos Santos
Centro de Estudos Sociais (CES) da Universidade de Coimbra, Portugal

LITIGNCIA REPETITIVA E ACESSO JUSTIA NO


BRASIL: UMA NOVA AGENDA DE PESQUISA
86 Daniela Monteiro Gabbay
Escola de Direito de So Paulo da Fundao Getulio Vargas, Brasil

INSTITUIO DA TURMA NACIONAL DE


108 UNIFORMIZAO DE JURISPRUDNCIA DOS
JUIZADOS ESPECIAIS ESTADUAIS - reflexes
Ftima Nancy Andrighi
Superior Tribunal de Justia, Brasil
O ART. 43 DA LEI 9.099/95: ELEMENTOS
125 EMPRICOS EM PROL DA EXTENSO DA REGRA
PARA O PROCESSO CIVIL EM GERAL
Fernando da Fonseca Gajardoni
Faculdade de Direito de Ribeiro Preto da Universidade de So Paulo, Brasil (FDRP-USP)

AS AES DE PEQUENAS CAUSAS NA EUROPA


137 Ana Montesinos Garca
Universidade de Valncia, Espanha

AS TURMAS RECURSAIS NO MBITO DOS

156 TRIBUNAIS REGIONAIS FEDERAIS


Firly Nascimento Filho
Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro (PUC-Rio), Brasil

BREVE ANLISE: MEDIAO DE PEQUENAS CAUSAS

169 NA INGLATERRA E NO PAS DE GALES


Susan Prince
Universidade de Exeter, Inglaterra

ACESSO JUSTIA, DURAO RAZOVEL DO


PROCESSO E O INCENTIVO A CONCILIAO:
UMA ANLISE DA DINMICA CONCILIATRIA DA

187 JUSTIA COMUM ESTADUAL E DA JUSTIA DO


TRABALHO NO ESTADO DE SERGIPE
Flvia Moreira Guimares Pessoa
Liziane Oliveira Paixo
Letcia Rocha Santos
Nivaldo Souza Santos Filho
Universidade Tiradentes (Unit), Brasil

CELERIDADE PROCESSUAL E FATORES QUE A


INFLUENCIAM: EXPLORANDO O DIAGNSTICO
203 SOBRE OS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS
Caio Vieira Ribeiro
Elisa Sardo Colares
Olvia Alves Gomes Pessoa
Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada (IPEA), Brasil
AUTORES

Leslie S. Ferraz (Coordenadora). Mestre e Doutora em Direito


pela Universidade de So Paulo (USP). Pesquisadora e professora
da Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro (PUC-Rio) e
do Mestrado Acadmico em Direitos Humanos da Universidade Ti-
radentes (UNIT). Coordenou, entre outros, estudos empricos sobre
Juizados Especiais Cveis, Tutela Coletiva, Execues Fiscais e Justia
Itinerante, em parceria com Ministrio da Justia, ONU e Ipea. Sua
atuao focada no desenvolvimento de pesquisas empricas em
Direito e no fortalecimento do acesso Justia no Brasil, sobretudo
para os grupos em desvantagem.

David McQuoid-Mason trabalha no Centro de Estudos Sociais da Uni-


versidade de KwaZulu-Natal, frica do Sul e Presidente da Associao
de Educao Legal do Estado. Publicou mais de 130 artigos em revistas
de direito e mdicas. Escreveu dois livros, foi co-autor de 18 livros, con-
tribuiu com mais de 60 captulos a livros e apresentou mais de 300 arti-
gos em conferncias nacionais e internacionais. Foi homenageado pela
UNESCO pelo seu trabalho em educao de direitos humanos e recebeu
o grau DCL (honoris causa) da Universidade de Windsor (Canad) e da
Universidade de Northumbria (Inglaterra), por seu trabalho em educa-
o legal e acesso justia em todo o mundo.

Deborah L. Rhode Professora de Direito e Diretora do Centro de Pro-


fisses Legais da Universidade de Stanford, nos Estados Unidos. Bacha-
rel e Doutora pela Universidade de Yale, ex-assessora do juiz Thurgood
Marshall, ex- presidente da Associao de Escolas de Direito americanas,
ex-presidente da Comisso das mulheres na profisso da ABA (American
Bar Association), ex-diretora fundadora do Centro de tica de Stanford
e ex-administradora da Universidade de Yale. autora e co-autora de 20
livros e mais de 200 artigos e uma das doutrinadoras mais citadas dos
EUA sobre responsabilidade profissional.

lida de Oliveira Lauris dos Santos Doutora pelo Centro de Es-


tudos Sociais e Faculdade de Economia, da Universidade de Coim-
bra. Foi investigadora do Observatrio Permanente da Justia Por-
tuguesa do Centro de Estudos Sociais da Universidade de Coimbra.
Atualmente co-coordenadora do Projeto ALICE, onde desenvolve
o projeto de investigao Hrculeos juzes, cidados vulgares: es-
tudo comparativo dos usos, do alcance e dos sentidos da transfor-
mao social escrita nas constituies da frica do Sul e do Bra-
sil. Sua tese de doutorado Acesso para quem precisa, justia para
quem luta, direito para quem conhece. Dinmicas de colonialidade
e narra(alterna-)tivas do acesso justia no Brasil e em Portugal
foi distinguida com o Prmio CES para Jovens Cientistas Sociais de
Lngua Portuguesa em 2015.

Daniela Monteiro Gabbay. Mestre e Doutora em Direito pela Univer-


sidade de So Paulo (USP). Professora da graduao e ps graduao
da Escola de Direito de So Paulo da Fundao Getulio Vargas. Visiting
fellow na Universidade de Yale, EUA e na London School of Economics
and Political Science, Reino Unido. Scia de Mange & Gabbay Advoga-
dos. Coordenadora regional do Comit Brasileiro de Arbitragem. Autora
de artigos e livros sobre mediao, arbitragem e formas extrajudiciais
de soluo de litgios.

Ftima Nancy Andrighi Ministra do Superior Tribunal de Justia e


Corregedora Nacional de Justia (binio 2014-2016). Bacharel em Direito
pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul, fez ps-gradu-
ao lato sensu pela Universidade do Vale dos Sinos/RS, ps-graduao e
especializao pelo Centro Unificado de Braslia CEUB e ps-graduao
em Direito Privado pela Universidade Catlica de Braslia.

Fernando da Fonseca Gajardoni. Doutor e Mestre em Direito Pro-


cessual pela Faculdade de Direito da USP (FD-USP). Professor Doutor
de Direito Processual Civil da Faculdade de Direito de Ribeiro Preto da
USP (FDRP-USP) e do programa de Mestrado em Direitos Coletivos e da
Cidadania da Universidade de Ribeiro Preto (UNAERP). Juiz de Direito
no Estado de So Paulo.

Ana Montesinos Garca professora de Direito Processual Ramn


y Cajal na Universidade de Valncia, Espanha. Especialista nos campos
de Meios alternativos de soluo de conflitos, Direito e novas tecnolo-
gias, propriedade intelectual e procedimentos de pequenas causas, pes-
quisou e escreveu sobre arbitragem, meios de soluo de conflitos on
line, propriedade intelectual e Juizados de Pequenas Causas. Foi pesqui-
sadora visitante, entre outras, na University College, London; Humboldt
Universitt, Berlim e Fordham University, Nova Iorque.

Firly Nascimento Filho. Juiz Federal no Rio de Janeiro. Mestre e Dou-


tor (PUC-Rio). Professor do curso de Direito da PUC-RIO (Graduao e
Especializao).

Susan Prince, Professora da Universidade de Exeter, na Inglaterra, pes-


quisa a mediao em Cortes de Justia. Em 2004, coordenou o primeiro
estudo acerca de mediao nos Juizados Especiais na Inglaterra para o
Conselho da Justia Civil. Sue desenvolveu pesquisas sobre a mediao
nos Juizados de Pequenas Causas na Corte de Exeter County para o Mi-
nistrio da Justia. Ela membro do Grupo Consultivo do Conselho da
Justia sobre ADR, liderado pelo professor Professor Richard Susskind,
que recomendou a adoo de solues de conflitos on line para causas
cveis de pequeno valor.

Flvia Moreira Guimares Pessoa. Doutora em Direito Pblico. Ps


Doutoranda pela Universidade Federal da Bahia. Professora do Mestrado
em Direito da Universidade Federal de Sergipe e em Direitos Humanos da
Universidade Tiradentes (UNIT). Juza do Trabalho do TRT/20 Regio.

Liziane Oliveira Paixo. Doutora em Direito pela Universidade Aix-


-Marseille III, Professora do Mestrado em Direitos Humanos da Uni-
versidade Tiradentes (UNIT).

Letcia Rocha Santos. Graduanda em Direito pela Universidade Ti-


radentes, Bolsista PIBIC do Projeto O incentivo conciliao no novo
cdigo de processo civil e a efetivao da durao razovel do processo.

Nivaldo Souza Santos Filho. Graduando em Direito pela Universi-


dade Tiradentes, Bolsista PIBIC do Projeto O incentivo conciliao
no novo cdigo de processo civil e a efetivao da durao razovel do
processo.
Caio Vieira Rgo Mestrando em Administrao de Empresas pela
Fundao Getlio Vargas- Escola de Administrao de Empresas de So
Paulo e bacharel em estatstica pela Universidade de Braslia. Atuou
como assistente de pesquisa na Diretoria de Estudos e Polticas do Es-
tado (DIEST) do IPEA entre 2012 e 2014. Atualmente bolsista CAPES
e pesquisa Finanas Internacionais e Governana Soberana.

Elisa Sardo Colares. Doutoranda em Cincias Sociais pelo Centro


de Pesquisa e Ps-Graduao sobre as Amricas da Universidade de
Braslia (CEPPAC/UnB), mestra em Sociologia e bacharel em Cincia
Poltica pela mesma Universidade. Atuou como assistente de pesquisa
do Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada (Ipea) de 2010 a 2013 nas
pesquisas relativas ao acesso a justia. Atualmente Analista de Pol-
ticas Sociais pelo Ministrio das Mulheres, da Igualdade Racial e dos
Direitos Humanos (MMIRDH).

Olvia Pessoa. Mestranda em Direitos Humanos e Cidadania pelo Cen-


tro de Estudos Avanados e Multidisciplinares da Universidade de Bra-
slia (CEAM/UnB) e bacharel em Cincia Poltica pela mesma Universi-
dade. Atuou como coordenadora do Centro de Estudos Sobre o Sistema
de Justia da Secretaria de Reforma do Judicirio do Ministrio da Jus-
tia de 2013 a 2015. Atualmente pesquisadora de campo do Instituto
de Pesquisa Econmica Aplicada (Ipea).
APRESENTAO

Esta coletnea de artigos, que conta com o apoio institucional


do Ipea1, foi idealizada durante a conduo dos trabalhos da pesquisa
sobre Justia Itinerante2, a partir da necessidade de se refletir, de for-
ma crtica, sobre os atuais contornos do acesso Justia.
Como se comportam, no sculo XXI, as ondas renovatrias de
Cappelletti, concebidas durante o welfare state, num contexto po-
ltico e socioeconmico totalmente diverso do atual? Como avaliar
o acesso Justia hoje? Quais as reais necessidades da populao?
No nos afastamos delas, ao criarmos procedimentos excessivamen-
te complexos, burocrticos e ininteligveis? Poder-se-ia falar em uma
quarta onda de direitos? Em que direo ela apontaria?3
Guiada por estas perguntas, organizei esta coletnea de arti-
gos, intitulada Repensando o acesso Justia: estudos brasileiros e
internacionais, buscando agregar o maior nmero de autores e ins-
tituies: pesquisadores, professores, advogados e magistrados de
diversas instncias incluindo o Superior Tribunal de Justia. Ten-
tei, ainda, dar-lhe uma perspectiva internacional, incluindo autores
estrangeiros que apresentassem novas leituras acerca do assunto.
O resultado foi bastante satisfatrio: trinta autores de nove pa-
ses distintos frica do Sul, Austrlia, Brasil, Espanha, Estados Uni-
dos, Inglaterra, Japo, Noruega e Portugal trazem suas percepes
acerca do acesso Justia na atualidade.
Para sistematizar sua apresentao, a obra foi dividida em
dois volumes. O Volume 1 trata do funcionamento das ondas renova-
trias do acesso Justia no sculo XXI (assistncia judiciria, tutela
coletiva e juizados especiais), tentando demonstrar como as ondas
concebidas por Cappelletti comportam-se num contexto poltico
e socioeconmico totalmente diversos daqueles nos quais as ondas
1. Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada Chamada pblica IPEA/PNPD n 99/2012.
2. Democratizao do acesso Justia e efetivao de direitos: a Justia Itinerante no Brasil, IPEA: Braslia, 2015. Disponvel
em http://www.ipea.gov.br/portal/images/stories/PDFs/relatoriopesquisa/150928_relatorio_democratizacao_do_acesso.
pdf. ltimo acesso: 15 abr. 2016.
3. Vide, por exemplo, Kim Economides. Lendo as ondas do movimento de acesso justia: Epistemologia versus
metodologia? In: D. C. PANDOLFI [et al]. (orgs). Cidadania, justia e violncia. (pp. 61-76). Rio de Janeiro: Ed. Fundao
Getulio Vargas, 1999 e Roderick A. MacDonald, Access to Justice in 2003 Scope, Scale, Ambitions. Simposium on Access to
Justice, Law Society Upper Canada. Disponvel em: http://www.lsuc.on.ca/media/convjune03_access.pdf. ltimo
acesso 20 abr. 2016.
foram concebidas. As promessas elaboradas durante o welfare state
ainda podem ser cumpridas pelo estado neoliberal, que trabalha com
racionamento de recursos?
O Volume 2 apresenta institutos inovadores, que poderiam
delinear, possivelmente, o surgimento de uma quarta onda no mo-
vimento do acesso desde programas de servios legais proativos
(Justia Itinerante, Justia comunitria), mecanismos de incluso
de grupos excludos (populaes rurais e a prpria classe mdia) e
novas formas de se conceber a Justia penal (Justia restaurativa)
at a reviso do prprio conceito de acesso Justia.
A diversidade dos temas abordados reflete a amplitude da
expresso acesso Justia. Para organizar a obra, neste primeiro vo-
lume, os artigos foram agrupados, na medida do possvel, de acordo
com o arranjo das trs ondas renovatrias desenvolvidas por Cappel-
letti e, dentro de cada categoria, os textos foram apresentados em
ordem alfabtica por sobrenome do autor.
Adentrando na primeira onda de direitos, autores de trs pa-
ses diferentes lidam com a questo da assistncia jurdica: David Mc-
Quoid Mason, professor da Universidade KwaZulu-Natal, na frica do
Sul; Deborah Rhode, da Universidade de Stanford, nos Estados Uni-
dos e lida Lauris dos Santos, pesquisadora do Centro de Estudos
Sociais da Universidade de Coimbra, em Portugal.
McQuoid-Mason traz uma importante contribuio para
nosso sistema de assistncia judiciria em seu artigo (traduzido do
ingls) Acesso Justia e assistncia jurdica uma abordagem hols-
tica: lies da frica do Sul e de outros pases da frica. Num esquema
extremamente didtico, apresenta diversos modelos de prestao de
servios legais adotados na frica, como advocacia pro bono, judicare,
defensoria pblica, departamentos jurdicos e estagirios em escrit-
rios de advocacia rurais pagos pelo Estado todos acompanhados de
uma breve anlise das suas potencialidades e das lies aprendidas.
Em concluso, aponta que, como o modelo ideal (abordagem holsti-
ca) nem sempre pode ser atingido, o uso de paralegais, estagirios e
bacharis ainda no aprovados no exame de ordem podem ser teis
na promoo da assistncia judiciria.
Em seu artigo (traduzido do ingls) Acesso Justia nos Estados
Unidos: uma agenda de reforma, ao contrrio do que se imagina, Rhode
esclarece que a assistncia judiciria em seu pas no atende nem de lon-
ge enorme demanda: 4/5 das partes atuam no Judicirio sem advogado
e no existe assistncia para causas cveis, apenas criminais. Aps listar
os principais obstculos ao acesso um formato observado pela doutrina
desde Cappelletti e bastante til para a promoo de polticas orienta-
das reduo das barreiras Deborah Rhode apresenta elementos para
orientar uma reforma legal focada no fortalecimento do acesso Justia
nos Estados Unidos, que, a exemplo de Mcquoid-Mason, pode fornecer
subsdios importantes para nosso sistema.
Finalizando esta seo, lida Lauris, em seu artigo Entre a mo-
nopoltica e a pluriassistncia: sonhos de poder, identidade e valorizao
profissional na assistncia jurdica (Brasil e Portugal), traa um compara-
tivo entre os sistemas de assistncia brasileiro e portugus, identificando,
no primeiro caso, um modelo estratgico (observado em estudo de caso
realizado na Defensoria Pblica de So Paulo, consistente em identificar
problemas sociais relevantes das sociedades assistidas) e, no segundo,
um modelo de servio (relativo a uma abordagem jurdica e caritativa). O
artigo de Lauris alerta que a Defensoria Paulista encontra-se numa situ-
ao delicada justamente em funo das expectativas geradas, j que, se-
gundo Boaventura Sousa Santos, quanto maior a promessa do acesso
Justia, mais se amplia a gesto dos dfices e excessos. Diversamente,
o sistema portugus formula promessas mais limitadas e, portanto, est
fadado a uma menor defraudao das expectativas criadas. Contudo, em
sentido inverso, o sistema brasileiro gera promessas cada vez maiores
em termos de acesso Justia entendido, o que pior, como incluso
nas Cortes e como deciso adjudicada.
Embora de pases distintos, os estudos de Mcquoid-Mason, Rhode
e Santos apresentam convergncias: todos revelam a dificuldade de se esta-
belecer um sistema efetivo e universal de assistncia judiciria mesmo em
pases mais desenvolvidos, como os Estados Unidos e corroboram a tese de
Galanter, apresentada no Volume 2, de que a escolha acerca das iniciativas
a serem adotadas para promover o acesso Justia uma deciso distributi-
va poltica, baseada na escassez de recursos.
No tocante segunda onda de direitos, Daniela Monteiro Gabbay,
advogada e professora da Escola de Direito de So Paulo da Fundao Getulio
Vargas trata, em seu artigo Litigncia repetitiva e acesso Justia no Brasil:
uma nova agenda de pesquisa, do processamento de demandas repetitivas,
um dos maiores problemas enfrentados atualmente pela Justia brasileira
que decorre, justamente, entre outras causas, do mau funcionamento da
tutela coletiva, deixando uma infinidade de demandas idnticas para serem
solucionadas individual e artesanalmente pelo Judicirio.
Quanto terceira onda, que cuida de alternativas menos for-
mais Justia e procedimentos menos burocratizados, h uma gama
de artigos relativos aos Juizados Especiais e mediao.
Inaugurando esta seo, a Ministra do Superior Tribunal de
Justia, Ftima Nancy Andrighi, em seu artigo Instituio da Turma
Nacional de Uniformizao de Jurisprudncia dos Juizados Especiais Es-
taduais reflexes, posiciona-se contrariamente criao da Turma
Nacional de Uniformizao de Jurisprudncia dos Juizados Especiais,
demonstrando que ela fere os seus princpios informadores Juizados
e, ainda, alija os julgamentos por equidade.
Em seguida, o juiz de Direito e professor da Universidade de
So Paulo, Fernando da Fonseca Gajardoni, em seu trabalho O ar-
tigo 43, da Lei n. 9.099/95: elementos empricos em prol da extenso
da regra para o processo civil em geral, apresenta uma relevante pro-
posta, calcada em dados empricos, de intercmbio de um instituto
processual dos Juizados Especiais para o processo civil em geral: a
executividade imediata da sentena de 1 grau. Interessante notar
que a doutrina apresenta muitas crticas em relao possvel conta-
minao, pelo juzo comum, do juizado especial, j que o microssiste-
ma ainda no conta com juzes exclusivos em sua totalidade. Em seu
artigo, Gajardoni reverte esta lgica, ao propor uma contaminao
positiva, em via inversa, dos Juizados para o processo tradicional.
Ainda sobre os Juizados Especiais, Ana Montesinos Garca,
professora da Universidade de Valncia, na Espanha, em seu artigo
(traduzido do espanhol) As aes de pequenas causas na Europa,
descreve detalhadamente o funcionamento dos Juizados Especiais
europeus, evidenciando mecanismos adotados para se estabelecer
um procedimento simplificado, mesmo em se tratando de questes
transnacionais, como dispensa de audincia, sentena executvel de
plano (sem a necessidade de cauo e mesmo havendo recurso pen-
dente) e o preenchimento de formulrios fceis e acessveis.
Firly Nascimento Filho, juiz federal e professor da Pontifcia
Universidade Catlica do Rio de Janeiro (PUC-Rio), em seu artigo in-
titulado As Turmas Recursais no mbito dos Tribunais Regionais Fede-
rais apresenta uma anlise emprica do impacto causado pela criao
de Turmas Recursais Permanentes nos Juizados Federais brasileiros
(Lei n. 12.665/2012).
Susan Prince, professora da Universidade de Exeter, na In-
glaterra, disponibiliza subsdios para um estudo comparado em seu
artigo (traduzido do ingls) Breve anlise: mediao de pequenas
causas na Inglaterra e pas de Gales. Prince analisa, de forma crti-
ca, o servio gratuito de mediao oferecido aos litigantes dos Juiza-
dos Especiais em seu pas, evidenciando um instituto inovador para
ns brasileiros (a mediao por telefone) e trazendo um importante
alerta: a mediao no deve ser utilizada indevidamente para a re-
duo dos acervos dos Tribunais.
Tambm tratando do tema, os autores Flvia Moreira Guima-
res Pessoa, Liziane Oliveira Paixo, Letcia Rocha Santos e Ni-
valdo Souza Santos Filho analisam as formas de incentivo conci-
liao na Justia Comum Estadual e na Justia do Trabalho no Estado
de Sergipe, por meio de levantamento bibliogrfico e pesquisas emp-
ricas. Embora reconheam a existncia de empecilhos, sua expectativa
na implementao da conciliao nestas esferas da Justia positiva.
Ainda no tocante s Pequenas Causas, este primeiro volume
encerrado com o artigo Celeridade processual e fatores que a influen-
ciam: explorando o diagnstico sobre os Juizados Especiais Cveis, de
Caio Rego, Elisa Colares e Olvia Pessoa, que inova por analisar a
partir de modelo regressivo linear fatores que influenciam o tempo
de tramitao dos processos nos Juizados Especiais, embasando-se no
estudo emprico sobre os Juizados Especiais desenvolvido em con-
junto pelo Ipea e Conselho Nacional de Justia.
Agradeo ao Ipea, na pessoa de Bernardo Medeiros, pelo
suporte durante os trabalhos de coordenao desta obra e, ainda,
pelo apoio sua publicao. Sou especialmente grata a cada um dos
autores que aceitaram participar desta empreitada, prestando sua va-
liosa contribuio ao aprimoramento do acesso Justia.

Leslie Shrida Ferraz,


Coordenao
Repensando o acesso Justia:
estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI

ACESSO JUSTIA E ASSISTNCIA JURDICA


UMA ABORDAGEM HOLSTICA:
LIES DA FRICA DO SUL
E DE OUTROS PASES DA FRICA1

David McQuoid-Mason
Universidade de KwaZulu-Natal, frica do Sul

Berenice Malta
Traduo

Leslie S. Ferraz
Reviso tcnica da traduo

1. Artigo original em ingls intitulado Access to justice and legal aid - a holistic approach: lessons from South Africa and
elsewhere in Africa. Este artigo uma verso alterada e atualizada de David McQuoid-Mason Lessons from South Africa for
the Delivery of Legal Aid in Small and Developing Commonwealth Countries (2005) 26(2) Obiter 207-233.
RESUMO

A Assistncia Jurdica da frica do Sul criada em 1969 como Conse-


lho de Assistncia Jurdica comeou a operar em nvel nacional em
1971. Durante os seus primeiros anos, sob o regime do Apartheid, o
sistema gastou a maior parte de seu limitado oramento com ques-
tes civis, envolvendo principalmente a populao branca minori-
tria. A Junta, moldada de acordo com o modelo original vigente no
Reino Unido, utilizava o mtodo de encaminhamento a advogados
particulares. Durante os anos do Apartheid, o oramento nacional de
assistncia jurdica foi sendo gradativamente aumentado e a nfase
passou de casos civis para casos criminais. A introduo de uma Cons-
tituio democrtica, em 1994, causou uma demanda sem preceden-
tes de servios do sistema de Justia. Ele se tornou responsvel por
oferecer assistncia jurdica em casos criminais em que os acusados
cuja grande maioria era constituda de negros no podiam pagar
advogado. O sistema nacional de assistncia jurdica foi inundado por 17
casos criminais e o sistema judicare comeou a ruir. Decidiu-se, ento,
adotar um modelo de Defensoria Pblica, que inclua advogados qua-
lificados em cargo de defensores pblicos e estagirios de defensores
pblicos em centros financiados de assistncia jurdica. O estgio final
da evoluo de uma abordagem holstica aos servios de assistncia
jurdica envolveu a criao de centros de justia, que incluam de-
fensores pblicos e encaminhamento a advogados particulares, bem
como acordos de cooperao com escritrios de advocacia com inte-
resse pblico e departamentos jurdicos de centros acadmicos.

ABSTRACT

The South African Legal Aid Board (now Legal Aid South Africa) was
established in 1969 and began operating a national legal aid scheme in
1971. During its early years under apartheid the scheme spent most of
its very limited budget on civil matters involving mainly the minority
white population. It was modeled on the original United Kingdom sche-
me and used referrals to private lawyers as the method of delivery. Over
the apartheid years the national legal aid budget was gradually incre-
ased and the emphasis changed from civil cases to criminal. However,

ACESSO JUSTIA E ASSISTNCIA JURDICA UMA ABORDAGEM HOLSTICA:


LIES DA FRICA DO SUL E DE OUTROS PASES DA FRICA
the method of delivery remained the judicare model. The introduction
of a democratic Constitution in 1994 led to unprecedented demands on
the services of the scheme. It became responsible for providing legal aid
in criminal cases where accused persons - the vast majority of whom
were black - could not afford lawyers. The national legal aid scheme
was flooded with criminal cases and the judicare system started to bre-
ak down. Expenditure on lawyers fees under the system also began to
escalate out of control. The scheme was compelled to consider other
models of delivery. Pilot projects were established to consider diffe-
rent ways of using salaried lawyers. In the end it was decided to move
towards a public defender model that included both qualified lawyers
in public defender offices and law intern public defenders attached to
national legal aid scheme funded law clinics. The final stage in the evo-
lution of a holistic approach to legal aid services involved setting up
justice centres. These include the two public defender models as well
as para-legals and legal aid officers. The scheme also enters into coo-
18 peration agreements with public interest law firms and university law
clinics, and runs its own impact litigation division. Where the justice
centres or impact litigation division cannot handle clients the latter are
referred to private lawyers.

PALAVRAS-CHAVE

Assistncia Judiciria. frica do Sul. Judicare. Defensores Pblicos.

KEYWORDS

Legal assistance. South Africa. Judicare. Public Defenders.

1. INTRODUO

Para os fins deste artigo , acesso justia refere-se necessi-


dade de tornar o direito acessvel a pessoas que pretendam fazer valer
seus direitos civis, polticos, econmicos e sociais, quando garantidos
por obrigaes internacionais do pas envolvido, sua Constituio ou
legislao nacional. No caso de pessoas que no podem pagar pelos

Repensando o acesso Justia:


estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
servios de advogado, h, normalmente, uma obrigao legal nacio-
nal e internacional de oferecer advogado s expensas do Estado, por
alguma forma de assistncia jurdica. Ademais, na maioria dos pases,
os servios de assistncia jurdica tambm so oferecidos por uma va-
riedade de participantes que no so financiados pelo Estado, como
escritrios de advocacia de interesse pblico, organizaes de servi-
o comunitrio, organizaes no governamentais e centros jurdicos
acadmicos (McQuoid-Mason 2013, pp. 98-11).
Vrias Constituies de pases democrticos garantem a assistncia
jurdica pelo Estado quando o acusado do crime no pode pagar pela repre-
sentao legal e se for do interesse da justia que ele tenha advogado. Ou,
como na frica do Sul, se de outra forma resultar injustia significativa se a
pessoa detida, presa ou acusada no for legalmente representada (Constitui-
o de 1996, ss. 35(2)(c) e 35(3)(g)). Estas disposies esto em conformi-
dade com o Acordo Internacional sobre Direitos Civis e Polticos (Conveno
Internacional sobre Direitos Civis e Polticos de 1966, artigo 14).
A questo da assistncia jurdica em casos civis mais controver- 19
sa, embora tenha sido decidido pela Corte Europeia de Direitos Humanos
que a assistncia jurdica deva ser prestada pelo Estado, uma vez que deve
haver igualdade de condies em casos desta natureza (Airey v Ireland
1979). Vrias Constituies determinam que deve ser oferecida assistncia
jurdica no caso de violao de direitos fundamentais, como a Constituio
da Nigria (Constituio de 1999 Nigria), s. 46(4)(b)), enquanto outras,
como a da frica do Sul, mencionam especificamente que deve ser ofereci-
da assistncia jurdica a crianas em casos civis se puder resultar injustia
substancial, caso elas no sejam legalmente representadas (Constituio
de 1996 (frica do Sul), s. 28(1)(h)).
Este artigo mostrar de que forma a frica do Sul experimen-
tou vrios modelos de prestao de servios de assistncia jurdica,
alguns adotados por outros pases da frica. A fim de avaliar a efic-
cia do sistema de assistncia jurdica da frica do Sul (e tambm de
outros pases africanos), vrios fatores devem ser considerados, in-
cluindo (a) a estrutura da profisso jurdica; (b) as disposies cons-
titucionais do pas; (c) as estruturas nacionais de assistncia jurdica;
(d) o oramento disponvel e (e) o modelo de prestao de servios
adotado. Cada um desses fatores ser discutido, com o objetivo de
compartilhar lies teis a outros pases em desenvolvimento.

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2. ESTRUTURA DA PROFISSO JURDICA

A frica do Sul herdou os conceitos britnicos de solicitors e


barristers. Assim como na Inglaterra, os advogados se dividem em
barristers (advogados autorizados a atuar perante os tribunais supe-
riores) e solicitors (advogados comuns), sendo que cerca de 10% dos
advogados so barristers e cerca de 90% dos advogados so solicitors.
Em 2011, a estimativa era de que a profisso jurdica na frica do Sul
consistia em aproximadamente 20.000 solicitors em exerccio (Dewar
2011, p. 19) e mais de 2.000 barristers (www.advocatesa.co.za), aten-
dendo a mais de 50 milhes de pessoas.
As 19 faculdades de direito da frica do Sul formam, anu-
almente, mais de 4.000 bacharis (Legal Education and Develop-
ment 2010, p. 24), dos quais estima-se que cerca de metade faz
estgio, como estagirio ou candidato a advogado, para fins de
admisso prtica legal. Muitos dos demais bacharis em Direito
20 vo para o servio pblico ou trabalham como advogados internos
de grandes empresas comerciais. Todos os bacharis em direito
da frica do Sul que pretendam exercer a profisso de advogados
membros de uma Ordem de advogados, devem primeiramente fa-
zer estgio, como estagirios ou candidatos a advogado (Lei dos
Advogados de 1979, s. 2).
O nmero considervel de faculdades de direito com centro ju-
rdico acadmico e o grande nmero de bacharis que deve fazer trei-
namento com advogados qualificados permitem que os estudantes e
os estagirios de direito j formados desempenhem um papel valioso,
auxiliando o sistema jurdico nacional com a prestao de servios de
assistncia jurdica (ver abaixo, pargrafos 5.4, 5.5. e 5.10).

3. DISPOSIES CONSTITUCIONAIS

A Constituio da frica do Sul protege a liberdade das pesso-


as que residem no pas, garantindo-lhes no apenas acesso a Tribunais
imparciais e independentes, mas tambm a servios de assistncia ju-
rdica, particularmente com respeito a casos criminais e violaes de
direitos fundamentais (Constituio de 1996, s. 35). Estas disposies
causaram um grande impacto no sistema de justia criminal.

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3.1. Assistncia jurdica em casos criminais

A Constituio da frica do Sul estabelece que indigentes presos


e detidos (Constituio de 1996, s. 35(2)) ou pessoas acusadas (Consti-
tuio de 1996, s. 35(3)) devem receber representao legal do Estado
se, de outra forma, puder resultar injustia significativa. A Corte Cons-
titucional entendeu que esta disposio no significa que o acusado
possa ser representado por um defensor de sua escolha s expensas do
Estado (S v Vermaas, S v Du Plessis 1995). Contudo, no h motivo para
o Estado no tentar acomodar a escolha de advogado pelo detido, preso
ou acusado, quando possvel.
O Supremo Tribunal decidiu que a expresso se, de alguma
forma, puder resultar injustia significativa denota que a assistn-
cia jurdica paga pelo Estado em casos criminais depende (a) da com-
plexidade da causa - de fato e de direito; (b) da condio pessoal
do acusado se defender pessoalmente; (c) da gravidade do caso; (d)
do tipo de crime e (e) das possveis consequncias causadas por uma 21
eventual condenao.
A frica do Sul um exemplo do forte impacto que uma cons-
tituio democrtica pode causar na demanda por servios de as-
sistncia jurdica no mbito criminal. Em 1993, antes do regime
democrtico, a Junta em exerccio calculou que, nas Cortes regio-
nais, cerca de 60% dos 82.408 acusados no foram representados,
enquanto nas Cortes distritais, de 671.177 julgamentos criminais,
aproximadamente 89% no tiveram representao legal (Legal Aid
Board 1996, p. 28).
Em 1994, com advento da democracia, o nmero de acusa-
dos no representados caiu drasticamente, graas influncia
do direito constitucional na representao legal em causas cri-
minais. Nos anos de 1996-1997, a Junta de Assistncia jurdica
calculou que houve assistncia jurdica em cerca de metade do
nmero total de casos criminais no pas (Legal Aid Board 2004,
p. 7). Em 2011-2012 o nmero de casos criminais tratados pela
Assistncia Jurdica da frica do Sul (Legal Aid South Africa
LASA, anteriormente denominada Legal Aid Board) havia au-
mentado para 382.125 (Legal Aid South Africa 2012, p. 57), ou
seja, cerca de 60% de todos os casos.

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3.2. Assistncia jurdica em casos civis

Na frica do Sul, diversamente do que ocorre na rea criminal,
no existe uma disposio constitucional especfica para a represen-
tao legal s custas do Estado em causas civis - exceto na hiptese
de haver crianas envolvidas, quando h a obrigao do Estado ofe-
recer assistncia jurdica se, de outra forma, puder resultar injusti-
a significativa (Constituio de 1996, s. 28(1)(h)).
A Constituio estabelece que toda pessoa tem o direito de
ter qualquer disputa passvel de soluo legal decidida em um jul-
gamento pblico justo em uma Corte ou, quando apropriado, em
outro foro independente e imparcial (Constituio de 1996, s. 34).
Em virtude desta disposio, questiona-se se existe o dever do Es-
tado oferecer assistncia jurdica a qualquer pessoa que no possa
pagar pelos servios em um caso civil. Se a interpretao de igual-
dade de condies adotada pela Corte Europeia for utilizada, po-
22 de-se alegar, com vigor, que o Estado tem tal obrigao (Airey v
Ireland 1979, pp. 314-315).
Em casos civis, a Legal Aid South Africa especifica um grande n-
mero de situaes em que no ser oferecida assistncia jurdica, pois
o governo tem de trabalhar com restries oramentrias. Durante
seus primeiros anos, a maior parte do oramento dos casos tratados
pela ento Junta de Assistncia Jurdica consistiu em assuntos civis,
porm hoje a grande maioria dos gastos se refere a casos criminais.

3.3. Junta de Assistncia Jurdica - Legal Aid Board


e Assistncia Jurdica da frica do Sul - Legal Aid
South Africa - LASA

A Junta de Assistncia Jurdica da frica do Sul - Legal Aid Bo-


ard - foi criada em 1971 para oferecer ou disponibilizar assistncia
jurdica a pessoas indigentes (Lei de assistncia jurdica de 1969,
s. 3). A Assistncia Jurdica da frica do Sul - Legal Aid South Africa
(LASA) que incorporou a Junta de Assistncia Jurdica exerce suas
atividades de acordo com a Lei de Assistncia Jurdica, estabelecendo
um conjunto de normas que esto incorporadas no Guia de Assistn-
cia Jurdica Legal Aid Guide (Legal Aid South Africa 2009a). O Guia

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contm as resolues da LASA a serem cumpridas sob a superviso
do seu CEO - Presidente.
Embora a LASA utilize principalmente advogados assalariados,
reconhece que advogados empregados com base no sistema judicare
devem receber por seu trabalho e estipula uma tabela de honorrios
para procuradores. Tambm estabelece um teste de carncia de re-
cursos para pedidos de assistncia jurdica, reajustado de tempos em
tempos. O teste de carncia de recursos foi simplificado para permi-
tir atendimento de requerentes solteiros que recebam at o total de
R5.000 (cerca de US$500,00) por ms ou casais que recebam at o
total de R5.500 (cerca de US$550,00) por ms (Legal Aid South Africa
2009a, pargrafos. 5.1.4 e 5.1.5). Nos casos em que o requerente no
se enquadra nos parmetros estabelecidos, o funcionrio da assistn-
cia jurdica pode encaminh-lo a outro departamento ou instituio
competente do governo.
De acordo com a Lei de Assistncia Judiciria, o conselho de
administrao da LASA tem representantes de tribunais, advogados, 23
attorneys, departamentos governamentais, especialistas indepen-
dentes em assistncia jurdica, trs membros adicionais que podem
desenvolver os objetivos da LASA e at seis membros adicionais no-
meados pelo Presidente da Repblica em consulta ao gabinete (Lei
de Assistncia jurdica de 1969, s. 4(1)).
Em 2011-2012, a LASA tinha 64 centros de justia e 64 escrit-
rios-satlite nas principais cidades e comarcas do pas (Legal Aid Sou-
th Africa 2012, p. 59). A LASA oferece assistncia jurdica em todos os
casos em que seja normalmente necessria a assistncia de um advo-
gado, mas, como mencionado acima, possui uma lista de restries
para casos criminais e civis.

4. ORAMENTO DISPONVEL

Na frica do Sul, a Junta de Assistncia Judiciria tinha um finan-


ciamento muito escasso nos seus primeiros anos, quando o governo do
Apartheid no estava, na verdade, comprometido com assistncia legal.
Todavia, durante os anos 90, quando o pas passou para o regime da de-
mocracia, o financiamento pelo Estado aumentou drasticamente, em es-
pecial aps o novo regime democrtico. H um item especial alocado pelo

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LIES DA FRICA DO SUL E DE OUTROS PASES DA FRICA
Parlamento no oramento do Ministrio da Justia para assistncia jur-
dica e, nos anos de 2010-2011, o Parlamento alocou R1.1 bilhes (Legal
Aid South Africa 2012, p. 94), cerca de US$110 milhes, para a LASA, ou
seja, cerca de US$2,20 para cada membro da populao da frica do Sul,
de aproximadamente 50 milhes de pessoas
O Oramento total da Justia na frica do Sul em 2010-2011 foi
de R10,2 bilhes (Department of Justice and Constitutional Develop-
ment 2011, P. 7) (US$1 bilho) ou 1,2% do Oramento total do pas, de
R818,1 bilhes (Editors Inc. 2011, p. 119) (US$81,8 bilhes). Portan-
to, gastos com assistncia jurdica representaram 10,8% do Oramen-
to da Justia, ou 0,1% do Oramento total em 2010-2011.

5. MODELOS DE PRESTAO DE SERVIOS LEGAIS

H inmeros modelos de prestao de servios legais dispo-


nveis nos pases emergentes e a frica do Sul experimentou vrios
24 deles. Os modelos de assistncia jurdica listados a seguir foram uti-
lizados na frica do Sul pela prpria LASA, em cooperao com pres-
tadores de servio financiados pela iniciativa privada e tambm por
prestadores particulares atuando por conta prpria: (a) assistncia
jurdica gratuita (pro bono); (b) sistema de judicare financiado pelo
Estado ou encaminhamento a advogados particulares; (c) defensores
pblicos financiados pelo Estado; (d) estagirios em escritrios de
advocacia rurais financiados pelo Estado; (e) departamentos jurdi-
cos financiados pelo Estado; (f) centros de justia financiados pelo
Estado; (g) unidades de litgio de impacto financiadas pelo Estado; (h)
servios de consultoria jurdica por telefone financiados pelo Estado;
(i) escritrios de advocacia de interesse pblico financiados pela ini-
ciativa privada; (j) centros jurdicos de Universidades e (k) escritrios
de consultoria jurdica financiados pela iniciativa privada.

5.1 Trabalho de assistncia jurdica gratuita pro bono

A assistncia jurdica pro bono pode complementar os servios de


assistncia jurdica financiados pelo Estado, mas no deve substitu-los. Na
frica do Sul e em outros pases da frica, assim como no Reino Unido e
em outros pases, os advogados tradicionalmente oferecem assistn-

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cia judiciria gratuita pro bono ou pro amico (Cook 1974, p. 28).
Contudo, na frica do Sul, o trabalho de assistncia jurdica gratuita
no obrigatrio em todas as provncias.
Em 1962, o governo da frica do Sul tentou criar um regime
nacional de assistncia judiciria com base em trabalho gratuito (pro
bono) por parte de defensores e advogados. O Departamento de Justia
negociou com as classes de advogados e attorneys a oferta de servios
jurdicos gratuitos a pessoas a eles encaminhadas por comits locais de
assistncia jurdica criados em todos os Tribunais inferiores. Contudo,
todavia, o sistema nunca funcionou por no ter sido divulgado adequa-
damente, por conta da excessiva burocracia e em virtude da gratuidade
dos servios (Cook 1974, pp. 31-32).

5.1.1 Lies aprendidas

Os sistemas de justia gratuita so econmicos e, se apoia-


dos pela profisso legal, podem estimular os juristas a prestarem 25
servios pblicos. Entretanto, os beneficirios da justia gratuita
podem receber servios inferiores aos prestados aos clientes pa-
gantes e muitos advogados relutam em assumir causas pro bono.
As experincias internacional e da frica do Sul demonstram que
as chances de se organizar um sistema abrangente e bem sucedido
de assistncia judiciria so mnimas, se os advogados no recebe-
rem honorrios adequados para prestar seus servios. (McQuoid-
-Mason 2005, p. 219).

5.2 Sistema de judicare financiado pelo Estado


ou encaminhamento a advogados particulares

Provavelmente, correto afirmar que a forma mais comum


de assistncia jurdica oferecida nos pases em desenvolvimento o
sistema judicare ou de encaminhamento a advogados particulares.
Este mtodo tem sido usado desde a criao do sistema de assistn-
cia jurdica do Reino Unido e foi utilizado por vrios anos na frica
do Sul e nas antigas colnias britnicas na frica, bem como em ou-
tros pases. Advogados particulares que prestam servios de assis-
tncia jurdica de acordo com as normas do departamento recebem
honorrios fixos.
ACESSO JUSTIA E ASSISTNCIA JURDICA UMA ABORDAGEM HOLSTICA:
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Na frica do Sul, a introduo das duas Constituies democrti-
cas (Constituio de 1993 e Constituio de 1996), cada uma com sua De-
clarao de Direitos vinculante, teve um efeito devastador sobre a capaci-
dade da Junta de Assistncia Jurdica utilizar o modelo judicare. O grande
aumento do nmero de defesas criminais necessrias praticamente cau-
sou a falncia da Junta, que teve de revisar suas estratgias de prestao
de servios de assistncia jurdica. O crescimento exponencial do nmero
de casos de judicare em aes civis levou ao abandono do modelo como
principal mtodo de prestao de servios pela Junta ento existente. Es-
tudos demonstraram que o modelo judicare consideravelmente mais
dispendioso que o sistema de advogados assalariados o que tambm foi
constatado na frica do Sul.

5.2.1 Lies aprendidas

Na frica do Sul, o sistema judicare funcionou razoavelmente bem


26 enquanto o nmero de casos era relativamente baixo e a Junta de Assis-
tncia Jurdica tinha recursos para cuidar dos casos administrativamen-
te. Entretanto, necessrio manter pessoal e estruturas administrativas
apropriadas para dar suporte ao sistema; desenvolver sistemas contbeis
adequados para lidar com reivindicaes de honorrios e desembolsos
com agilidade e fazer com que as restries oramentrias acompanhem
o ritmo da demanda. Quando a equipe do sistema de encaminhamento
no consegue manter o mesmo ritmo que a demanda dos advogados pa-
gos em um perodo de tempo razovel, este sistema entra em colapso.
(McQuoid-Mason 2000, p. S121).

5.3. Defensores pblicos financiados pelo Estado

Em 1990, aps a insolvncia virtual da Junta de Assistncia Ju-


rdica ento existente e como resultado das discusses amplamente
travadas com diversas associaes de advogados, a Junta persuadiu o
Ministro da Justia a autorizar o estabelecimento de um sistema pilo-
to de defensores pblicos financiados pelo Estado. Isto permitiu que
a Junta empregasse pessoas legalmente qualificadas para representar
indigentes acusados.
O projeto piloto de defensores pblicos demonstrou ser
muito menos dispendioso que o sistema judicare e foi conside-
Repensando o acesso Justia:
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rado um sucesso pela Junta. Consequentemente, foi criado um
departamento de defensoria pblica permanente, e, desde ento,
defensores pblicos e estagirios de defensores pblicos tm
sido includos nos centros de justia da LASA como componente
integral de suas operaes.

5.3.1. Lies aprendidas

Provavelmente, uma rede completa de escritrios de defenso-


res pblicos muito dispendiosa para a maioria dos pases em desen-
volvimento, mas a experincia Sul Africana mostrou que os centros de
justia que combinam defensores pblicos com defensores pblicos
estagirios podem ser criados com um gasto per capita anual modesto
pelo Estado presumindo-se que cerca de US$2 per capita seja con-
siderado um gasto modesto. Nos pases em desenvolvimento, os cen-
tros de justia que agregam defensores pblicos e defensores pbli-
cos estagirios poderiam ser criados em cidades e comarcas maiores 27
e complementados pelo sistema judicare em outras reas (McQuoid-
-Mason 2005, p. 222).

5.4. Estagirios em escritrios de advocacia


rurais pagos pelo Estado

As parcerias entre o sistema nacional de assistncia judiciria


e escritrios de advocacia particulares representam um modelo bas-
tante til para estender a assistncia judiciria s reas rurais. Este
modelo foi testado na frica do Sul e pode ser de interesse dos pases
em desenvolvimento com populaes rurais.
Em 1995, a Junta de assistncia jurdica ento existente, em
parceria com a ONG Lawyers for Human Rights (Advogados de Di-
reitos Humanos), criou um projeto-piloto em que advogados par-
ticulares de reas rurais selecionadas receberam financiamento
da Junta para empregar estagirios de direito para prestar assis-
tncia judiciria. O projeto foi muito bem-sucedido: no apenas
expandiu os servios de assistncia jurdica para as reas rurais,
mas ainda permitiu que pessoas anteriormente em desvantagem
fossem empregadas na profisso legal nas reas em que residiam
(Legal Aid Board 1996, p. 24).
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5.4.1. Lies aprendidas

O esquema de prestao de assistncia jurdica por estagi-


rios envolvendo parcerias entre o rgo financiado pelo Estado e
escritrios particulares para empregar advogados jovens bem efe-
tivo em termos de custo. bem menos dispendioso complementar os
salrios de advogados candidatos em escritrios de advocacia rurais
do que criar centros de justia e escritrios-satlite em reas onde
h uma demanda limitada de servios legais (Legal Aid Board 1999,
p. 21). Bacharis recm-formados que precisam de treinamento com
advogados qualificados podem oferecer um complemento valioso aos
servios de assistncia jurdica nos pases emergentes que exigem le-
galmente a realizao do estgio e que contam com populaes rurais.
de estgio e populaes rurais (McQuoid-Mason 2005, p. 223).

5.5 Departamentos jurdicos financiados


28 pelo Estado

Bacharis em direito e advogados candidatos nos pases emer-


gentes que exigem que os bacharis realizem um perodo de estgio
ou treinamento vocacional antes de serem admitidos para a prtica
oferecem um recurso importante para os esquemas de assistncia
jurdica financiada pelo Estado.
Na frica do Sul, a Junta de Assistncia Jurdica criou depar-
tamentos jurdicos financiados pelo Estado para, para empregar es-
tagirios de direito formados como defensores pblicos nas Cortes
criminais distritais. Esses departamentos mostraram ser um mtodo
eficiente e financeiramente efetivo para fornecimento dos servios
para a Junta. Os custos por caso foram inferiores metade do custo
mdio por caso cobrado sob o sistema judicare durante o mesmo per-
odo, e foi ainda menos dispendioso que o modelo exclusivo de defen-
sores pblicos (Legal Aid Board 1998, p. 8).
Os departamentos jurdicos financiados pelo Estado tambm
fornecem treinamento prtico e de acesso profisso para jovens ad-
vogados aspirantes. Pode haver espao para programas semelhantes
em outros pases com as mesmas necessidades da aprendizagem ou
programas de servio nacional de juventude. Por exemplo, a suges-
to de que os bacharis em direito da Nigria no programa National
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Youth Service Corps (NYSC) poderiam ser destacados para o Conselho
de Assistncia Jurdica para auxiliar os defensores pblicos (McQuoi-
d-Mason 2003, pp 107-116) foi implementada em um nmero de es-
tados da Nigria, a ttulo experimental.

5.5.1 Servio comunitrio

Em 1993, a Lei dos Advogados da frica do Sul (Lei dos Advo-


gados de 1979) foi alterada, de forma a permitir que advogados can-
didatos, com as qualificaes legais necessrias, obtivessem experi-
ncia prtica realizando servio comunitrio ao invs de atuar em
escritrio de advocacia (Alterao da Lei dos Advogados de 1993, s.2).
O servio comunitrio poder ser realizado em centros de justia da
LASA, escritrios de advocacia de interesse pblico ou departamentos
jurdicos acreditados por sociedades de direito das provncias, inclu-
sive departamentos jurdicos financiados pela LASA.
Desde ento, o Ministrio da Justia tem reavaliado os requi- 29
sitos para admisso profisso legal inclusive a questo do servio
comunitrio e o Parlamento aprovou, recentemente, a Lei de Prtica
Jurdica de 2013. A Lei trata, especificamente, de servio comunitrio
(Lei de Prtica Jurdica de 2013m s, 29), mas as normas para imple-
ment-la ainda no foram promulgadas.

5.5.2 Lies aprendidas

O programa de Defensoria Pblica exercida por estagi-


rios de direito financiado pelo Estado na frica do Sul oferece
servios de assistncia jurdica expandidos, a um custo mode-
rado, a pessoas necessitadas e desenvolve especialidade, expe-
rincia prtica e oportunidades de carreira a jovens advogados
aspirantes. , ainda, um modelo til para assegurar o emprego
remunerado de jovens bacharis em direito que tm de prestar
servio comunitrio ao seu pas. Desde que os estagirios se-
jam treinados e supervisionados adequadamente, seu padro de
servio nas cortes inferiores pode se equiparar ao padro de ad-
vogados qualificados ou advogados candidatos empregados pela
iniciativa privada, em virtude do seu conhecimento especializado
na conduo de casos criminais (McQuoid-Mason 2005, p. 225).
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5.6 Centros de justia financiados pelo Estado

Os modelos mais efetivos de servios de assistncia jurdica so os


que oferecem um atendimento nico. Na frica do Sul, so chamados
de centros de justia, sendo semelhantes aos escritrios especializados
em assistncia jurdica desenvolvidos em outros locais, exceto por serem
integralmente financiados pelo Estado e compostos por advogados assa-
lariados e pessoal administrativo a servio da LASA. Os centros renem,
sob um s teto, oficiais de apoio judicirio, defensores pblicos, defenso-
res pblicos estagirios de departamentos jurdicos, assistentes profis-
sionais, advogados supervisores, paralegais, assistentes administrativos
e escriturrios administrativos.
Os centros de justia e escritrios-satlite oferecem uma ampla
variedade de servios legais e paralegais a clientes indigentes das gran-
des cidades e comarcas. As cidades menores e vilas so atendidas por
escritrios-satlite, que podem ser compostos por uma dupla de pa-
30 ralegais. Eles fazem a triagem inicial dos clientes de assistncia jurdica
com relao ao teste de carncia de recursos e tipo de problema, do
consultoria bsica ou encaminham os clientes a outros rgos, inserem
os detalhes dos clientes no banco de dados do escritrio, visitam pri-
ses e realizam cursos de formao jurdica para a comunidade. Alm
disso, h um ou dois defensores pblicos e defensores pblicos esta-
girios que trabalham com base em circuito, de um centro de justia
regular na cidade grande mais prxima (McQuoid-Mason 2013, p. 99).

5.6.1 Lies aprendidas

A experincia Sul Africana demonstra que os centros de justia no


so to econmicos para se operar quanto os Departamentos Jurdicos
com Defensores Pblicos e Defensores Pblicos estagirios, que tm pou-
cas despesas, em virtude de seu enfoque principal em causas criminais.
Entretanto, so ainda significativamente menos dispendiosos
que o sistema judicare, aps os gastos iniciais. Por exemplo, a Junta
de Assistncia jurdica da frica do Sul ento existente calculou que,
durante o ano de 2002, logo aps a criao de 26 centros de justia,
conseguiu economizar R114,6 milhes (cerca de US$15 milhes) ou
aproximadamente um tero do seu oramento em comparao ao cus-
to do judicare (Legal Aid Board 2003, p. 10).
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5.7 Unidades de litgio de impacto
financiadas pelo Estado

A LASA criou uma unidade de litgio de impacto para tratar de


contencioso de interesse pblico especializado limitado. A unidade
apenas trata de casos que afetam grande nmero de pessoas, com en-
foque especial em (a) famlias chefiadas por crianas e rfos da AIDS;
(b) mulheres; (c) indigentes rurais; (d) trabalhadores sem terra e (e)
direitos scio-econmicos dos pobres. A unidade tende a redistribuir
casos especializados para representao externa por escritrios de
advocacia de interesse pblico, tal como o Centro de Recursos Legais
(LRC) (ver abaixo par. 5.9).

5.7.1 Lies aprendidas

Os regimes nacionais de assistncia jurdica podem criar unida-


des de litgio de impacto para maximizar os efeitos da contestao ou 31
da aplicao de direitos. Entretanto, no devem reinventar a roda e,
quando houver escritrios de advocacia de interesse pblico indepen-
dentes, efetivos e capazes, especializados na rea de direito envolvida
(como LRC na frica do Sul), devem celebrar contratos de cooperao
com tais organizaes, ao invs de tentar conduzir casos de forma me-
nos efetiva, por meio de suas unidades de litgio de impacto.

5.8 Servios de assistncia jurdica


por telefone financiados pelo Estado

Recentemente, a LASA criou uma linha de telefone de assistn-


cia jurdica na sua sede, que responde lacuna em atingir os pobres
e, especificamente, os pobres em reas rurais, permitindo que eles te-
nham acesso consultoria legal primria por telefone, sem ter de via-
jar at um escritrio-satlite de um centro de justia (Legal Aid South
Africa 2010, p. 11). A linha de consultoria atendida por paralegais
treinados, sob a superviso de um advogado qualificado. Quando a
consulta feita, atendida por um paralegal que, se necessrio, con-
sulta o advogado antes de dar a recomendao. Todas as chamadas
so monitoradas e registradas no banco de dados eletrnico da LASA
(Legal Aid South Africa, 2010, p. 26; McQuoid-Mason 2013, p.100).

ACESSO JUSTIA E ASSISTNCIA JURDICA UMA ABORDAGEM HOLSTICA:


LIES DA FRICA DO SUL E DE OUTROS PASES DA FRICA
5.8.1 Lies aprendidas

Os rgos nacionais de assistncia jurdica devem estabelecer


linhas telefnicas de consultoria jurdica, pois asseguram que as pes-
soas em conflito com a lei especialmente pessoas presas e acusa-
das possam obter consultoria antes do julgamento, para proteger os
seus interesses e garantir que tenham um julgamento justo. O servio
pode ser atendido, de forma econmica, por paralegais desde que
sejam adequadamente treinados e supervisionados, e que os supervi-
sores estejam presentes para lidar com quaisquer situaes que exi-
jam consultoria e assistncia urgentes que estejam fora da capacidade
dos paralegais envolvidos.

5.9 Escritrios de advocacia de interesse pblico

Os escritrios de advocacia de interesse pblico podem desem-


32 penhar um papel valioso na prestao de servios de assistncia jur-
dica civil a indigentes (National Association for the Advancement of
Colored People, 1992). Eles existem em vrios pases em desenvolvi-
mento na frica (Golub 2000, pp. 19-54), Amricas (Fruhling 2000, p.
55-87) e sia (Golub 2000a, pp. 127-158; Golub 2000b, pp. 197-231).
O melhor exemplo de um escritrio de advocacia particular es-
pecializado o Centro de Recursos Legais (LRC), o primeiro dos quais
foi estabelecido em 1979. O LRC assistiu a milhes de pessoas ca-
rentes da frica do Sul (pessoas fsicas, grupos ou comunidades) que
tinham um problema comum. Durante a era do Apartheid, o LRC dava
enfoque a direitos civis e polticos, mas a partir das eleies demo-
crticas de 1994, passou a dar enfoque a direitos constitucionais e
questes relacionadas terra, moradia e desenvolvimento.

5.9.1 Lies aprendidas

Os rgos jurdicos de interesse pblico oferecem uma complemen-


tao valiosa aos servios de assistncia jurdica aos pobres e marginaliza-
dos. Os escritrios de advocacia de interesse pblico bem-sucedidos tm
profissionais altamente qualificados e recebem, normalmente, apoio finan-
ceiro estrangeiro e local, com base em doaes. Recebem, ainda, suporte
dos advogados lderes dos seus pases, bem como do judicirio e tm alta
Repensando o acesso Justia:
estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
reputao nacional e internacional. A LASA financia vrios casos jurdicos
de interesse pblico de alto perfil quando no h a experincia necessria
na sua unidade de litgio de impacto, celebrando acordos de cooperao
com o LRC (McQuoid-Mason 2013, pp. 100-101).

5.10 Centros jurdicos de Universidades

A maioria das 19 faculdades de direito da frica do Sul opera


centros jurdicos acadmicos, independentes dos departamentos jur-
dicos financiados pelo Estado (McQuoid-Mason 1992a, p. 559 n 1) e
empregam diretores que so defensores ou advogados em exerccio. Se
o diretor do centro jurdico for um advogado em exerccio com prtica
nos trs ltimos anos, os bacharis em direito que tm de fazer est-
gio como candidatos a advogados podem ser empregados e treinados
no centro, antes de serem admitidos para a prtica (Attorneys Amend-
ment Act 1993, s. 3). Os candidatos a advogados em estgio nos depar-
tamentos podem representar clientes nas Cortes distritais. Estudantes 33
de direito no contam com a prerrogativa. O financiamento dos centros
jurdicos oferecido pelas universidades e doadores externos inclusi-
ve o Attorneys Fidelity Funding, para formao de treinadores e desen-
volvimento de materiais, disponibilizado pelo Fundo de Associao de
Instituies de Assistncia jurdica de Universidades (AULAI).

5.10.1 Lies aprendidas

Os centros de assistncia jurdica podem desempenhar um


papel importante para que os beneficirios da assistncia judiciria
possam pressionar os governos a cumprir suas obrigaes consti-
tucionais, inclusive o direito a advogado. Se os centros no forem
financiados com o oramento da universidade e dependerem de do-
adores, seu futuro incerto. Entretanto, se for adotada uma aborda-
gem holstica em relao a servios de assistncia jurdica, podem
ser celebrados acordos de cooperao entre rgos de assistncia
jurdica nacionais e centros jurdicos de universidades. Isto no ape-
nas melhorar a acessibilidade aos servios de assistncia jurdica
no pas, mas o financiamento adicional do Estado tambm ajudar a
tornar os centros mais viveis em termos financeiros (McQuoid-Ma-
son 2005, p. 230).
ACESSO JUSTIA E ASSISTNCIA JURDICA UMA ABORDAGEM HOLSTICA:
LIES DA FRICA DO SUL E DE OUTROS PASES DA FRICA
5.11 Escritrios de consultoria de paralegais

Os escritrios de consultoria de paralegais existem em vrios pa-


ses desenvolvidos e em desenvolvimento. Em alguns casos, os paralegais
so profissionais pagos, enquanto em outros so voluntrios no remu-
nerados (ver Golub 2000c, pp. 301-306). Alguns atuam como advogados,
enquanto outros trabalham de forma completamente independente. Na
maioria dos casos, eles fazem interface direta com a base das comunida-
des que atendem. Como consequncia, atuam como um elo valioso entre
suas comunidades e os prestadores de servios jurdicos.
Alguns rgos de paralegais concentram-se em reas urbanas
e outros, em reas rurais. Enquanto os paralegais desempenham um
papel importante na abordagem de problemas de pessoas pobres de
reas urbanas, os escritrios de consultoria de paralegais so particu-
larmente teis em reas rurais onde h escassez de servios legais.
A Associao Nacional para o Desenvolvimento de Escri-
34 trios de Consultoria Comunidade (NADCAO) foi criada para
auxiliar no desenvolvimento e financiamento de mais de 350 es-
critrios de consultoria de paralegais no pas, com treinamento
e captao de recursos, e celebrou, recentemente, um acordo de
cooperao com a Legal Aid South Africa.

5.11.2 Lies aprendidas

Os escritrios de consultoria de paralegais podem ser usados


para complementar sistemas de servios de assistncia jurdica con-
vencionais por advogados, pois muito frequentemente esto localiza-
dos onde as comunidades fazem seu primeiro contato com o Direito.
Os paralegais devem receber pelos seus servios e ser adequadamente
treinados e isto pode ser obtido mediante sua integrao no sistema
nacional de assistncia jurdica (McQuoid-Mason 2005, p. 232).

6. CONCLUSES

luz da experincia da frica do Sul, podemos tirar as seguin-


tes concluses em relao abordagem holstica da prestao de ser-
vios de assistncia jurdica nos pases em desenvolvimento:

Repensando o acesso Justia:


estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
6.1 A abordagem holstica, usando uma combinao de mto-
dos que envolvem advogados do sistema judicare e assalariados
, provavelmente, a forma mais efetiva de prestao de servios
de assistncia jurdica. Idealmente, os pases deveriam tentar
oferecer aos litigantes de assistncia jurdica um centro com-
pleto de assistncia jurdica, como um centro de justia, mas
isto nem sempre vivel;

6.2 Sistemas de assistncia jurdica comparativamente sofisticados


podem ser desenvolvidos com um gasto per capita modesto pelo Es-
tado, usando modificaes do modelo de defensor pblico, empre-
gando bacharis em direito estagirios em departamentos jurdicos
financiados pelo Estado e escritrios de advocacia rurais.

6.3 Considerando a escassez de advogados e recursos financei-


ros para assistncia jurdica nos pases em desenvolvimento,
estudantes de direito e bacharis em direito ainda no licencia- 35
dos para o exerccio da profisso so considerados um recurso
potencialmente valioso e no dispendioso, disponvel para os
sistemas nacionais de assistncia jurdica.

6.4 Os rgos nacionais de assistncia jurdica devem trabalhar


em conjunto com os escritrios de paralegais, pois estes so,
frequentemente, o primeiro ponto de contato das pessoas que
necessitam de assistncia jurdica.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS:

Airey v Ireland (1979) 2 EHRR 305.


American Convention on Human Rights
1978. American Convention on Human Rights: Pact of San Jose, Costa Rico.
Argersinger v Hamlyn S Ct 2006 (1979).
Attorneys Act
1979. Attorneys Act No. 53 of 1979.
Attorneys Amendment Act
1993. Attorneys Amendment Act No. 115 of 1993.
Bloch Frank (ed)

ACESSO JUSTIA E ASSISTNCIA JURDICA UMA ABORDAGEM HOLSTICA:


LIES DA FRICA DO SUL E DE OUTROS PASES DA FRICA
2011. The Global Clinical Movement: Educating Lawyers for Social
Justice. New York: Oxford University Press.
Constitution (South Africa)
1993. Constitution of the Republic of South Africa Act No. 200.
1996. Constitution of the Republic of South Africa.
Constitution (Nigeria)
1999. Constitution of the Federal Republic of Nigeria Act No. 24 of
1999 (A892).
Cook GW
1974. A History of Legal Aid in South Africa. In Faculty of Law, Univer-
sity of Natal Legal Aid in South Africa. Durban: Faculty of Law, Univer-
sity of Natal: 28-38.
Council for Legal Education and Professional Responsibility
1973. State Rules Permitting the Student Practice of Law: Compari-
sons and Comments. New York: Council for Legal Education and Pro-
fessional Responsibility 2 ed.
36 Criminal Procedure Act
1977. Criminal Procedure Act No. 51 of 1977.
Department of Justice and Constitutional Development (South Afri-
ca)
2011. Annual Report 2010/11.
Dewar D
2011. Too many attorneys? Oversubscription to the attorneys profes-
sion. De Rebus 509(6): 19.
Editorial
1998. Legal Aid Again: The Profession should not be Sidelined. De Re-
bus (April 1998) 5.
Editors Inc.
2011. Editors Inc. South Africa at a Glance 2010-2011 16 ed . Johan-
nesburg: Editors Inc.
Fruhling Hugo
2000. From Dictatorship to Democracy: Law and Social Change in the
Andean Region and the Southern Cone of South America. In McCly-
mont M and Golub S (eds) Many Roads to Justice: The Law Related
Work of the Ford Foundation Grantees. New York: Ford Foundation:
55-87.
Golub Stephen

Repensando o acesso Justia:


estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
2000. Battling Apartheid, Building a New South Africa. In McClymont
M and Golub S (eds) Many Roads to Justice: The Law Related Work
of the Ford Foundation Grantees. New York: Ford Foundation: 19-54.
2000a. From the Village to the University: Legal Activism in Bangla-
desh. In McClymont M and Golub S (eds) Many Roads to Justice: The
Law Related Work of the Ford Foundation Grantees. New York: Ford
Foundation: 127-158.
2000b. Participatory Justice in the Philippines. In McClymont M and
Golub S (eds) Many Roads to Justice: The Law Related Work of the
Ford Foundation Grantees. New York: Ford Foundation: 197-231.
2000c. Non-lawyers as Legal Resources for their Communities. In Mc-
Clymont M and Golub S (eds) Many Roads to Justice: The Law Related
Work of the Ford Foundation Grantees. New York: Ford Foundation:
297- 313.
International Convention on Civil and Political Rights
1966. International Convention on Civil and Political Rights
Legal Education and Development (LEAD) of Law Society of South 37
Africa
2010. Statistics: Universities (Unpublished).
2013. Practical Legal Training: Courses 2013 .
Legal Aid Act (South Africa)
1969. Legal Aid Act No. 22.
Legal Aid Board
1992. Annual Report 1991-92 .
1996. Annual Report 1994-5.
1997. Annual Report 1995/96.
1997a. Monthly Report (4 February 1997).
1998. Legotla: Overview of the Board and its Activities (unpublished)
(November 1998).
1998a. Legotla: Statistics on the Work done by way of Salaried Staff
Models (unpublished) (November 1998).
1998b. Legotla: Delivery of Legal Aid by way of Salaried Staff Models,
Public Defenders, Attorneys and Candidate Attorneys as at 30 October
1998 (unpublished) (November 1998).
1999. Annual Report 1996-7.
2003. Annual Report 2002-3.
2007. Annual Report 2006-2007.

ACESSO JUSTIA E ASSISTNCIA JURDICA UMA ABORDAGEM HOLSTICA:


LIES DA FRICA DO SUL E DE OUTROS PASES DA FRICA
Legal Aid South Africa
2009. Annual Report 2008-2009.
2009a. Legal Aid Guide 2009 11ed.
2010. Annual Report 2009-2010.
2012. Annual Report 2011-2012.
Legal Practice Act
2013. Legal Practice Act.
Legal Resources Centre
1996. Annual Report 1996.
1998. Annual Report 1998.
McQuoid-Mason D
2008. Law clinics at African universities: And overview of the service
delivery component with passing references to experiences in South
and South East Asia. JJS Special 2008 Issue: 1-23.
2008a. Whatever happened to the proposed student practice rules?
De Jure 41(3): 580-595.
38 McQuoid-Mason David
1999. National Legal Aid Forum, Kempton Park, 15-17 January 1998:
Working Commission Recommendations, 12 South African Journal of
Criminal Justice 12: 48-57.
2003. Legal Aid in Nigeria: Using National Youth Service Corps Public
Defenders to Expand the Services of the Legal Aid Council. Journal of
African Law 47: 107-116
2005. Lessons from South Africa for the Delivery of Legal Aid in Small
and Developing Commonwealth Countries. Obiter 26(2): 207-233.
2013. Legal Aid Approaches in South Africa and their Impact on Po-
verty Reduction and Service Delivery. In Golub Stephen, Berry John
and Epstein Kate (eds) Legal Empowerment. New York: Open Society
Justice Initiative: 98-111.
2013a. Access to Justice in South Africa: Are there Enough Lawyers
(2013) Onati Socio-Legal Series 3(3): 561-579.
McQuoid-Mason DJ
1991. Public Defenders and Alternative Service. South African Journal
of Criminal Justice 4: 267- 275.
1992. The Role of Legal Aid Clinics in Assisting Victims of Crime. In
Schurink WJ, Snyman Ina, Krugel WF and Slabbert Laetitia (eds) Victi-
misation: Nature and Trends. Pretoria: Human Science Research Cou-

Repensando o acesso Justia:


estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
ncil: 561-571.
McQuoid-Mason David J
2000. The Delivery of Civil Legal Aid Services in South Africa. (2000)
Fordham International Law Journal (Symposium) 24: S111.
Minister of Justice and Department of Justice (South Africa)
1998. Enhancing Access to Justice through Legal Aid: Position Paper
for National Legal Aid Forum (unpublished) (15-17 January 1998).
S v Vermaas, S v Du Plessis 1995 (3) SA 292 (CC).

www.advocatesa.co.za
www.probono.org.za

39

ACESSO JUSTIA E ASSISTNCIA JURDICA UMA ABORDAGEM HOLSTICA:


LIES DA FRICA DO SUL E DE OUTROS PASES DA FRICA
Repensando o acesso Justia:
estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI

ACESSO JUSTIA NOS ESTADOS UNIDOS:


UMA AGENDA DE REFORMAS1

Deborah L. Rhode
Universidade de Stanford, EUA

Berenice Malta
Traduo

Leslie S. Ferraz
Reviso tcnica da traduo

1. Artigo original em ingls intitulado Access to Justice in United States: a roadmap for reform. Este artigo
uma adaptao de The Trouble with Lawyers, Oxford: Oxford University Press, 2015. Pp. 30-59.
RESUMO

Este captulo explora as inadequaes do acesso Justia nos Estados


Unidos e as mais promissoras vias para sua reforma. uma ironia ver-
gonhosa que o pas com uma das maiores concentraes de advogados
do mundo deixe 4/5 das necessidades legais de indivduos de baixa
renda sem soluo. Embora os rus criminosos indigentes tenham, em
tese, direito efetiva assistncia de um advogado, na prtica, o que sa-
tisfaz a norma uma desgraa nacional. O captulo explora uma gama
de solues, incluindo mais recursos para programas de assistncia
legal sem fundos suficientes (tanto na rea civil, quanto criminal), um
maior controle de qualidade no sistema de defesa criminal, e mais aces-
so, no sistema de justia civil, a para-legais qualificados.

ABSTRACT

This chapter explores the inadequacies in access to justice in the 41

United States and the most promising avenues for reform. It is a


shameful irony that the country with one of the highest concen-
trations of lawyers leaves four fifths of the civil legal needs of low
income individuals unaddressed. Although indigent criminal de-
fendants in theory have a right to effective assistance of counsel, in
practice what satisfies this standard is a national disgrace. The chap-
ter explores a range of solutions, including more resources for un-
derfunded civil and criminal legal services programs, more quality
control in the criminal defense system, and more access in the civil
system to qualified non-law providers.

PALAVRAS-CHAVE

Acesso justia. Defesa Criminal de Indigentes Norte-Americanos.


Necessidades Legais de Americanos de Baixa Renda.

KEYWORDS

Access to Justice. Indigent American Criminal Defense. Low Income


Americans Legal Needs.

ACESSO JUSTIA NOS ESTADOS UNIDOS:


UMA AGENDA DE REFORMAS
INTRODUO

uma ironia vergonhosa que o pas com uma das maiores concen-
traes de advogados do mundo faa to pouco para tornar os servios
legais acessveis (Economist 2013; Keckler 2010, table 1). De acordo com
o Projeto de Justia Mundial (2012-2013:175), os Estados Unidos esto
em 67o lugar (empatados com a Uganda) dentre 97 pases, em termos de
acesso justia e acessibilidade aos servios jurdicos. Igualdade de Jus-
tia perante a lei um dos princpios legais aclamado com mais orgulho
e violado com mais frequncia da Amrica. Ele enfeita as portas dos tri-
bunais, mas no descreve, de modo algum, o que se passa por trs delas.
Milhes de americanos no tm acesso justia e muito menos
igualdade de acesso. Mais de quatro quintos das necessidades legais
da populao carente e a maioria das necessidades dos americanos
com renda mdia permanecem insatisfeitas (Herrera 2009; Legal Ser-
vices Corporation 2009:1-13; Rhode 2004:79). O sistema de defesa
42 criminal dos indigentes uma desgraa nacional. A discusso que se
segue explora as causas da falta de justia e identifica as respostas
mais promissoras.

BARREIRAS DO SISTEMA DE JUSTIA CIVIL

Em princpio, a Amrica est seriamente comprometida com os


direitos individuais. Na prtica, poucos americanos tm condies de
fazer valer seus direitos. As barreiras so de carter financeiro, estru-
tural, doutrinrio e poltico.

FINANCEIRO

O dinheiro pode no ser a raiz de todos os males, mas , certamen-


te, responsvel por grande parte dos males que afetam o atual sistema de
assistncia legal. Os americanos no acreditam que a Justia deva estar
venda, mas tambm no pretendem pagar pela alternativa. O governo
federal dos Estados Unidos gasta apenas cerca de um dlar com assistn-
cia jurdica por pessoa (LSC Funding 2014). Com este nvel de financia-
mento, no h muita disponibilidade de processo legal justo.
Comparada a outras economias avanadas, a Amrica tem uma

Repensando o acesso Justia:


estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
despesa menor por caso de assistncia jurdica e conta com menos ins-
tituies, como agncias de consultoria e ouvidoria, para assistir neces-
sidades rotineiras (Hadfield 2010:139; Johnson 2009:397-98; Lidman
2006:780; Sandefur 2009:957-62). Como consequncia, mais pessoas
esto fora do sistema de justia do que em outros pases equiparveis.
Por exemplo, uma pesquisa (Hadfield 2010:139) relatou que, nos Esta-
dos Unidos, 38% dos pobres e 26% das pessoas com renda mdia dei-
xaram de tomar qualquer medida em resposta a um problema jurdico,
em comparao a 5% na Inglaterra e a 10% nos Pases Baixos. De acordo
com a mais recente pesquisa nacional (Sandefur 2010:60), somente um
quarto dos problemas de justia civil americana atribudo a advogado
e apenas 14% so levados a um tribunal ou a rgo semelhante. Como
resultado, milhes de americanos consideram que as protees legais
disponveis na teoria so inacessveis na prtica. Por exemplo, vtimas
de violncia domstica no podem obter medidas de proteo, pacientes
idosos com problema de sade no podem cobrar seus benefcios, crian-
as deficientes no tm servios educacionais, consumidores enganados 43
no tm recursos acessveis. A lista longa e os custos, incalculveis.

ESTRUTURAL

Um segundo conjunto de problemas estrutural e envolve a fal-


ta de qualquer sistema coerente de alocao de assistncia que ofe-
rea aos clientes um provedor de servios mais efetivo em termos de
custo. O sistema tambm indevidamente centrado nos advogados.
As Ordens de advogados, que tm sido a voz mais poderosa no debate
sobre acesso justia, consideram que a soluo ter maior nmero
de advogados. Em 2006, a American Bar Association (ABA) adotou,
por unanimidade, uma resoluo instando a prestao de assessoria
jurdica a pessoas de baixa renda como questo de direito, s expen-
sas pblicas, nos casos em que as necessidades humanas bsicas es-
tejam em jogo... (American Bar Association 2006). Muitas Ordens de
advogados estaduais e municipais aprovaram resolues semelhan-
tes (National Coalition for a Civil Right to Counsel Bar Efforts N.d.).
Essas organizaes no foram to estusisticas sobre a simplificao
dos tribunais e litigncia sem advogado, e lutaram ativamente contra
publicaes de auto-ajuda e prestadores de servios legais no-ad-

ACESSO JUSTIA NOS ESTADOS UNIDOS:


UMA AGENDA DE REFORMAS
vogados (non lawyers). (Rhode 1996:705; Rhode and Ricca forthco-
ming). Sob a perspectiva da profisso, o enfoque em garantir maior
nmero de advogados faz sentido. Mas, do ponto de vista do pblico, o
objetivo maior acesso justia e no necessariamente a advogados.
Atualmente, nos tribunais que tratam de aes sobre habitao,
falncia, pequenas causas e assuntos de famlia, as partes sem advo-
gado so mais a regra do que a exceo (Engler 2010:41-43). Porm,
devem lidar com procedimentos concebidos por advogados e para ad-
vogados. Embora as Cortes estejam se empenhando para acomodar
esses litigantes, uma pesquisa nacional (Houseman 2007) encontrou
apenas 11 estados com programas abrangentes de ajuda para as par-
tes que litigam sem advogado. Muitos dos servios disponveis so
inutilizveis pelos que mais necessitam de ajuda: litigantes de baixa
renda, com habilidades limitadas em computao e no idioma ingls.
(Goldschmidt 1998:20-22). Com bastante frequncia, as partes se
confrontam com procedimentos de complexidade excessiva e descon-
44 certante e formulrios com jargo arcaico. Os Estados Unidos esto
atrs dos outros pases em termos de ofertas menos dispendiosas ao
acesso do que a representao por advogados. (Charn 2013:2226).

DOUTRINRIO

No nvel doutrinrio, os problemas decorrem das amplas defi-


nies dos Tribunais acerca da prtica jurdica no autorizada (unau-
thorized practice of law, UPL) por paralegais e tambm dos seus pa-
dres restritivos para determinar a nomeao de um advogado. O
resultado tem sido impedir o acesso a pessoas qualificadas, mas que
no so advogadas, colocando litigantes no representados diante do
nus irreal de comprovar que a falta do advogado torna o procedi-
mento fundamentalmente injusto.
Essas amplas proibies no atendem ao interesse pblico. Em-
bora os tribunais insistam que as proibies amplas sobre prtica le-
gal no autorizada servem para proteg-lo, falta, muitas vezes, supor-
te para tal alegao (Kentucky Bar Association v. Tarpinian 2011;
Louisiana State Bar Association v. Carr and Associates, Inc. 2009).
Na minha recente reviso de 10 anos de casos relatados de prtica
legal no autorizada (UPL), menos de um quarto mencionou prova

Repensando o acesso Justia:


estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
especfica de dano pblico (Rhode and Ricca forthcoming). Na minha
recente pesquisa com oficiais envolvidos na execuo de UPL (Rhode
and Ricca forthcoming), dois teros deles no conseguiram apontar
um caso especfico de dano no ano anterior. Outros pases permitem
que profissionais que no so advogados prestem assistncia jurdica
em documentos rotineiros, nos casos em que no h evidncias de
que seu desempenho tenha sido inadequado. (Kritzer 1997:100-101;
Lonbay 2010:1636; Rhode 2004:89). Nos Estados Unidos, a pesquisa
sobre especialistas leigos que prestam assessoria jurdica em casos de
falncia e rgos administrativos conclui que, em geral, apresentam
um desempenho to bom quanto os advogados ou ainda melhor. (Krit-
zer 1998:76, 108, 148, 190, 201). Um treinamento extensivo formal
menos crtico que a experincia diria da advocacia efetiva (Kritzer
1998). Porm, a doutrina sobre exerccio no autorizado da prtica
legal somente foca no perfil do profissional que presta assistncia ju-
rdica (se ou no advogado), e no na qualidade dessa assistncia ou
ao dano pblico que possa dela resultar. 45
Outros problemas doutrinrios decorrem dos padres restritivos
que os tribunais estabeleceram para determinar o direito a advogado
nos procedimentos civis. O caso mais recente precedente na deciso
da Suprema Corte em Turner v. Rogers (2011). O caso envolveu Michael
Turner, que foi preso vrias vezes por desacato civil, por ter deixado
de pagar a penso alimentcia de menor me de seu filho, Rebecca
Rodgers. Turner no estava representado nas suas audincias de de-
sacato e, enquanto cumpria sua pena de priso de um ano, encontrou
um advogado que presta assistncia judiciria gratuita para questionar
a falha por parte da Corte Estadual da Carolina do Sul em nomear um
advogado para ele. Por deciso unnime, a Suprema Corte decidiu que
a Clusula de Processo Legal Justo no concede a Turner o direito a ad-
vogado. A maioria dos Desembargadores aplicou o teste de equilbrio
articulado em Mathews v. Eldridge (1976), que exige considerao (1)
da natureza do interesse privado que ser afetado (2) do risco com-
parado de uma privao errnea de tal interesse, com e sem protees
processuais adicionais ou substitutivas, e (3) da natureza e magnitude
de qualquer interesse compensatrio em no fornecer requisitos adi-
cionais ou substitutos (Turner v. Rogers 2011: 2517-18). No cmpu-
to geral, a maioria concluiu que, apesar do forte interesse do ru pela

ACESSO JUSTIA NOS ESTADOS UNIDOS:


UMA AGENDA DE REFORMAS
liberdade, os fatos eram contrrios nomeao de um advogado. Ao
assim decidir, a Corte enfatizou que o problema central - a capacidade
do ru pagar penso - era suficientemente simples e que poderia ser
resolvido sem advogado. A maioria tambm acreditou que havia um
conjunto de protees alternativas que poderia reduzir significativa-
mente o risco de privao errnea de liberdade (p. 2519) sem nomea-
o de advogado. Tais protees incluam o envio de notificao de que
a capacidade de pagar penso ao menor era uma questo crucial; solici-
tar ao ru que preenchesse o formulrio sobre sua situao financeira;
permitir ao ru responder a perguntas sobre suas finanas e traar um
perfil acerca de sua capacidade de pagamento. Uma vez que essas pro-
tees foram negadas a Turner, sua condenao no poderia prevalecer.
A deciso foi problemtica, por vrios motivos. Um deles foi a
ausncia de prova emprica para dar suporte s alegaes da Corte so-
bre a complexidade dos procedimentos e a equidade conferida pelas
protees alternativas. exceo de prestao de contas ao pblico
46 e envolvimento de advogado, existem poucos mecanismos para poli-
ciar a justia que Turner reivindica... (Resnik 2011:161). Ademais, o
teste de equilbrio articulado no caso Mathews e endossado no caso
Turner no falho somente na teoria, mas tambm tem se mostra-
do invivel na prtica. Litigantes vulnerveis com necessidade de as-
sistncia quase nunca foram bem sucedidos ao persuadir as Cortes
federais a oferec-la (National Coalition for a Civil Right to Counsel
Litigation n.d.; Houseman 2007:16). Os tribunais e os legisladores
estaduais somente tm ordenado assistncia por advogado em catego-
rias extremamente limitadas de casos envolvendo, em regra, questes
de famlia, mdicas e civis (Abel and Rettig 2006; Pastore 2006:189-
91). Com base no nmero de programas de assistncia jurdica civil,
pode-se afirmar que o direito a advogado no garantido a cerca de 98
por cento dos casos que envolvem diretamente partes de baixa renda.
(Houseman 2007:16).

POLTICO

O conjunto final de barreiras do sistema de justia poltico. O


pblico desinformado e desorganizado em relao a acesso jus-
tia e prefere opes contra as quais a Ordem dos Advogados - que

Repensando o acesso Justia:


estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
organizada - tem motivos para se opor (Ribstein 2004:314). Em-
bora a grande maioria dos americanos apoie a prestao de servios
jurdicos para a populao de baixa renda, quatro quintos dos ame-
ricanos tambm acreditam, de forma incorreta, que os pobres tm
direito a advogado em casos civis. (American Bar Association 2009;
American Bar Association 1999:63; Johnson 2009). Apenas um tero
dos americanos acredita que pessoas de baixa renda tm dificuldade
em obter assistncia jurdica, uma percepo totalmente desconecta-
da da realidade (American Bar Association 1999). Nas raras ocasies
em que sua opinio foi solicitada, quatro quintos do pblico tambm
concordaram que muitos atos praticados por advogados... tambm
podem ser praticados to bem e por menor custo por no-advoga-
dos (Curran and Spaulding 1977:231). Porm, os cidados comuns
no dispem de incentivos adequados para se mobilizar, reclamando
por reformas que permitam acesso a tais prestadores de servios. Os
obstculos reforma so especialmente descomunais, tendo em vista
os incentivos organizados da Ordem dos Advogados e sua capacidade 47
de resistncia. Nenhuma outra profisso tem tanta proeminncia nos
trs Poderes do governo. Tradicionalmente, a Ordem dos Advogados
est muito bem posicionada, de modo a impedir mudanas que pos-
sam beneficiar o pblico em detrimento da profisso.
A Ordem repetidamente lutou contra a publicao de materiais
de auto-ajuda e se ops assistncia prestada por no-advogados (Rho-
de 1996:705; Rhode and Ricca forthcoming; Samborn:1, 12; Unautho-
rized Practice of Law Committee v. Parsons Technology 1999). A Or-
dem dos Advogados dos Estados Unidos, a ABA, apoia as medidas para
reforar as proibies de prtica legal no autorizada e mais de quatro
quintos dos advogados que participaram da pesquisa acreditam que
paralegais independentes devem ser processados (Podgers 1993:51,
56; Rhode 2004:88). E os tribunais que fazem valer tais proibies
e controlam a simplificao processual e os programas de auto-defesa
foram indevidamente reverentes ABA em assuntos cruciais para sua
subsistncia (Barton 2011; Barton 2007).
A oposio poltica dos advogados tambm tem sabotado os esfor-
os para determinar assistncia judiciria gratuita (pro bono). Embora
os lderes da Ordem dos Advogados e os cdigos de tica determinem
que todos os advogados tm a responsabilidade profissional de prestar

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assistncia jurdica aos que no podem arcar com seus custos, as propos-
tas para colocar tal obrigao em prtica foram enterradas sem a menor
cerimnia (Rhode 2005:15-17). Apenas um Estado, Nova York, exige o
servio e esse requisito se aplica apenas a pessoas que estejam solici-
tando sua inscrio na Ordem dos Advogados (Secret 2012). Na falta de
exigncia, apenas um quarto dos advogados americanos cumpre com o
padro ideal de 50 horas de servio ao ano, conforme estabelecido pe-
las Normas de Conduta Profissional da ABA (American Bar Association
Standing Committee on Pro Bono and Public Service 2009:vi; American
Bar Association 2013). O envolvimento inapropriado da Ordem reflete
uma oportunidade perdida, tanto para a profisso quanto para o pblico.
Os prprios advogados so beneficiados, tanto individual quanto coleti-
vamente, pela participao no servio pblico, que pode melhorar suas
habilidades, contatos, reputao e bem estar psicolgico, assim como a
imagem pblica da profisso (Rhode 2005:13-14).

48 REFORMA DA JUSTIA CIVIL

Apesar desses obstculos polticos, h motivo para se esperar


que algum progresso no acesso justia seja possvel. Em primeiro
lugar, o crescente interesse pblico por servios e publicaes faa
voc mesmo e o crescente volume de litigantes sem advogado cria-
ram uma correspondente presso para reforma. Cerca de metade
dos Estados tem acesso s comisses de justia (Zorza 2012:264) e
a um consrcio de professores de direito, recentemente constitudo
para apoiar iniciativas de pesquisa e ensino referentes a tais ques-
tes (Rhode 2013). O Estado de Washington promulgou um sistema
de licena para paralegais independentes, que podem prestar certos
servios rotineiros e Nova York e Califrnia esto considerando criar
sistemas semelhantes (DeBenedictis 2013). Nunca houve um clima
mais receptivo s questes sobre acesso justia.
O progresso significativo exigir estratgias que abarquem qua-
tro nveis. Primeiramente, precisamos maximizar oportunidades de
auto-ajuda e assistncia de prestadores de servios menos dispendio-
sos que advogados. A segunda estratgia deveria buscar a combina-
o entre os casos e os prestadores mais efetivos em termos de custo
e garantir acesso a advogados apenas nos casos que envolvam inte-

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Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
resses fundamentais que no possam ser efetivamente conduzidos de
outra forma. A terceira estratgia seria desenvolver pesquisas para
avaliar os diferentes mtodos de assistncia e obter um maior enten-
dimento do que funciona melhor para quem e em que circunstncias
(Charn 2013:2232). A estratgia final seria garantir, ao pblico e aos
profissionais, educao acerca da necessidade das reformas.

AUTO-AJUDA E PROVEDORES DE SERVIOS


NO ADVOGADOS

A primeira estratgia j est bem encaminhada. Os tribunais de


todo o pas esto implementando esforos de reforma para acomo-
dar litigncia sem advogado (Barton and Bibas 2012). Esses esforos
exigem maior avaliao, mais recursos para inovao e outras formas
de responsabilizar os Tribunais. Os americanos tambm se beneficia-
riam de canais mais efetivos de resoluo de disputas informais, no
apenas nas Cortes, mas em seu bairro, local de trabalho e no comrcio. 49

Ns tambm precisamos de modificaes na doutrina e exe-


cuo da prtica no autorizada, bem como de sistemas de licena
para paralegais. As acusaes contra prtica no autorizada somen-
te deveriam ser feitas em casos de dano comprovado ao consumidor.
Tambm poderiam ser desenvolvidos sistemas de licena para per-
mitir que no-advogados qualificados oferecessem assistncia per-
sonalizada em assuntos rotineiros. Poderiam ser exigidas protees
aos consumidores referentes a qualificaes, excluses, padres
ticos, seguro contra malversao e disciplina (Gillers 2013:417).
Vrios rgos governamentais j tm poderes para regular no-ad-
vogados e no h evidncia de que tais estruturas sejam inadequa-
das ou de que os rgos tenham mais problemas disciplinares com
no-advogados do que com advogados (Kritzer 1997:101; Unger
2011:448; Zurek 2013:265). De acordo com os seus prprios po-
deres, os tribunais poderiam supervisionar o desenvolvimento de
tais sistemas de licenciamento ou aprovar estruturas autorizadas
pelo Legislativo de acordo com o interesse pblico. Se o objetivo for
proteger os clientes de incompetncia, ao invs de proteger os ad-
vogados da concorrncia, ento a regulao e no a proibio de
especialistas leigos faz sentido.

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DIREITO A ADVOGADO EM CASOS CIVIS

No basta ampliarmos as opes menos dispendiosas que os


advogados: tambm precisamos desenvolver sistemas que adequem
os prestadores de servios aos perfis dos clientes e garantam um ad-
vogado quando as outras opes forem inadequadas (Charn 2014;
Johnson 2009:420-21). O direito a advogado deveria depender do in-
teresse em jogo (direito fundamental) e da necessidade de sua assis-
tncia para assegurara justia fundamental (fundamental fairness)
(Engler 2010:81, 85). Um ponto de partida para identificar os interes-
ses fundamentais a deliberao da Ordem dos Advogados Americana
(2006) a favor da nomeao de advogado nas reas de necessidades
humanas bsicas, definidas como abrigo, sustento, segurana, sade
e custdia de crianas. Para determinar a justia fundamental, os
tribunais e os legisladores deveriam considerar a complexidade dos
procedimentos e as relaes de poder entre as partes. Sem essas re-
50 formas, os Estados Unidos continuaro atrs dos 49 pases do Con-
selho Europeu, bem como de outros pases, tais como Canad, Japo,
ndia e Austrlia, que reconheceram o direito a advogado, no mnimo,
em alguns casos civis (Lidman 2006:771).
O reconhecimento do direito a advogado exige que os tribunais
pressionem os legisladores estaduais e federais para prover financia-
mento adequado para a assistncia jurdica e a Ordem dos Advogados,
para exigir assistncia gratuita por advogados. uma desgraa nacio-
nal que os programas de assistncia jurdica civil representem, atu-
almente, menos de 1% dos gastos jurdicos do pas (Access to Justice
Working Group 1996:49-50, 58-60; DAlembert 1998). uma desgra-
a profissional que a maioria dos advogados no consiga oferecer, no
mnimo, uma hora por semana de assistncia gratuita. Ns podemos
e precisamos fazer mais.

ASSISTNCIA JURDICA GRATUITA (PRO BONO)

Uma forma bvia de aumentar o acesso assistncia jurdica


exigir assistncia gratuita dos advogados. Cinquenta horas por ano,
o atual padro ideal, deveriam ser obrigatrias, com uma opo de
compra para os advogados que no tm tempo ou inclinao para

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prestar assistncia gratuita. As contribuies obtidas com a compra
poderiam arcar com os custos de defensores nomeados. A justificativa
para a exigncia da justia gratuita simples. Uma vez que o acesso
ao direito exige, com tanta frequncia, acesso a advogados, eles tm a
responsabilidade de ajudar a disponibilizar servios jurdicos. Como
os cdigos de tica dos tribunais e das Ordens de advogados mencio-
naram h bastante tempo, o Estado outorga aos advogados privilgios
especiais, que impem obrigaes especiais (Rhode 2005:28). Como
funcionrios do tribunal, os advogados so responsveis por assegu-
rar justia fundamental em seus processos.
A justia gratuita obrigatria beneficiaria tanto os profissio-
nais quanto o pblico. O servio voluntrio proporciona meios de
aquisio de habilidade adicional, experincia em julgamento e con-
tatos na comunidade. Essas oportunidades de desenvolvimento de
carreira, a servio de causas com as quais os advogados esto com-
prometidos, so, frequentemente, suas experincias profissionais
mais gratificantes (Rhode 2005:30). Muitos advogados relatam que 51
gostariam de oferecer mais servios de assistncia gratuita, mas no
recebem apoio de suas instituies (Rhode 2005:138-45). As pes-
quisas conduzidas pela Diviso de Advogados Jovens da ABA (2000)
concluram que a maior fonte de insatisfao dos advogados jovens,
na prtica, sua falta de conexo com o bem pblico. A assistncia
gratuita pode suprir tal conexo.

EDUCAO LEGAL

A educao legal poderia ajudar a promover o acesso justi-


a, dando apoio pesquisa e integrando tais questes s atividades
curriculares e programticas. Atualmente, o tpico no consta no
curriculum principal tradicional ou de menor importncia (Sullivan
2007:187). Na minha prpria pesquisa nacional (Rhode 2005:162),
apenas 1 por cento dos formandos de faculdades de direito se recor-
da de haver obrigaes de assistncia gratuita em seus programa de
orientao ou em suas aulas de responsabilidade profissional. Embo-
ra muitos departamentos jurdicos universitrios ofeream uma pri-
meira exposio sobre a justia entre as comunidades de baixa renda,
nem todos os alunos fazem esses cursos. E, diante da necessidade de

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prover treinamento e conhecimento do direito material e processual,
nem todos os departamentos jurdicos encontram tempo para refle-
tir sobre problemas estruturais e reformas na prestao de servios
jurdicos. Para suprir essas lacunas, as escolas deveriam oferecer, no
mnimo, um curso especializado em acesso justia e estimular a in-
tegrao do tpico no currculo principal.
Dada a aspirao profissional de que todos os advogados deve-
riam prestar servios de assistncia gratuita, todas as faculdades de
direito deveriam estabelecer as bases para tal compromisso. H uma
dcada, a comisso da Associao das Faculdades de Direito America-
nas recomendou que cada instituio disponibilizasse a cada aluno,
no mnimo, uma oportunidade bem supervisionada de servio gratui-
to e exigisse a participao ou encontrasse formas de atrair a grande
maioria dos alunos para serem voluntrios (Association of American
Law Schools 1999:2). Ns permanecemos a uma distncia consider-
vel dessa meta. Apenas uma pequena minoria de escolas exige traba-
52 lho de assistncia jurdica gratuita, poucas ainda impem obrigaes
especficas ao corpo docente e, em vrias instituies, o volume de
horas exigido mnimo (American Bar Association Standing Commit-
tee on Pro Bono and Public Service 2011; American Bar Association
Standing Committee on Professionalism 2006:46-7). Embora outras
escolas tenham programas voluntrios, seu escopo e superviso es-
to, algumas vezes, abertos a questionamento, e mais de um tero dos
alunos se forma sem ter oferecido assistncia jurdica gratuita como
parte de sua experincia educacional (Law School Survey on Student
Engagement 2009:8).
O Conselho de Educao Legal e Admisso da Ordem dos Advo-
gados Americana (ABA) tambm deveria envidar mais esforos para
apoiar tais iniciativas. Seus padres de acreditao deveriam exigir que
as faculdades de direito oferecessem oportunidades significativas... de
participao dos alunos em atividades de prestao de assistncia jurdi-
ca gratuita (American Bar Association 2012:20). Mas a execuo desses
padres tem sido insuficiente. A ABA deveria requerer que as faculdades
exigissem prestao de assistncia jurdica gratuita e inclussem as ques-
tes de acesso justia em seu currculo principal
A educao legal tambm deveria fazer mais para educar
o pblico em relao a tais questes. Como observado, grande

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parte das dificuldades relativas ao acesso Justia decorrem da
falta de reconhecimento de que h um problema significante. A
maioria dos americanos no apenas acredita, de forma incorre-
ta, que os pobres j tm direito a advogado, mas tambm pensa
que o pas tem litgios demais (Savage 2004). Essas percepes
distorcidas conferem baixa prioridade ao aumento oramentrio
para servios jurdicos. Os professores universitrios precisam
escrever mais para o pblico em geral e dar uma face humana s
necessidades legais.

CONCLUSO

O ideal de justia igualitria est profundamente enraizado


nas tradies jurdicas americanas e rotineiramente violado nas
prticas jurdicas dirias. Nossa nao se orgulha de seu compro-
misso com o Estado de Direito, mas fixa seus preos fora do alcance
da grande maioria dos seus cidados. Nossa Constituio garante 53

assistncia efetiva de advogado em casos criminais, mas o que sa-


tisfaz esta garantia uma vergonha nacional. E o controle principal
sobre o processo legal recai sobre a profisso que tem o menor
interesse em reduzir a sua despesa.
H mais de trs dcadas, o ento Presidente Jimmy Carter
observou que os Estados Unidos tinham a maior concentrao
de advogados da terra ... mas nenhum recurso de talento e treina-
mento ... mais desperdiado ou injustamente distribudo do que
o conhecimento jurdico. Noventa por cento dos nossos advogados
atendem a dez por cento do nosso povo. Temos advogados demais
e estamos sub-representados (Carter 1978:842). A situao no
melhorou. E, pelo menos parte do problema, de responsabilidade
da prpria profisso. Nosso pas no tem falta de advogados. Nem
falta de ideias de como tornar os servios jurdicos mais acessveis.
O desafio aprender mais sobre as estratgias que funcionam me-
lhor e fazer delas uma prioridade pblica e profissional. Se nossa
nao estiver verdadeiramente comprometida com justia iguali-
tria perante a lei, precisamos fazer mais para traduzir aspirao
retrica em realidade diria.

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BIBLIOGRAFIA

Abel, Laura K. and Max Rettig. 2006. State Statutes Providing for a
Right to Counsel in Civil Cases. Clearinghouse Review 40:245.

Access to Justice Working Group. 1996. And Justice for All: Report
to the State Bar of California. Retrieved January 27, 2014 (http://
calbar.ca.gov/LinkClick.aspx?fileticket=EE3A1legjcI=&tabid=216).

American Bar Association. N.d. Chart of Law School Pro Bono


Programs. Retrieved January 27, 2014 (http://apps.americanbar.
org/legalservices/probono/lawschools/pb_programs_chart.html).

American Bar Association. 1999. Perceptions of the U.S. Justice System.


Retrieved January 27, 2014 (http://www.americanbar.org/content/
dam/aba/migrated/marketresearch/PublicDocuments/perceptions_
54 of_justice_system_1999_2nd_half_1.authcheckdam.pdf).

American Bar Association. 2006. Task Force on Access to Civil Justice:


Report to the House of Delegates. Retrieved January 27, 2014 (http://
abanet.org/leadership/2006/annual/onehundredtwelvea.doc).

American Bar Association. 2009. Survey Summary: Economic


Downturn and Access to Legal Resources. Chicago: American Bar
Association.

American Bar Association. 2012. Standards for Approval of Law


Schools. Retrieved January 27, 2014 (http://www.americanbar.org/
content/dam/aba/publications/misc/legal_education/
Standards/2012_2013_aba_standards_and_rules.authcheckdam.pdf).

American Bar Association. 2013. Model Rules of Professional Conduct.


2013 ed. Chicago: American Bar Association.

American Bar Association Standing Committee on Pro Bono and


Public Service. 2009. Supporting Justice II: A Report on the Pro Bono
Work of Americas Lawyers. Chicago: American Bar Association.

Repensando o acesso Justia:


estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
American Bar Association Standing Committee on Professionalism.
2006. Report of Survey on Law School Professionalism Programs.
Chicago: American Bar Association.

American Bar Association Young Lawyers Division. 2000. Career


Satisfaction Survey. Chicago: American Bar Association.

Americas Lawyers: Guilty as Charged. 2013. The Economist,


February 2. Retrieved January 27, 2014 (http://www.economist.
com/news/leaders/21571141-cheaper-legal-education-and-more-
liberal-rules-would-benefit-americas-lawyersand-their).

Association of American Law Schools. 1999. Commission on Pro


Bono and Public Service Opportunities in Law Schools, Learning
to Serve: A Summary of the Findings and Recommendations of the
AALS Commission on Pro Bono and Public Service in Law Schools.
Retrieved January 27, 2014 (http://www.aals.org/probono/ 55
report.html).

Barton, Benjamin. 2007. Do Judges Systematically Favor the


Interests of the Legal Profession? University of Tennessee Legal
Studies Research Paper No. 1. Retrieved January 27, 2014 (http://
papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=976478).

Barton, Benjamin. 2011. The Lawyer Judge Bias in the American Legal
System. New York: Cambridge University Press.

Barton, Benjamin and Stephanos Bibas. 2012. Triaging Appointed-


Counsel Funding and Pro Se Access to Justice. University of
Pennsylvania Law School: Penn Law: Legal Scholarship Repository.
Retrieved January 27, 2014 (http://scholarship.law.upenn.edu/
cgi/viewcontent.cgi?article=1376&context=faculty_scholarship).

Carter, James. 1978. Remarks at the 100th Anniversary Luncheon of


the Los Angeles County Bar Association: May 4, 1978. American Bar
Association Journal 64:840.

ACESSO JUSTIA NOS ESTADOS UNIDOS:


UMA AGENDA DE REFORMAS
Charn, Jeanne. 2013. Celebrating the Null Finding: Evidence-
Based Strategies for Improving Access to Legal Services. Yale
Law Journal 122:2206.

Curran, Barbara and F. Spaulding. 1977. The Legal Needs of the


Public. Chicago: American Bar Association.

DAlembert, Talbot Sandy. 1998. Tributaries of Justice: The Search


for Full Access. Florida State Law Review 25:631.

DeBenedictis, Don J. 2013. State Bar to Weigh Licensing


Nonlawyers. San Francisco Daily Journal, April 11, 2013, p. 1.

Engler, Russell. 2010. Connecting Self-Representation to Civil


Gideon: What Existing Data Reveal About When Counsel is Most
Needed. Fordham Urban Law Journal 37:37.
56
Gillers, Steven. 2013. How to Make Rules for Lawyers. Pepperdine
Law Review 40:365.

Goldschmidt, Jona. 1998. How are Courts Handling Pro Se


Litigants? Judicature 82:13.

Hadfield, Gillian K. 2010. Higher Demand, Lower Supply? A


Comparative Assessment of the Legal Resource Landscape for
Ordinary Americans. Fordham Urban Law Journal 37:129.

Herrera, Luz E. 2009. Rethinking Private Attorney Involvement in


the Delivery of Civil Legal Services for Low and Moderate Income
Clients. Loyola Law Review 42:1.

Houseman, Alan W. 2007. Civil Legal Aid in the United States: An


Update for 2007. Center for Law and Social Policy. Retrieved January
27, 2014 (http://www.clasp.org/resources-and-publications/
publication-1/0373.pdf).

Repensando o acesso Justia:


estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
Johnson, Earl Jr. 2009. Justice for Americas Poor in the Year 2020:
Some Possibilities Based on Experiences Here and Abroad. DePaul
Law Review 58:393.

Keckler, Charles. 2010. Lawyered Up: A Book Review Essay.


Thomas M. Cooley Law Review 27:57.

Kentucky Bar Association v. Tarpinian, 337 S.W. 3d 627 (Ky. S.Ct. 2011).

Kritzer, Herbert. 1997. Rethinking Barriers to Legal Practice.


Judicature 81:100.

Kritzer, Herbert. 1998. Legal Advocacy: Lawyers and Nonlawyers at


Work. Ann Arbor, MI: University of Michigan Press.
Law School Survey on Student Engagement. 2009. Student Engagement
in Law School: Enhancing Student Learning. Retrieved January 27, 2014
(http://lssse.iub.edu/pdf/LSSSE_Annual_Report_2009_forWeb.pdf). 57

Legal Services Corporation. 2009. Documenting the Justice Gap in


America: The Current Unmet Civil Needs of Low Income Americans.
Washington, D.C.: Legal Services Corporation. Retrieved January 27,
2014 (http://www.lsc.gov/sites/default/files/LSC/pdfs/
documenting_the_justice_gap_in_america_2009.pdf).

Legal Services Corporation. N.d. LSC Funding. Retrieved January


27, 2014 (http://www.lsc.gov/congress/lsc-funding).

Lidman, Raven. 2006. Civil Gideon as a Human Right: Is the U.S.


Going to Join Step with the Rest of the Developed World? Temple
Political and Civil Rights Law Review 15:769.

Lonbay, Julian. 2010. Assessing the European Market for Legal


Services: Developments in the Free Movement of Lawyers in the
European Union. Fordham International Law Journal 33:1629.

Louisiana State Bar Association v. Carr and Associates, Inc. 15 So. 3d


158 (Louisiana Ct. App. 2009).

ACESSO JUSTIA NOS ESTADOS UNIDOS:


UMA AGENDA DE REFORMAS
Mathews v. Eldridge, 424 U.S. 319 (1976).

National Coalition for a Civil Right to Counsel. N.d. Bar Efforts.


Retrieved January 27, 2014 (http://www.civilrighttocounsel.org/
advances/bar_efforts).

National Coalition for a Civil Right to Counsel. N.d. Litigation.


Retrieved January 27, 2014 (http://www.civilrighttocounsel.org/
advances/litigation).

Pastore, Clare. 2006. Life After Lassiter: An Over View of State-


Court Right to Counsel Decisions. Clearinghouse Review 40: 186.
Podgers, James. 1993. Legal Profession Faces Rising Tide of
Nonlawyer Practice. ABA Journal, December 1993, p. 51.

Resnik, Judith. 2011. Fairness in Numbers: A Comment on AT&T v.


58 Concepcion, Wal-Mart v. Dukes, and Turner v. Rogers. Harvard Law
Review 125:78.

Rhode, Deborah L. 1996. Professionalism in Perspective: Alternative


Approaches to Nonlawyer Practice. New York University Review of
Law and Social Change 22:701.

Rhode, Deborah L. 2004. Access to Justice. New York: Oxford University Press.

Rhode, Deborah L. 2005. Pro Bono in Principle and in Practice.


Stanford, CA: Stanford University Press.

Rhode, Deborah L. 2013. Access to Justice: An Agenda for Legal


Education and Research. Journal of Legal Education 62:531.

Rhode, Deborah L. and Lucy Ricca. Forthcoming 2014. Unauthorized


Practice Enforcement: Protection of the Public or the Profession.
Fordham Law Review.

Ribstein, Larry E. 2004. Lawyers as Lawmakers: A Theory of Lawyer


Licensing. Missouri Law Review 69:299.

Repensando o acesso Justia:


estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
Samborn, Randall. 1993. So What is a Lawyer Anyway? National
Law Journal, June 21, 1993, pp. 1-12.

Sandefur, Rebecca L. 2009. The Fulcrum Point of Access to Justice:


Legal and Nonlegal Institutions of Remedy. Loyola of Los Angeles
Law Review 42:949.

Sandefur, Rebecca L. 2010. The Impact of Counsel: An Analysis of


Empirical Evidence. Seattle Journal for Social Justice 9:56.

Savage, David G. 2004. The Race to the White House: A Trial Lawyer
on Ticket has Corporate U.S. Seeing Red. L.A. Times, September 13,
2004, p. 1.

Secret, Mosi. 2012. Judge Details a Rule Requiring Pro Bono Work
by Aspiring Lawyers. New York Times, September 19, 2012, at A25.
59
Sullivan, William M., Anne Colby, Judith Welch Wegner, Lloyd Bond,
and Lee S. Shulman. 2007. Educating Lawyers: Preparation for the
Practice of Law. San Francisco, CA: Jossey-Bass.

Turner v. Rogers, 131 S. Ct. 2507 (2011).

Unauthorized Practice of Law Committee v. Parsons Technology, 1999


WL 47235 (N.D. Tex.)

Unger, Emily A. 2011. Solving Immigration Consultant Fraud Through


Expanded Federal Accreditation. Law and Inequality 29:425.

World Justice Project. 2012-2013. Rule of Law Index. Washington,


D.C.: The World Justice Project.

Zorza, Richard. 2012. Turner v. Rodgers: The Implications for


Access to Justice Strategies. Judicature 95:255.

Zurek, Zachery C. 2013. The Limited Power of the Bar to Protect Its
Monopoly. St. Marys Journal of Legal Malpractice and Ethics 3:242.

ACESSO JUSTIA NOS ESTADOS UNIDOS:


UMA AGENDA DE REFORMAS
Repensando o acesso Justia:
estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI

ENTRE A MONOPOLTICA E A PLURIASSISTNCIA:


SONHOS DE PODER, IDENTIDADE E VALORIZAO
PROFISSIONAL NA ASSISTNCIA JURDICA
(BRASIL E PORTUGAL)1

lida de Oliveira Lauris dos Santos


Centro de Estudos Sociais (CES) da Universidade de Coimbra, Portugal

1. Este captulo integra o quadro de reflexo e pesquisa da tese de doutorado da autora (Acesso para quem precisa, justia
para quem luta, direito para quem conhece. Dinmicas de colonialidade e narra(alterna-)tivas de acesso justia no Brasil
e em Portugal). Faz parte igualmente do referencial terico e de investigao seguido pela autora no mbito do projeto
ALICE - Espelhos estranhos, lies imprevistas: definindo para a Europa um novo modo de partilhar as experincias do
mundo, financiado pelo Conselho Europeu de Investigao (FP/2007-2013) / ERC Grant Agreement n. [269807].
RESUMO

Este captulo destina-se a indagar a possibilidade de construo


de uma simbiose virtuosa entre o projeto de proviso do acesso
justia e as demandas populares por direito(s) e reconhecimento.
Uma condio de tal proposta exige explorar as possibilidades
de eliminao da linha que exterioriza a inovao social e a ao
coletiva da lgica de funcionamento da assistncia jurdica. Este
desafio, por sua vez, implica investigar as brechas de interpene-
trao estrutural visveis ente as estruturas de assistncia jurdi-
ca a ao social. Conduzirei esta discusso detalhando um campo
minado por dfices e excessos da promessa de acesso justia: as
dinmicas monistas de promoo das culturas profissionais es-
pecializadas da assistncia jurdica. A partir de casos concretos
e trechos de entrevistas extrados e conduzidas em pesquisa em-
prica junto de profissionais dos sistemas pblicos de assistn-
61 cia jurdica, o texto traa uma linha comparativa entre o sistema
brasileiro (defensorias pblicas) e portugus (patrocnio oficioso
por advogada/o).

ABSTRACT

This paper intent to question a virtuous way of conjugate the ac-


cess to justice project and popular struggles for rights and rec-
ognition as a opportunity in legal aid matters. One of the condi-
tions in that discussion implicate to deep the possibility of erase
the line that isolates social innovation and collective action
from legal aid performance. This challenge, on his turn, queries
the visible breaches of structural intepenetration between legal
aid structures and social action. I will orient this debate through
the mined field of deficits and surpluses of the access to justice
promise: the promotion of monistic dynamics in specialized le-
gal aid professions. Based on empirical case studies and inter-
view conducted with legal professionals, the paper establishes a
comparative line between Brazilian public defender system and
Portuguese public legal aid scheme provided by lawyers.

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Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
PALAVRAS-CHAVE

Acesso Justia. Defensoria Pblica. Advocacia. Pobreza. Assistncia Jurdica

KEYWORDS

Access to Justice. Public Defense. Advocacy. Poorness. Legal Assistance

ECOLOGIA SITIADA: DINMICAS DE


AFIRMAO, RIVALIDADE E CONTENO DAS
CULTURAS PROFISSIONAIS DE ASSISTNCIA
JURDICA

A comparao entre os modelos de assistncia jurdica portugus


e brasileiro remete distino que Zemans (1996: 119-122), em termos
62
ideais, caracterizou como modelo de servio e modelo estratgico de as-
sistncia jurdica. Enquanto o modelo de servio tradicional e distin-
gue-se por uma abordagem iminentemente jurdica e caritativa, o mode-
lo estratgico orientado a identificar os problemas sociais significantes
enfrentados pelas comunidades assistidas. O modelo de servios, tipica-
mente reproduzido no caso portugus, dirige sua ateno a problemas e
reivindicaes discretas que podem ser facilmente categorizadas do pon-
to de vista jurdico. Trata-se de uma interveno exclusivamente legalista
e individual cuja finalidade assegurar a cada indivduo seus direitos e
responsabilidades de acordo com padres jurdicos objetivos e atravs
de uma aplicao da ordem jurdica que se cr neutra e parcial.
Em sentido contrrio, num modelo estratgico de servios jur-
dicos, cujos traos apresento a partir do estudo de caso da Defenso-
ria Pblica do Estado de So Paulo, muito embora, inevitavelmente, a
micro-justia quotidiana dos casos individuais seja uma realidade ca-
nibalizadora, investe-se numa abordagem que assume preocupaes
dirigidas investigao, reforma e educao no mbito da aplica-
o do direito. Este esforo dirige-se a refletir paralelamente quer o
tratamento jurdico dos casos individuais concretos, quer as causas
de transformao social que lhe so subjacentes. Numa linha de ao
orientada a fins, identificam-se reas prioritrias ao desenvolvimen-

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SONHOS DE PODER, IDENTIDADE E VALORIZAO PROFISSIONAL NA ASSISTNCIA JURDICA
(BRASIL E PORTUGAL)
to local das comunidades assistidas como foco primrio de ateno:
meio ambiente, habitao, no discriminao, etc.
Com base nesta distino, o meu principal argumento pode ser
assim apresentado: as lgicas de exerccio de um modelo de servio
ou de um modelo estratgico de assistncia jurdica esto contami-
nadas por modos de reproduo que so dominantes no campo ju-
rdico. Nesta esfera, as rivalidades e os critrios de classificao das
corporaes jurdicas dominantes, e entre estas e a poltica pblica
de acesso justia, obliteram outros modos de exerccio do(s) direi-
to(s) no mbito do acesso justia. Penso que importante trazer
tona o que Santos (2002b) denominou sociologia das ausncias. Nos
termos de Santos, a sociologia das ausncias uma investigao que
visa demonstrar que o que no existe , na verdade, ativamente pro-
duzido como no existente, isto , como uma alternativa no credvel
ao que existe2. Como pretendo argumentar, so vrias as lgicas mo-
noculturais que funcionam como obstculo ao pleno funcionamento
63 da assistncia jurdica como alternativa credvel de acesso justia
das populaes pobres. Inicio com a monocultura que, no mbito da
promoo exclusiva do conhecimento jurdico especializado, denomi-
no monocultura disciplinar do saber jurdico profissional.

A MONOCULTURA DISCIPLINAR DO SABER


JURDICO PROFISSIONAL

A comparao entre os modelos de assistncia jurdica portugus


e brasileiro evidencia uma constante: a outra face da afirmao auto-
nomia do campo jurdico a autonomizao dos modos de reproduo
das profisses que lhe ocupam. Os critrios de verdade do que dito e
a legitimidade de quem diz, no mbito da monocultura do saber jurdi-
co profissional, evidenciam um crculo fechado de autoridade exclusiva
das profisses juridicamente habilitadas nos processos de deciso. A
meu ver uma das principais consequncias trazidas pelo imperativo
desta monocultura est na alienao da pessoa titular do direito em re-
lao ao tratamento profissional do caso jurdico concreto.
O Caso 1 demonstra um exemplo de exerccio do direito a recur-
2. Os subttulos desta seco inspiram-se em Santos (2002b) e nas cinco monoculturas elencadas como reprodutoras-chave das
ausncias na modernidade: monocultura do saber, monocultura do tempo linear, monocultura da escala dominante, monocultura
da naturalizao das diferenas e monocultura dos critrios de produtividade e da eficcia capitalista.

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so no processo penal no mbito do Sistema de Acesso ao Direito e aos
Tribunais (SADT) em Portugal3.

Caso 1. Direito a recurso da/o beneficiria/o versus liberdade de con-


vencimento da/o advogada/o

64

3. Sobre o sistema de acesso ao direito e aos tribunais em Portugal, ver Santos e Pedroso (coord.), 2002, Pedroso e Branco,
2010 e Costa, 2007.

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SONHOS DE PODER, IDENTIDADE E VALORIZAO PROFISSIONAL NA ASSISTNCIA JURDICA
(BRASIL E PORTUGAL)
65

O caso demonstra, no curso de um ano, as consecutivas interrup-


es de prazo num processo criminal em que os sucessivos pedidos de
substituio no lograram a interposio de recurso de interesse da be-
neficiria. Trata-se de uma lgica monocultural de reproduo do campo
jurdico na medida em que tanto a denegao da possibilidade de recur-
so como o deferimento dos sucessivos pedidos de escusa e substituio
repetem-se num circuito de validao da interpretao da lei pelas/os
profissionais. O papel da beneficiria fica demarcado na expresso cola-
borao. Neste caso, a repetio dos deferimentos dos pedidos de escu-
sa e as novas nomeaes baseiam-se no respeito ao princpio basilar do
SADT: a independncia tcnica da/o profissional. Assim, as regras que
estruturam a profisso se sobrepem aos resultados pretendidos pelas
partes dentro do sistema de acesso ao direito.
Isso o tal problema da independncia tcnica do advogado. Po-

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Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
demos dizer que isso tem um efeito perverso na anlise das situaes,
porque uma estrita anlise, em termos legais, pode levar a que muitas
vezes no se avance nem se progrida em determinado sentido, o que s
vezes necessrio fazer. Mas o problema que a independncia tcnica
do advogado exatamente essa. Alm do advogado no ser obrigado a
litigar contra a lei, tambm no obrigado a litigar contra o seu prprio
entendimento, contra a sua conscincia. Ns iremos sempre cair na mes-
ma situao que , tudo aquilo que tenha a ver com a vontade das pes-
soas passa sempre por um primeiro crivo que o advogado e aquilo que
ele entende sobre o assunto, mas tambm no podemos sair da. No
possvel recorrer para o conselho distrital. No h essa hiptese diante
da opinio do advogado que diz que determinada ao no vivel, nem
nunca poderia haver. O sistema tem que ter em si mesmo essa compo-
nente essencial que so as regras deontolgicas. O sistema no poderia
nunca obrigar um advogado a ter que instaurar uma ao, sob pena de o
estar a obrigar a violar uma regra deontolgica. Primeiro, vem o estatuto
da advocacia e s depois que prevalece o sistema de acesso ao direito 66
(Entrevista a dirigente de delegao da Ordem dos Advogados).
Contraditoriamente, no exemplo das defensorias pblicas4., a exis-
tncia de uma hierarquia disciplinar ao mesmo tempo refora o monismo
da autoridade legal-racional e cria uma vlvula de escape em situaes
similares atravs de um sistema de recursos hierrquicos e reclamaes
nas hipteses de denegao do atendimento por parte do defensor.
Apesar da independncia funcional, o defensor pblico no
pode alegar escusa de conscincia, porque ele tem independncia fun-
cional mas o direito da pessoa que procura a defensoria se sobrepe.
No atendimento inicial, se o defensor chega concluso de que no
possvel ajuizar aquela ao por impossibilidade jurdica do pedido, a
deciso do defensor deve ser submetida instncia superior. Ento,
ele explica para o usurio que no possvel esse caso, que no tem
direito aplicvel. Se o assistido no concordar, ns temos um formul-
rio, que um termo de recurso. O interessado assina aquele termo de
recurso e tudo aquilo encaminhado para a Segunda Subdefensora.
Se ela entender que tem viabilidade o caso, a, designado um outro
defensor (Entrevista Defensora Pblica Corregedora-Geral).
No caso 2, a denegao do direito a recurso por parte de defen-

4. Para uma anlise histrica da evoluo legal da assistncia jurdica no Brasil, ver Alves, 2005 e a bibliografia a citada.

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sor pblico deu origem a procedimento administrativo disciplinar na
corregedoria geral da defensoria pblica. No curso do procedimento,
o defensor pblico compelido a comprovar que, apesar de no ter
recorrido da sentena judicial, tem lanado mo de todos os meios
para a defesa das/os usurias/os em casos similares.

Caso 2. Obrigao de utilizar todos os meios cabveis para exercer a


defesa do/a usuria/o da defensoria

67

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A MONOCULTURA DO TEMPO GLACIAL DO DIREITO

Em Santos (2002b) a caracterizao do imperativo de uma mono-


cultura do tempo linear feita com base no determinismo moderno da
ideia de progresso. Categorias como modernizao, desenvolvimento, fu-
turo contribuem para uma lgica linear que evidencia sentido e a direo
da histria como unvocos. O insucesso da eficaz burocratizao webe-
riana no mbito de processos judiciais cuja realidade amplamente re-
conhecida como kafkiana faz com que a linearidade e o sentido do tempo
do campo jurdico sejam considerados glacial. Na formulao de Santos
(2003), o tempo glacial tpico da capacidade de resposta dos tribunais
aps o que se convencionou chamar exploso de litigiosidade. A lentido
do tempo glacial do direito faz com que a alternativa de assistncia jurdi-
ca como opo real de acesso aos direitos seja incomensurvel.
O recurso alternativa de assistncia jurdica pode representar um
obstculo realizao do direito requerendo sadas no jurdicas dentro
de um modelo estratgico de servios jurdicos, como mostra o caso de 68
tratamento das demandas de sade pela defensoria pblica de So Paulo.

O Caso 3 demonstra como o decurso abusivo do tempo numa ao


judicial bem-sucedida retira-lhe a utilidade social.

Caso 3. Tempo do(s) direitos versus tempo da justia

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69

O caso ilustra a perpetuidade de uma aplicao do direito ine-


ficaz atravs da dilao no tempo de debates acerca da autonomia do
executivo na definio de polticas pblicas, regras de aplicao do
direito processual civil acerca do pedido, disponibilidade de vagas
nos servios pblicos e concorrncia entre as entidades federativas

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Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
acerca da obrigatoriedade de fornecer transporte pblico gratuito. O
carcter glacial do tempo do direito fortemente ilustrado na consta-
tao de que o crescimento da criana perturba a capacidade e trnsito
da resposta formal do direito, apesar do reconhecimento, em deciso
judicial, da necessidade de atendimento educacional especializado.
A premncia da realizao do direito conduz a um experimen-
talismo da prtica jurdica acerca do tipo de aes a impetrar e qual
a estrutura mais adequada temporalidade do pedido. O depoimen-
to a seguir ilustra o experimentalismo da prtica jurdica a funcionar
como alternativa deteriorao do tempo glacial do direito.
Porque que a gente passou a adotar o mandado de seguran-
a nas aes de medicamentos? Normalmente, e at por questes de
celeridade, poderamos entrar com pedido no juizado especial. O jui-
zado especial, quando surgiu, passou a negar todos os pedidos. No
incio, concedia, [.], depois, passaram a negar tudo, todos os pedidos,
indiscriminadamente. A tese a de que no cabe o controlo de polti-
cas pblicas pelo judicirio. Nesta fase, tentamos recorrer dentro do 70
juizado sem sucesso. Quando ns percebemos que isso estava acon-
tecendo, comeamos a entrar com mandado de segurana para tirar
o processo do juizado especial, porque o mandado de segurana foi
excludo da competncia do juizado. O juizado foi feito para ser clere
e uma opo ruim. Se a gente entra com um mandado de segurana,
o juiz d liminar. Em dois casos que eu tive, a gente entrou com uma
ao no juizado (novembro). No dia seguinte, a ao foi julgada im-
procedente sem nada, de plano, sem citao, sem nada. Entramos com
o recurso inominado. O recurso inominado foi julgado s em maro/
abril. Quando chegou, no servia mais a dieta integral que foi pedida.
A pessoa tem esclerose mltipla, a esclerose evoluiu e a dieta neces-
sria j no era aquela pedida. Em compensao, a 1 de abril a gente
entrou com um mandado de segurana na vara comum. No dia 4 de
abril, a liminar foi concedida. Era uma outra ao de medicamento,
no era o pedido de dieta, mas para a mesma pessoa. Este caso mos-
tra perfeitamente o que que acontece. Em menos de um ms ela j
estava recebendo o medicamento e est recebendo at hoje. A dieta
que pedimos no juizado, quando foi concedida, no servia mais e foi
bem depois de ser concedido o medicamento (Entrevista defensora,
Unidade da Fazenda Pblica).

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SONHOS DE PODER, IDENTIDADE E VALORIZAO PROFISSIONAL NA ASSISTNCIA JURDICA
(BRASIL E PORTUGAL)
Num outra dimenso, interessante notar que a conscincia
acerca da temporalidade da judicializao pode funcionar em favor
de uma ao estratgica por parte da/o beneficiria/o da assistncia
jurdica. O trecho a seguir aborda a utilizao favorvel da possibili-
dade ilimitada de substituio e escusa do patrono/advogado oficioso
por parte da/o beneficiria/o do SADT.
H uma vertente do lado do prprio beneficirio. Ele capaz
de entorpecer o andamento do processo. Esse problema grave e ns
no temos meio de o tornear. H beneficirios que j conhecem dema-
siado bem como que isto funciona e conseguem atravs de procedi-
mentos, como a escusa do patrono ou defensor ou pedidos de subs-
tituio, fazer com que o processo se arraste. Temos processos com
dezenas de escusas e que nunca chegam ao fim porque no temos hi-
pteses de no nomear um patrono quando processo de nomeao
obrigatria de advogado. Ento os processos eternizam-se no tribunal
e nunca mais vo ter fim. Os beneficirios sabem disso e, portanto,
71 criam conflito com os patronos que lhes so nomeados. Esse conflito
leva a que o patrono venha a suscitar a escusa e, portanto, h uma
eternizao do processo sem maneira de lhe por um fim (Entrevista a
dirigente Conselho Distrital do Posto).

POBRES, CARENTES E NECESSITADOS DE


JUSTIA: A MONOCULTURA DE CLASSIFICAO
SOCIAL DA ASSISTNCIA JURDICA

A pergunta forte acerca dos sistemas oficiais de acesso justia


no diz respeito ampliao, diversificao, democratizao ou ca-
rcter equitativo das estruturas de acesso. Na verdade, a idealizao
de sistemas de assistncia jurdica relaciona-se com uma questo so-
ciolgica muito mais ampla, a pobreza. No toa, os significantes da
assistncia esto delimitados dentro de conceitos como o de necessi-
dade e/ou insuficincia de recursos.
No difcil constatar que a lgica da assistncia funciona dentro
de uma classificao social dominante que circunscreveu esta interven-
o como ao caritativa das profisses ou providncia do Estado. Facil-
mente se percebe, ainda, que as hierarquias naturalizadas no sistema de
justia localizam na base da pirmide no s as/os pobres, mas tambm

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os servios jurdicos que lhe so prestados. Os processos de hierarquiza-
o e diferenciao estabelecem uma clivagem entre as/os pobres (ne-
cessitados), as/os profissionais das/os pobres (provedores), de um lado;
e as/os clientes e profissionais do sistema de justia, de outro.
Em Portugal, curioso notar a ampla classificao, por parte
dos profissionais da assistncia jurdica, do grupo que denominam
os crnicos do sistema e a reivindicao paralela de dignificao da
classe profissional face sua existncia. A referncia que feita pela
classe profissional acerca da existncia de usurias/os crnicas/os do
SADT diz respeito, especialmente, a um perfil de utilizao excessiva,
onerosa e/ou pouco zelosa dos pedidos possveis de apoio jurdico. Os
abusos por parte das/os beneficirias/os dizem respeito, sobretudo,
falta de limites no nmero de nomeaes para processos e pedidos
de substituio das/os advogadas/os. No SADT, o pedido de proteo
jurdica enclausurado em dois gradientes estanques, a fase admi-
nistrativa de avaliao da insuficincia econmica e a fase jurdica de
anlise do caso concreto. O entendimento acerca de uma utilizao 72
ideal do sistema, linear e no turbulenta, por conseguinte compar-
timentada. No expectvel que, na fase jurdica, a/o profissional
tenha que lidar (ou capacite-se para lidar) com a especificidades da
realidade social das/os beneficirias/os. Em qualquer alterao deste
quadro de expectativas, o nus de mau funcionamento do sistema
transferido para fora. Um problema que se entende, no s crnico,
mas de difcil soluo pelos mecanismos disponveis no SADT.
Outra coisa que temos que acabar com a questo dos malucos
no sistema. Eu no posso ter um requerente de apoio judicirio que
tem 66 processos pendentes em tribunal. Isto tem que ter uma soluo
(Lus Louro, Delegao de Viana do Castelo, I Jornadas do IAD).
Meus colegas preciso tambm sentarmos mesa das negocia-
es com a Segurana Social para que, estes crnicos que de todos se
queixam; de ns, com as queixas-crime, queixas ao provedor, queixas ao
SEF, queixam-se a tudo quanto entidade neste pas. E eu acho que a Se-
gurana Social, s para no os ouvir, para tambm no ser alvo de quei-
xas, defere-lhes o apoio judicirio (Manuela Frias, I Jornadas do IAD).
No mbito do funcionamento da Defensoria Pblica do Estado
de So Paulo, as lgicas de classificao social dominante manifes-
tam-se na disputa pelo mercado de servios jurdicos para os pobres

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(BRASIL E PORTUGAL)
entre profisses pblicas e privadas. A nota a seguir reproduzida do
Editoral do Jornal da Tarde, de 06 de Setembro de 2009.
A seo paulista da entidade [Ordem dos Advogados do Brasil]
se tem destacado pelos pleitos classistas e parece no ter limites para
isso. Quem duvidar pode ver a ltima campanha qual se dedica a enti-
dade: a de restringir de trs salrios mnimos (R$ 1.350) para dois (R$
900) o limite para a assistncia gratuita que o Estado obrigado a dar
a pessoas que se veem envolvidas em pendncias judiciais. O direito
defesa gratuita para garantir acesso Justia de quem no possa arcar
com os altos custos da advocacia profissional assegurado como funda-
mental pela Constituio de 1988, mas o constituinte, que se esmerou
em tantos detalhes, no fixou limite para o atendimento. Uma lei de 60
anos afirma, vagamente, que a gratuidade deve favorecer todo aquele
cuja situao econmica no lhe permita pagar as custas do processo
e os honorrios de advogados, sem prejuzo do sustento prprio ou da
famlia. No Estado de So Paulo, contudo, foi fixado um limite de trs
73 salrios mnimos que, em vigor h duas dcadas, foi regulamentado em
2008, por resoluo do Conselho Superior de Defensoria Pblica. Num
raciocnio que no leva em conta a situao do 1,8 milho de beneficia-
dos por essa deciso, mas apenas os interesses imediatos da categoria,
a OAB alega que em vrios bairros da regio metropolitana e em muitas
cidades do interior quase todos os habitantes tm renda familiar infe-
rior ao piso. No haveria, por isso, mercado para advogados particula-
res. O rebaixamento do piso a partir do qual o acusado passa a depen-
der de suas posses para se defender na Justia aumentaria a clientela
potencial das bancas de advocacia paulistas em 270 mil almas.
As linhas de colonialidade que objetificam a condio de pobre
no acesso justia, quando confrontadas com as disputas por mer-
cado profissional, submetem as/os pobres a mais um critrio de di-
ferenciao: as/os economicamente rentveis/autosuficientes em
face de um mercado de advocacia pauperizado e as/os outras/os. A
principal consequncia desta realidade, para alm da bvia restrio
do escopo da assistncia jurdica, o seu impacto no afunilamento
da misso institucional da defensoria pblica. A prpria definio da
insuficincia econmica como critrio de elegibilidade da assistncia
afuniladora na medida em que o espectro caleidoscpico da misso
institucional da defensoria pblica seria melhor servido com critrios

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subjetivos ligados s mltiplas condies de injustia (econmica, so-
cial, cultural, racial, etria) a que a populao vulnervel submetida.
A defensoria pblica de So Paulo, ao distinguir entre atendimento in-
dividual e coletivo, tem ensaiado a separao entre o estabelecimento
de critrios objetivos, micro-justia dos casos individualizves, e sub-
jetivos, tutela coletiva e ncleos especializados.

POBREZA CONTAGIOSA: AS ESCALAS


DOMINANTES NA ORDENAO DAS
INSTITUIES DE JUSTIA

Como esquema superveniente, a assistncia jurdica reproduz-


-se no interior de uma escala cujos critrios de classificao dominan-
tes tm como medida primeira os modos de funcionamento das ou-
tras carreiras jurdicas. A histria de construo de assistncia jurdica,
tanto no norte como no sul global, uma histria de emergncia mar-
ginal da questo do acesso no processo de consolidao dos sistemas 74

jurdicos modernos. Sistemas consolidados de forma excludente que


atravs das medidas de excluso e incluso subordinada se mantm es-
tveis. Da a minha afirmao de que o acesso justia no integra as
razes mas uma das opes do moderno Estado de direito.
Esta realidade flagrante quando se comparam os dados do in-
vestimento pblico no sistema de justia. No Brasil, o segundo diag-
nstico da defensoria pblica demonstrou que, em mdia, enquanto
o percentual de participao das defensorias pblicas no Oramento
do Estado de 0,24, o do Ministrio Pblico calcula-se em 1,91 e o
dos tribunais judiciais e administrativos, 5,27 (Secretria da Reforma
do Judicirio, 2006c). No mesmo sentido, em Portugal, o relatrio de
gesto de 2010 do Instituto de Gesto Financeira e Infraestruturas da
Justia (IGFIJ) aponta para o valor de 87 milhes nas despesas de 2010
com o apoio judicirio. Por outro lado, os valores de despesa relativos
ao Ministrio Pblico e Polcia Judiciria so de 243.346.126. O mon-
tante relativo aos tribunais, por sua vez, diz respeito a 341.218.365.
No surpreende, portanto, que os passos de evoluo da assis-
tncia jurdica nas sociedades nacionais estejam condicionados por
dinmicas de competio de mercado da advocacia, bem como pela
dinmica de acomodao pacfica das/os profissionais de assistncia

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SONHOS DE PODER, IDENTIDADE E VALORIZAO PROFISSIONAL NA ASSISTNCIA JURDICA
(BRASIL E PORTUGAL)
abaixo das carreiras jurdicas mais consolidadas, nomeadamente as
magistraturas judiciais e o do Ministrio Pblico.
Tanto no Brasil quanto em Portugal, as dinmicas de afirmao da
assistncia jurdica refletem o entrechoque do relacionamento entre esta
e o Ministrio Pblico. representativo, por exemplo, que a defesa feita
pelo Sindicato dos Magistrados do Ministrio Pblico da mais-valia de um
modelo de defensoria pblica em Portugal circunscreva as competncias
da defensoria numa relao de complementaridade e no concorrncia
com o Ministrio Pblico. Assim, manifestou-se o representante daquele
sindicato sobre a proposta de defensoria para Portugal:
Em primeiro lugar, no h certeza de que se faa uma reforma. O
apoio judicirio tem sido objeto de algumas alteraes, todas elas com
o intuito de, por um lado, aumentar a qualidade, por outro, reduzir os
custos. Parece-nos que no tem conseguido nem uma coisa nem outra.
O sindicato lanou para debate de forma muito genrica, muito pouco
concretizada porque, mesmo a nvel interno, esse debate no foi feito,
75 lanou a ideia de um sistema de defensoria pblica. No pretendemos
com isto, de modo algum, retirar ao Ministrio Pblico qualquer uma
das tarefas, das funes que hoje tem, em Portugal. O Ministrio Pbli-
co representa, por exemplo, os trabalhadores na rea laboral, repre-
senta os ausentes, os incapazes, representa os menores. No nesse
mbito que ns falamos. Fora isso, h um grande campo de possvel
aplicao para o defensor pblico. Poder ser s no mbito penal ou
poder ser, tambm, em tudo aquilo que hoje est regulado no apoio
judicirio em que algum quando, por no ter meios prprios, neces-
sita de patrocnio judicirio, ento, -lhe nomeado um defensor pela
Ordem dos Advogados. Um advogado que representa numa ao ou
que, apenas at, que pode fazer consulta jurdica (Entrevista a repre-
sentante do Sindicato dos Magistrados do Ministrio Pblico).
A relao de atribuies institucionais entre Ministrio Pblico e
sistema de acesso ao direito ganha realce quando se analisa a necessi-
dade de defesa de direitos coletivos, difusos e individuais homogneos
da populao potencial beneficiria da proteo jurdica. O SADT atem-
-se ao tratamento de conflitos juridicamente individualizveis. A este
propsito, a lei do acesso ao direito atribui regulamentao futura o
exerccio de direitos meta-individuais pelo sistema5. Na ausncia de re-
5. Conforme o art. 6., 3, da Lei n.47/2007, de 28 de Agosto: Lei prpria regula os sistemas destinados tutela dos
interesses coletivos ou difusos e dos direitos s indireta ou reflexamente lesados ou ameaados de leso.

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gulamentao prpria, a defesa dos direitos coletivos e difusos no siste-
ma portugus uma competncia exclusiva do Ministrio Pblico. Uma
das consequncias desta conformao institucional remeter a defesa
dos direitos individuais para o campo do controlo da legalidade por
agente imparcial responsvel pela fiscalizao do Estado. Fica natural-
mente de fora a advocacia de causas populares que exijam uma defesa
parcial e, muitas vezes, de questionamento da legalidade com base na
interpretao progressista de princpios constitucionais mais amplos.
De um lado, o exerccio de direitos coletivos, difusos e indivi-
duais homogneos feito pelo Ministrio Pblico sem a necessria
conexo com as causas e necessidades da populao-alvo do acesso
ao direito e aos tribunais.
Ns fazemos o nosso trabalho sem nos preocuparmos com o
que feito no sistema de acesso ao direito (Entrevista a Magistrada
do Ministrio Pblico com atribuies na defesa de direitos coletivos
na comarca de Lisboa)
De outro lado, a prpria advocacia enquanto profisso liberal 76
afastada do envolvimento com causas de excluso social estruturan-
tes com impacto na densidade democrtica do Estado de direito.
A advocacia no pode ficar fora dos direitos difusos e coletivos.
A advocacia tem um perspetiva diferente da do Ministrio Pblico,
que tem necessariamente a perspetiva da legalidade. Voc chega l e
diz que acha algo e ele diz que no tem lei. Um advogado pode dizer
que temos princpios constitucionais e que temos que fazer a lei. Mais,
um advogado pode mobilizar os tribunais por omisso legislativa, o
MP no pode a no ser em sede de a Procuradoria-Geral da Repblica
eventualmente suscitar a inconstitucionalidade, mas s nesse campo.
Mas o MP no pode ir suscitar uma coisa ao tribunal que no esteja
legalmente regulada. Tem o limite da legalidade. Eu aqui fao experi-
ncias, na maioria das vezes levo na cabea, mas como profissional li-
beral independente posso fazer experincias (Entrevista a advogado).
Este quadro agrava-se num cenrio em que a organizao da
sociedade civil portuguesa encontra dificuldade em fomentar grupos
autnomos de assistncia jurdica. Esta possibilidade , primeiramen-
te, vetada pela lei dos atos prprios dos advogados. De acordo com
o art. 6. da lei (Lei n. 49/2004, de 24 de Agosto): Com exceo dos
escritrios ou gabinetes compostos exclusivamente por advogados, por

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solicitadores ou por advogados e solicitadores, as sociedades de advo-
gados, as sociedades de solicitadores e os gabinetes de consulta jurdica
organizados pela Ordem dos Advogados e pela Cmara dos Solicitado-
res, proibido o funcionamento de escritrio ou gabinete, constitudo
sob qualquer forma jurdica, que preste a terceiros servios que compre-
endam, ainda que isolada ou marginalmente, a prtica de atos prprios
dos advogados e dos solicitadores. Em segundo lugar, os movimentos
e grupos sociais organizados tm dificuldade de mobilizao e envol-
vimento de grupos de profissionais que pudessem estar dedicados a
uma advocacia de causas:
Em Portugal, infelizmente, muito difcil ns arranjarmos uma
organizao de juristas ou advogados que sejam ativistas pela causa.
J tentamos fazer isso aqui, juntamos alguns advogados cabo-verdia-
nos, brasileiros, portugueses no sentido de que eles prprios criassem
uma organizao para defender causas, como existem noutros pases,
mas infelizmente ainda no foi possvel (Representante Associao
77 Solidariedade Imigrante, participao em focus group).
No Brasil, a previso em lei da competncia da defensoria pblica
para judicializar os direitos meta-individuais das pessoas necessitadas
e populaes vulnerveis criou um campo de disputa entre esta insti-
tuio e o Ministrio Pblico. A constitucionalidade6 da lei que estendeu
defensoria pblica competncia para propor aes civis pblicas vem
sendo questionada pela Associao Nacional dos Membros do Minist-
rio Pblico (CONAMP). Defende-se, em primeiro lugar, a necessidade de
se estipular uma limitao de interveno da defensoria no campo dos
direitos coletivos e difusos, de acordo com o seu escopo institucional,
a defesa das/os cidads/os hipossuficientes. Por outro lado, em con-
sonncia com o modelo de funcionamento de SADT, entende-se que a
defesa de direitos pela assistncia jurdica do Estado deve ser concreta
e individualizada. Num outro argumento, delimita-se a interveno da
defensoria pblica condio de representante processual. Neste caso,
a competncia da defensoria em aes civis pblicas subsumir-se-ia
condio de assistente jurdica de entidades legalmente constitudas
h mais de um ano que tencionassem ingressar com ao civil pbli-
ca e no dispusessem de meios suficientes para tal. Descarta-se, assim,
qualquer papel de legitimidade da defensoria como fiscalizadora do
cumprimento e da eficcia dos direitos das/os suas/seus beneficirios.
6. Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI) 3943.

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A defensoria no fiscal, pior se tornar fiscal de pobre7.
Do ponto de vista poltico, o processo de fortalecimento das de-
fensorias e a densificao das suas competncias d-se num contexto
em que o quadro de referncia dos avanos e retrocessos da relao
entre poltica e justia a atuao do MP. No s as reservas do MP,
mas tambm as reservas em relao ao MP tm peso e medida na an-
lise do dever-ser das defensorias pblicas.
[] hoje no tem como, no existe mais a possibilidade que acon-
teceu h 20 anos atrs com o MP. De repente, a constituinte alavanca uma
instituio que era precria no Brasil para ser a instituio mais impor-
tante no cenrio jurdico, o MP. Mais importante do que o judicirio. A
academia principalmente repensa isso, em relao ao civil pblica,
por exemplo, v o perigo que foi institucionalizar s o MP esquecendo
as demais entidades para essa ao. [] Hoje o prprio poder legislativo
tem medo disso. O grande discurso que eles fazem hoje que o poder
legislativo abriu mo dos seus poderes [] Ento, criar uma outra via.
Criar a defensoria pblica, como foi concebido esse projeto de So Paulo, 78
mesmo com os avanos que a defensoria teve, complicado. Eu estava
em Brasilia, quando estvamos articulando uma Proposta de Emenda
Constitucional que d iniciativa de lei defensoria. L pelas tantas, quan-
do perceberam a coisa, quando os governadores de estado perceberam
essa iniciativa, quando o prprio executivo viu o risco que isso implicava,
barraram a proposta. No querem repetir o mesmo erro que teriam co-
metido com o MP, fortalecer demais uma instituio e perderem o contro-
lo (Entrevista a defensor pblico ex-dirigente da APADEP)
O trabalho de campo apontou para uma relao concorrente en-
tre Ministrio Pblico e defensoria pblica acerca do entendimento
sobre o modo de prestar a justia para as populaes necessitadas.
Nesta concorrncia, a defensoria desestabiliza uma realidade de aces-
so ao direito historicamente conduzida pelo Ministrio Pblico. Os de-
poimentos a seguir ilustram o confronto de posies entre defensoria
pblica e MP no que toca ao regime de funcionamento e frias das
creches pblicas em So Paulo.
A primeira ao que a gente props foi para garantir vaga em
creche, a primeira ao coletiva. A segunda ao civil pblica foi para a
7. Defensoria no pode ajuizar ao civil pblica em nome prprio, por Andr Lus Alves de Melo, em Consultor Jurdico, acedido
em 3 de abril de 2012. Disponvel em: http://www.conjur.com.br/2013-abr-06/andre-luis-melo-defensoria-nao-ajuizar-acao-
civil-publica-nome-proprio

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abertura das creches nas frias. A me ia com a criana para a colocar
na creche e no tinha vaga. O MP deveria, protetor da criana como est
na lei, atuar em todos os casos em defesa da criana. Fazia o pedido para
o juiz e o juiz determinava o cadastramento da criana, a vaga da crian-
a, a matrcula, na hora. E o MP na minha comarca no fazia isso. Ento,
as mes comearam a vir defensoria. Ns entramos com um mandado
de segurana e conseguimos. Quando isso se espalhou, metade do nosso
atendimento era s para vaga em creche. Quando as mulheres iam pedir
a vaga ao MP, o prprio promotor encaminhava para a defensoria. Ento,
pensamos, j que tem tanto pedido de vaga em creche, isto um proble-
ma coletivo desta comunidade. Vamos entrar com uma ao civil pbli-
ca. Ns entramos com uma ao civil pblica e o prprio promotor disse
que tnhamos legitimidade. O mundo mudou, o MP continua defendendo
os interesses da criana, mas isso agora concorrente, defensoria e MP.
A gente comeou a verificar, ento, que no bastava s vaga em creche
que, no perodo das frias da criana da creche, a me tinha que pagar
79 uma pessoa para olhar ou ela saa do emprego ou levava a criana para
o emprego. Isso causava toda uma srie de problemas para a me. Da a
ao civil pblica que impetramos para a abertura das creches durante
as frias. Se for analisar desde o comeo da histria, tudo tem origem na
desdia do promotor da ponta (Entrevista a defensora pblica).
A defensoria pblica entrou com uma ao para garantir o fun-
cionamento das creches durante as frias. [] Como que ns promo-
tores nos vamos posicionar? [] Em relao a esta discusso, o que eu
tenho dito o seguinte: creche integra, hoje, o sistema educacional.
Ento, no tem porqu ela ser tratada de forma assistencialista. Ela
no assistncia, educao. Se a gente visse a creche como forma
de assistncia, justificaria estar aberta o ano todo. Se ela educao
ela tem que seguir os parmetros da educao. E depois, bvio, voc
tem dentro dessa creche pessoas em situaes de risco que precisam
desse instrumento para que possam desempenhar as suas atividades.
Ento, a, eu acho que o municpio tem que ter alternativas para es-
tas mes mas, do ponto de vista assistencial, no educacional, pode
ser at dentro do espao da creche. Isso um cenrio que, s vezes,
fico preocupado porque tanto os fins da defensoria, quanto os fins do
Ministrio Pblico so os de atender adequadamente a criana e ado-
lescente. Ento a gente tem que pensar numa atuao uniforme. Um

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exemplo, ns tivemos uma reunio essa semana com a Unio Nacional
dos Dirigentes Municipais de Educao para tratar a questo de falta
de vaga em creche. O secretrio falou: acho que est timo, mas eu
acho que a defensoria tem que estar junto porque seno o que aconte-
ce que a gente faz aqui e eles vo l e continuam entrando com ao
(Entrevista a promotor de justia da rea da infncia e juventude).

MONOCULTURA PRODUTIVISTA: O VALOR


ECONMICO DA ASSISTNCIA JURDICA

No atual contexto de realizao da assistncia jurdica, muito


tnue a linha que separa a poltica de justia da poltica econmica e
a relevncia dos esquemas de assistncia jurdica dos resultados de
eficcia produtiva. , assim, expectvel, tanto o estabelecimento de
padres a serem atingidos pelos profissionais para a credibilizao
do valor do seu trabalho, como expectativas profissionais de reconhe-
cimento atravs de medidas econmicas como a remunerao. No 80

sendo a assistncia jurdica a escala dominante no estabelecimento


das prioridades da poltica de justia, a relao entre economia e reco-
nhecimento produtivo dos servios jurdicos de assistncia regista-se
como um campo de tenso permanente.
Um primeiro exemplo verifica-se nas dinmicas de reivindicao
de pagamento da dvida do Estado portugus com as/os advogadas/os e
patronos oficiosas/os. Foram vrias as questes em confronto entre Mi-
nistrio da Justia e Ordem dos Advogados no que toca remunerao
das/os profissionais no sistema de acesso ao direito: afirmaes acerca
do calote do Estado portugus; exigncia por parte do Ministrio da Jus-
tia da realizao de uma auditoria das contas do apoio judicirio; esta-
belecimento de processos de fiscalizao/validao dos atos processuais
das/os advogadas/os por parte dos tribunais, para fins de remunerao;
entre outros. Importante referncia sobre esta discusso o facto de as
resistncias e dvidas acerca do SADT serem rebatidas pela Ordem dos
Advogados com o fortalecimento da presena das/os advogadas/os no
sistema e a defesa da essencialidade da sua participao para o bom fun-
cionamento da justia. A legitimidade da defesa corporativa do sistema
de acesso depende, assim, da sustentao da profisso liberal como alter-
nativa produtiva e til defesa jurdica das/os pobres.

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Ns no somos assalariados, ns no somos empregados, ns
no somos funcionrios, ns somos profissionais liberais e exercemos
uma funo essencial ao estado de direito que o patrocnio forense.
Portanto, ns no podemos e no devemos nunca ter atitudes pbli-
cas que possam ser uma adulterao desse estatuto, dessa idiossin-
crasia. Ns no devemos dar manifestaes pblicas como se fsse-
mos funcionrios em direo a um patro, para pressionar um patro,
ns temos outros meios para sensibilizar o Estado de direito. Para
sensibilizar os nossos governantes e os nossos dirigentes polticos.
Ns temos outros meios e muitos meios para mobilizar a opinio p-
blica para as nossas causas. E as nossas causas so fundamentalmente
as causas dos nossos clientes, os direitos e os interesses dos nossos
clientes. H muitas maneiras de intervir [para assegurar o pagamento
da remunerao das/os advogadas/os] sem que ponhamos em causa
a prestao do patrocnio, sobretudo, quelas pessoas que no tm
o dinheiro para contratar e constituir um advogado (Bastonrio da
81 Ordem dos Advogados, I Jornadas do IAD).
Outro exemplo prende-se com o sistema de gratificaes para o
exerccio de atribuies institucionais extras por parte das/os defen-
sores pblicos. A panplia de atribuies previstas para a defensoria
pblica requer a estruturao de um sistema de incentivos para o en-
volvimento das/os profissionais em atividades que excedam rotina
do seu contedo funcional. Nesse sentido, a defensoria pblica de So
Paulo instituiu um sistema de gratificaes por atividade especial de-
sempenhada pela/o defensor. Trata-se de uma discusso acerca dos
limites do envolvimento da/o defensor com uma atuao mais arro-
jada, como decorrncia tanto do seu compromisso tico-profissional,
quanto da capacidade de remunerao das atividades pela instituio.
O que a gente espera do defensor que ele consiga dar conta
dos processos que ele tem e, ao mesmo tempo, se dedicar, ir um pou-
co alm em outras questes. Houve uma presso muito forte des-
de os cursos de capacitao dos defensores. Desde a, a gente falava
isso, que aqui no basta ser um burocrata dos processos, tem que ir
mais, tem que ir alm. A gente criou estmulos para isso. Com algu-
mas gratificaes, a gente conseguiu estimular algumas atividades.
Por exemplo, atuamos com pessoas em situao de rua. Toda ter-
a e quinta um grupo de defensores atuando no centro da cidade

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numa associao franciscana para atender moradores de rua e fazer
o atendimento integral daquela pessoa [] Como que eu envolve-
ria os defensores? Se isso fosse voluntarismo, eles no conseguiriam
fazer, j esto fazendo outras coisas. Quando se coloca a gratificao,
voc acaba tendo um estmulo. Na parte da manh, os fruns esto
fechados, de facto, a demanda menor, possvel voc sair da sua
unidade sem grandes problemas. Ento, se voc topar, voc tem um
estmulo financeiro para isso. uma vantagem que a gente tem por
pouco tempo, at fixar o nosso subsdio. Quando fixar o subsdio, um
valor s que no pode ter nenhuma diferena, nada mais, eu tenho
dvidas de como vai ser. Isso uma faca de dois gumes porque, ao
mesmo tempo que voc estimula, voc vicia e a pessoa se acostuma
e acomoda com a posio de s fazer se tiver uma contrapartida.
Como se a sua prpria razo de ser defensor no fosse a contraparti-
da. No fundo, ns mesmos criticamos algo que ns crimos. Eu vejo
isso como uma das coisas mais danosas que a gente j fez mas eu
no conseguia ver uma outra sada para isso (Entrevista a defensor 82
pblico, ex-integrante da administrao da instituio).
Outro aspeto, ligado ao processo de valorizao da identida-
de profissional do defensor e melhoria da instituio, diz respei-
to relao entre envolvimento dos movimentos sociais na luta
corporativa da defensoria e envolvimento da defensoria na luta
social por direitos. Muito embora os movimentos e grupos sociais
possam se beneficiar do aperfeioamento estrutural da defensoria,
estes dois polos de luta no se influenciam reciprocamente uma
vez que s o ltimo constitui dever institucional de uma das partes.
Neste sentido, as greves e manifestaes por melhoria e valoriza-
o da assistncia jurdica pblica em So Paulo estiveram sempre
confrontadas com as fronteiras de cumplicidade entre o movimen-
to social por oportunidade de acesso justia e o movimento cor-
porativo de melhoria das condies profissionais.
Pelo histrico de construo da defensoria, a gente no pode
usar a sociedade civil como moeda de troca. Isso era uma coisa que,
no movimento de criao, a gente sempre prestava muita ateno e
tomava muito cuidado. Mas, a partir do momento que a defensoria apa-
rece como uma opo de defesa de pessoas hipossuficientes, que olha
para os movimentos sociais, que quer de facto dar ateno s pessoas

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carentes. Eu acho que o apoio do movimento social estruturao da
defensoria uma coisa que meio que vem naturalmente (Entrevista a
defensora pblica, ex-integrante da administrao da DPESP).

CONCLUSO

Neste captulo, procurei assinalar o fato de que, ainda que


bem demarcada a diferena entre um modelo de servio e um mo-
delo estratgico de assistncia jurdica, pesa sobre ambos lgicas
monoculturais dominantes que tm o condo de afetar a credibi-
lidade do acesso ao direito como alternativa de afirmao subal-
terna dentro do campo jurdico. Neste domnio, sobressaem-se a
autonomia do campo profissional, as linhas de colonialidade da
caracterizao pobre, as demandas produtivistas de um contexto
ps-universalista e a subalternidade do prprio sistema de assis-
tncia jurdica no jogo de relaes de poder com as outras profis-
83 ses. A construo de espaos de simbiose virtuosa da relao en-
tre acesso ao direito e as demandas populares desenvolve-se numa
superfcie armadilhada.
O sistema de acesso ao direito e aos tribunais portugus
est fadado a uma menor defraudao das expectativas que cria.
Esta evidncia relaciona-se com o fato de que a promessa de aces-
so justia atravs da assistncia jurdica em Portugal limita-
da. Se certa a garantia do acompanhamento profissional (ad-
vogado) para as pessoas que se enquadrarem nos limites legais
da insuficincia econmica, igualmente verdade que este apoio
se reduz numa micro-justia de casos individuais concretos. Esta
delimitao tem vrias consequncias nos modos de reproduo
da assistncia jurdica.
Em primeiro lugar, as reivindicaes de aperfeioamento do
sistema so dedicadas racionalizao da participao dos pro-
fissionais e as questes polticas mais amplas prendem-se com
as disputas de valorizao da classe perante o poder poltico. Em
segundo lugar, a qualidade da prestao de servios relaciona-se
com a quantidade da oferta profissional. A conduo do processo
e a obteno de resultados, por sua vez, subsumem-se autono-
mia da autoridade de mobilizao do direito. Procurei argumen-

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tar que uma das maiores consequncias destas caractersticas a
transferncia do nus do mau funcionamento da assistncia para
fora do sistema. Em regra, os problemas que so apontados ao
funcionamento do sistema de acesso ao direito e aos tribunais em
Portugal, quando so encarados como crnicos, dizem respeito
aos seus utilizadores.
O exemplo das defensorias pblicas brasileiras demonstra
que quanto maior a promessa de acesso justia mais se amplia
a gesto dos dfices e dos excessos (Santos, 2007b) da assistn-
cia jurdica. Os dfices esto claros nos obstculos encontrados
no processo de melhoria contnua das defensorias: instabilidade
no quadro de servidores, baixa cobertura dos servios, perfis pro-
fissionais aqum das complexidades da misso institucional, etc.
A administrao dos excessos tem colocado a defensoria pblica
num verdadeiro campo de batalha pela afirmao da identidade
profissional. So vrios os flancos de ataque como se v no questio-
namento da legitimidade para propor ao civil pblica. 84
inegvel que o processo de fortalecimento das defensorias
pblicas introduz clivagens no campo jurdico, sobretudo por
se tratar de um processo de dinamizao cuja reivindicao
de oportunidades jurdicas tem as/os pobres como um dos
protagonistas. Entendo que este quadro traz uma consequncia
interna e outra externa no que concerne ao desempenho e s
relaes institucionais das defensorias. Do ponto de vista externo,
a presena da defensoria moldes provoca uma turbulncia num
quadro de prestao de servios jurdicos estabilizado pela
presena dominante da advocacia e do Ministrio Pblico. Do
ponto de vista interno, a prpria instituio defensoria que
se v em cindida, oscilando entre um papel de servio, face
massificao dos litgios individuais, e um papel estratgico, para
o qual a estrutura orgnica da instituio apela.

BIBLIOGRAFIA

Alves, Cleber Francisco (2005). A estruturao dos servios de


assistncia jurdica no Brasil, na Frana e nos Estados Unidos
e sua contribuio para garantir a igualdade de todos no

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(BRASIL E PORTUGAL)
acesso justia. Tese de Doutorado. Rio de Janeiro: Pontifcia
Universidade Catlica.

Costa, Salvador da (2007). O apoio judicirio. Coimbra: Almedina.

Pedroso, Joo; Branco, Patrcia (2010). Law is not enough! From


legal aid to a network of legal services an overview of the system of
access to family and children law and justice in Portugal. Oficina do
CES, n 342. Coimbra: Centro de Estudos Sociais.

Santos, Boaventura de Sousa (2002b). Para uma sociologia das


ausncias e das emergncias. Revista Crtica de Cincias Sociais,
63: 237-280.

Santos, Boaventura de Sousa (2003). Poder o direito ser


emancipatrio? Revista Crtica de Cincias Sociais, 65: 3-76.
85
Santos, Boaventura de Sousa (2007b). Sociologa jurdica crtica.
Madrid: Trotta.

Santos, Boaventura de Sousa; Pedroso, Joo (coords.) (2002). Acesso


ao direito e Justia: um direito fundamental em questo. Coimbra,
Centro de Estudos Sociais: Observatrio Permanente da Justia
Portuguesa.

Secretaria da Reforma do Judicirio (2006c). II Diagnstico da


Defensoria Pblica no Brasil. Braslia: Secretaria da Reforma do
Judicirio.

Zemans, Fredrick H., (1996). Recent Trends in the Organization of


Legal Services. Paterson, Alan; Goriely, Tamara (orgs.). A Reader on
Resourcing Civil Justice. Oxford: Oxford University Press.

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LITIGNCIA REPETITIVA E ACESSO JUSTIA NO BRASIL:


UMA NOVA AGENDA DE PESQUISA

Daniela Monteiro Gabbay


Escola de Direito de So Paulo da Fundao Getulio Vargas, Brasil
RESUMO

O artigo prope uma agenda de pesquisa para a anlise da relao


entre litigncia repetitiva e acesso justia no Brasil, indo alm da
exegese da norma e da tcnica processuais para apresentar novas
perguntas e ferramentas que permitam problematizar e aprofundar
o debate sobre o assunto. A partir do cenrio das demandas repetiti-
vas, considerando suas causas e atores envolvidos, o artigo examina
as vantagens estratgicas dos grandes litigantes e os mltiplos papis
que vem sendo exercidos pelo Judicirio, partindo da premissa de que
insuficiente uma resposta que seja apenas de natureza processual
para analisar esse cenrio.

ABSTRACT

This paper proposes a research agenda for the analysis of the relation-
87 ship between repeated litigation and access to justice in Brazil, going
beyond the procedural rules and techniques to present new questions
and tools that would allow a deeper debate on the subject.
From the scene of repeated litigation, considering its causes and
stakeholders involved, the paper examines the strategic advantages
of repeat players and the multiple roles that have been exercised by
the Judiciary, on the premise that is not enough to consider just a pro-
cedural answer to analyze this scenario.

PALAVRAS-CHAVE

Litigncia Repetitiva. Acesso Justia. Agenda de Pesquisa.

KEYWORDS

Repeated Litigation. Access to Justice. Research Agenda.

Repensando o acesso Justia:


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INTRODUO

O tema tratado neste artigo no novo. Nova a abordagem


que se pretende dar ao mesmo. O artigo se prope a problemati-
zar a relao entre litigncia repetitiva e acesso justia no Brasil
e a ir alm da exegese da norma e da tcnica processuais, apre-
sentando uma agenda de pesquisa que o processualista moderno
deve se apropriar a partir de novas lentes e ferramentas que lhe
permitam aprofundar o debate sobre o assunto.
Assim, parte-se da premissa de que a dogmtica processual
no tem todas as respostas, sendo de fundamental importncia
a realizao de pesquisa emprica para um olhar mais amplo so-
bre as demandas repetitivas, olhar que repouse no apenas sobre
suas consequncias, mas tambm sobre suas causas. 1
Ainda que milhes de demandas tramitem no Judicirio
Brasileiro, com o aumento crescente da taxa de congestiona-
88
mento 2, sabe-se que esse volume de demandas no significa ne-
cessariamente um maior acesso da populao ao judicirio e
justia, havendo uma concentrao de demandas entre os gran-
des litigantes pblicos e privados, dentre os quais se destacam
os rgos da Administrao Pblica e as Instituies Financei-
ras. 3 Acesso ao Judicirio, portanto, nem sempre sinnimo de
acesso justia.
Pesquisa que mapeia o ndice de confiana da populao bra-
sileira na justia demonstra que muito embora a populao tenha baixa
confiana no Judicirio, a ele que predominantemente recorre quando
1. Essa foi a proposta da pesquisa emprica e interdisciplinar realizada sobre as causas e solues para a litigiosidade,
morosidade e litigncia repetitiva no Judicirio e publicada em GABBAY, Daniela Monteiro. CUNHA, Luciana Gross (Orgs.).
Litigiosidade, morosidade e litigncia repetitiva no judicirio: uma analise emprica. So Paulo: Saraiva, 2012. Tambm
com esse olhar emprico e problematizante, vide a dissertao de mestrado de ASPERTI, Maria Ceclia de Arajo. Meios
Consensuais de Resoluo de Disputas Repetitivas: a conciliao, a mediao e os grandes litigantes do Judicirio.
Dissertao (Mestrado em Direito Processual), Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo, So Paulo, 2014.
2. Conforme o Relatrio Justia em Nmeros de 2015, referente ao ano de 2014, como consequncia do aumento do
quantitativo de casos novos e de pendentes, a taxa de congestionamento do Poder Judicirio foi de 71,4% no ano de 2014,
com aumento de 0,8 pontos percentuais em relao ao ano anterior. Dessa forma, mesmo que o Poder Judicirio fosse
paralisado sem ingresso de novas demandas, com a atual produtividade de magistrados e servidores, seriam necessrios
quase 2 anos e meio de trabalho para zerar o estoque. (Cf. Justia em Nmeros cit, p. 34)
3. De acordo com levantamento publicado recentemente pela Associao dos Magistrados Brasileiros (AMB), realizado
em 11 unidades da Federao, a Justia vem sendo utilizada por alguns poucos setores do Pas. O estudo aponta uma alta
concentrao de processos apresentados por um nmero reduzido de atores. No topo do ranking esto o poder pblico
(municipal, estadual e federal), bancos e instituies de crdito, alm do setor de telefonia e comunicaes. Cf. O uso
da Justia e o litgio no Brasil. Disponvel em: http://cdn.jota.info/wp-content/uploads/2015/08/O-uso-da-Justia-e-o-
lit%C3%ADgio-no-Brasil.pdf. Acesso em 23/02/2016.

LITIGNCIA REPETITIVA E ACESSO JUSTIA NO BRASIL: UMA NOVA AGENDA DE PESQUISA


enfrenta um conflito, estando descompassados os ndices que medem a
confiana e o comportamento das pessoas, quando a matria justia4.
Mesmo com o diagnstico de crise do Judicirio, a taxa de litigiosida-
de aumenta a cada ano. De acordo com os dados estatsticos do Relatrio
do CNJ Justia em Nmeros5, aproximadamente 100 milhes de processos
tramitaram na Justia brasileira em 2014. Em 2009, eram 83,4 milhes de
processos. Dos processos em 2014, 28,9 milhes foram casos novos e 70,8
milhes estavam pendentes de anos anteriores. A Justia Estadual detm
70% dos casos novos e quase 81% do total de casos pendentes do Poder
Judicirio. Verificou-se ainda que o maior gargalo da litigiosidade do Poder
Judicirio est na fase de execuo, que abrange 51% do acervo6.
O Superior Tribunal de Justia iniciou o ano de 2014 com um
estoque de 351.450 processos, quase 12% a mais que no ano ante-
rior, distribudo entre 33 magistrados7. No STF, foram contabilizados
53.890 processos em tramitao entre os 11 Ministros8.
Uma srie de medidas processuais tm sido utilizadas para ge-
89 rir esse volume de demandas, seja antes ou depois da sua judicializa-
o. So exemplos dessas medidas o julgamento de recursos especiais
e extraordinrios repetitivos, os meios consensuais de soluo de
conflitos, a possibilidade de o juiz proferir sentena de improcedncia
em demandas envolvendo matria unicamente de direito, antes mes-
mo da citao do ru, quando no juzo j houver sido proferido jul-
gamento de improcedncia em outros casos idnticos, dentre outros
mecanismos de julgamento agregado de demandas previstos tanto no
Cdigo de Processo Civil vigente quanto no novo Cdigo de Processo
Civil, que trouxe inovaes que sero abordadas neste artigo.
4. O ndice de Confiana na Justia (ICJ) trabalha com dois subindices: (i) Subndice de percepo, opinio da populao
sobre o Judicirio quanto: (i) confiana; (ii) rapidez na soluo dos conflitos; (iii) aos custos do acesso; (iv) facilidade
no acesso; (v) independncia poltica; (vi) honestidade; (vii) capacidade para solucionar os conflitos levados a sua
apreciao; e (viii) ao panorama dos ltimos cinco anos e (ii) Subndice de comportamento, a chance de se procurar o
Judicirio para solucionar o conflito em sete situaes hipotticas. O ICJBrasil entre o primeiro e quarto trimestres de
2014 foi de 4,6 pontos. Contudo, enquanto o subndice de comportamento foi de 8,2 pontos, o subndice de percepo
foi de apenas 3,1 pontos. O Estado do Rio Grande do Sul teve o maior ndice de confiana na Justia (5.0), enquanto o
Estado do Amazonas apresentou o menor ndice de confiana na Justia (4.4). O relatrio integral est disponvel em
https://bibliotecadigital.fgv.br/dspace/bitstream/handle/10438/14089/Relatrio%20ICJBrasil%20-%20ano%206.
pdf?sequence=1&isAllowed=y Acesso em 23/02/2016.
5. Cf. CNJ, Relatrio Justia em Nmeros 2015, referente ao ano de 2014, disponvel em ftp://ftp.cnj.jus.br/Justica_em_
Numeros/relatorio_jn2015.zip Acesso em 23/02/2016.
6. Cf. Relatrio Justia em Nmeros cit., p. 34.
7. Cf. Justia em Nmeros cit., p. 447.
8. As informaes concernentes ao Supremo Tribunal Federal constam no Relatrio de Atividades 2015 disponvel no
site do prprio Tribunal. Disponvel em http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/sobreStfConhecaStfRelatorioAtividade/
anexo/Relat_Ativ_STF2015.pdf Acesso em 23/02/2016.

Repensando o acesso Justia:


estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
O artigo tratar desses mecanismos processuais sem ir alm do
que se pode esperar deles, em termos de impacto sobre as causas e
consequncias da litigncia repetitiva. No captulo 1, sero apresenta-
das as vantagens estratgicas dos grandes litigantes quando se trata
da relao entre demandas repetitivas e acesso justia. Em seguida,
no captulo 2, sero analisados os mecanismos processuais para lidar
com as demandas repetitivas, considerando o seu foco mais na gesto
do que no acesso justia e a insuficincia de uma resposta que seja
unicamente processual. O captulo 3 abordar os mltiplos papis que
vm sendo exercidos pelo Judicirio e suas polticas de aproximao
com os grandes litigantes, e o captulo de concluses, por fim, trar
tona a agenda de pesquisa proposta para o debate do tema.

1. DEMANDAS REPETITIVAS E ACESSO JUSTIA:


VANTAGENS ESTRATGICAS DOS GRANDES
LITIGANTES
90

Quando se fala em teses jurdicas repetitivas que foram judi-


cializadas e geraram grande volume de demandas, um dos primei-
ros exemplos que vem mente o das demandas decorrentes dos
planos econmicos que buscaram o ressarcimento de expurgos in-
flacionrios.9 A causa dessas demandas decorre dos planos econ-
micos Cruzado, Bresser, Vero e Collor I e II e seus impactos na cor-
reo monetria de depsitos em caderneta de poupana.
As demandas sobre concesso de benefcios previdencirios
envolvendo o INSS tambm geram um grande volume de processos
- de acordo com o relatrio Justia em Nmeros e o ranking dos 100
maiores litigantes do CNJ, o INSS ocupa uma posio de destaque10.
Nem sempre o grande litigante est no polo passivo da demanda,
como se observa nos exemplos acima. H casos em que o mesmo est na
posio de autor e credor, como em demandas da Caixa Econmica Fede-
ral contra muturios e devedores sobre o Sistema Financeiro de Habita-
o e outros contratos bancrios, alm do caso das volumosas execues
9. Os casos chegaram ao STJ e STF (neste ltimo tramita uma Arguio de Descumprimento de Preceito Federal ADPF
165 - ajuizada pelos Bancos por meio da Confederao Nacional do Sistema Financeiro), havendo uma srie de aes
judiciais e recursos aos Tribunais Superiores (dentre eles os seguintes recursos extraordinrios com repercusso geral:
RE 626.307, 591.797, 631.363 e 632.212).
10. Cf. Justia em Nmeros cit., p. 293, e Conselho Nacional de Justia (CNJ), Os 100 maiores litigantes, disponvel em
http://www.cnj.jus.br/images/pesquisas-judiciarias/pesquisa_100_maiores_litigantes.pdf Acesso em 23/02/2016.

LITIGNCIA REPETITIVA E ACESSO JUSTIA NO BRASIL: UMA NOVA AGENDA DE PESQUISA


fiscais em que o Poder Pblico est na posio de demandante11
Na rea de consumidor, as instituies financeiras e as empre-
sas de telefonia se destacam tanto na lista dos 100 maiores litigantes
do CNJ quanto no estudo da AMB, ambos acima mencionados. Nesse
contexto, importante destaque deve ser dado a um contingente re-
presentativo da populao que acedeu nova classe mdia brasileira
atravs do consumo de bens e servios12 e ao papel dos Juizados Espe-
ciais Cveis, que tem recebido grande parte dessas demandas13.
Com relao s empresas de telefonia, um caso de bastante re-
percusso em termos de volume foi o das aes que contestaram a
cobrana de tarifa de assinatura de telefone fixo em todo o pas14.
Em litgios de consumo, o grande litigante tambm no est
apenas no polo passivo das demandas. Os setores de conciliao (tan-
to pr-processuais quanto processuais), assim como os mutires or-
ganizados pelo judicirio, tem tido sua pauta bastante ocupada por
aes de cobrana em que grandes litigantes esto no polo ativo15.
91 11. H ainda outros exemplos de demandas repetitivas relevantes, inclusive em termos de impacto da judicializao
de direitos fundamentais, como o caso das aes relacionadas sade (pedidos de medicamentos ou realizao de
procedimentos mdicos fora da lista do SUS). Sobre esse tema, vide COSTA, Susana Henriques da. A imediata judicializao
dos direitos fundamentais sociais e o mnimo existencial. Relao direito e processo. In: MENDES, Aluisio Gonalves de
Castro; WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. (Org.). O processo em perspectiva. Jornadas Brasileiras de Direito Processual. 1
ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2013, p. 345-370.
12. A partir de meados de 2006, foram quase 40 milhes de novos consumidores alados classe mdia no Brasil, com
acesso crdito, a bens e servios. Cf. MORISHITA WADA, R.; OLIVEIRA, F. L. O Comportamento da nova classe mdia
brasileira nas relaes de consumo. In: LUCI, F. O.; WADA, Ricardo M.. (Org.). Direito do Consumidor: os 22 anos de vigncia
do CDC.. 1ed.So Paulo: Campus Elsevier, 2012, v. 1, p. 31-49
13. Desenvolvidos para resolverem litgios de impacto individual, muitos Juizados vm recebendo levas de aes
repetitivas e s vezes inadequadas sua estrutura simplificada e conciliatria, o que pode colocar em risco o seu prprio
funcionamento operacional. De acordo com pesquisa emprica realizada por Leslie Ferraz, a maioria de demandas nos
Juizados est relacionada rea de consumo (atingindo picos de 50,8% em So Paulo, 55,3% em Minas Gerais e 79% no
Rio de Janeiro), mas justamente nesse tipo de demandas que os operadores dos Juizados apontaram existir uma menor
probabilidade de soluo amigvel. A anlise qualitativa dos Juizados sugere que causas que envolvem pessoas jurdicas e/
ou que cuidam de relao de consumo apresentam uma menor chance de composio amigvel. Demandas de consumo que
envolvem interesses individuais homogneos e coletivos acabam sendo indevidamente distribudas e aceitas nos Juizados,
como ocorreu no caso da contestao da tarifa bsica de assinatura de telefonia no Estado de So Paulo, por exemplo,
comprometendo a sua estrutura operacional. Cf. FERRAZ, Leslie Sherida. A conciliao nos Juizados Especiais Cveis: uma
anlise emprica. In: SALLES, Carlos Alberto de (Org.). As grandes transformaes do processo civil brasileiro: homenagem
ao professor Kazuo Watanabe. So Paulo: Quartier Latin, 2009, pp. 407-408.
14. Neste caso foram ajuizadas milhares de demandas individuais, a maioria nos Juizados Especiais Cveis, contestando
a validade da cobrana da tarifa e, no mbito coletivo foram ajuizadas diversas aes civis pblicas, tanto pelo Ministrio
Pblico quanto por associaes, visando impedir a cobrana. A deciso do Superior Tribunal de Justia em sede de
Conflito de Competncia (CC 47.731/DF) foi no sentido de que no teria cabimento a suspenso das aes individuais at
o julgamento das aes coletivas, no s pela autonomia de cada uma destas demandas, mas tambm porque, nas aes
individuais, no figuravam pessoas que seriam substitudos processuais em quaisquer das aes coletivas. Os processos
continuariam a correr normalmente em suas respectivas comarcas, o que gerou uma srie de desafios na gesto e deciso
desse contingente de processos. Vide sobre o caso GABBAY, Daniela Monteiro. Aes Coletivas e Contencioso de Massa:
O caso da tarifa de assinatura bsica de telefonia fixa. In: CARMONA, Carlos Alberto; AMENDOEIRA JR, Sidnei.. (Org.).
Estratgias Processuais na Advocacia Empresarial. 1ed.So Paulo: Saraiva, 2011, v. 1, p. 125-149.
15. No caso do Centro Judicirio de Soluo de Conflitos e Cidadania de So Paulo (CEJUSC- SP), por exemplo, Maria Cecilia

Repensando o acesso Justia:


estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
A partir desses exemplos pode-se observar algumas caracte-
rsticas das demandas repetitivas no Brasil. Primeiramente, a ao
costuma ser repetitiva apenas para um lado da demanda (onde
est a instituio financeira, o INSS, a CEF, etc), pois no outro polo
da ao costuma estar um litigante eventual (o consumidor, o be-
neficirio, o muturio, etc), cuja ao pode ser a nica que possui
em trmite no Judicirio. As causas da repetio de litgios podem
ser sazonais ou permanentes, e normalmente a repetio se d em
relao tese jurdica debatida em juzo (e no em termos de se-
melhanas fticas da demanda), gerando um volume bastante re-
presentativo de aes com a mesma tese jurdica.
Um olhar sociolgico acurado sobre os litigantes foi lanado
por Marc Galanter na dcada de 1970 ao escrever nos EUA um arti-
go clssico sobre as vantagens estratgicas dos grandes litigantes:
Why the Haves come out ahead: speculations on the limits of legal
change (GALANTER, 1974-1975). Sua preocupao era analisar
sob quais condies a litigncia pode ser redistributiva (GALAN- 92
TER, 1974-1975, p.95), enfrentando o sistema no qual atores com
diferentes montantes de riqueza e poder esto presentes, alguns
deles litigantes habituais, outros ocasionais. Ao invs de olhar as
regras do sistema, Galanter reflete sobre os tipos de partes e os
efeitos que as suas diferenas podem ter no modo pelo qual o sis-
tema funciona (GALANTER, 1974-1975, p.97).
Enquanto os litigantes habituais (que denomina de repeat
players) tem muitas oportunidades para utilizar os tribunais, os liti-
gantes ocasionais ou eventuais (chamados de one-shotters) raramen-
te o fazem. Os primeiros, que litigam com frequncia, contam com uma
sria de vantagens estratgicas, como, por exemplo: (i) desenvolvem
expertise e tem pronto acesso a especialistas; (ii) tem economia de es-
cala e baixo custo inicial em qualquer caso; (iii) desenvolvem relaes
informais facilitadoras com agentes institucionais, como os Tribunais;
(iv) podem jogar com probabilidades, assumir riscos e minimizar a
destaca a CDHU, a Eletropaulo, a Telefnica e Bancos como grandes litigantes que buscam o centro para propor a organizao
de mutires de conciliao em aes nas quais so credores. Cf. ASPERTI, Meios Consensuais cit, p. 99. J na Justia Federal,
a Caixa Econmica Federal, os Conselhos de Fiscalizao Profissional (como CRECI, COREN, CREA, CRP, CRO, etc) e a Fazenda
Nacional so exemplos de grandes litigantes que tm utilizado o setor de conciliao da Justia Federal para cobrar dbitos.
Sobre o tema vide GABBAY, Daniela Monteiro; TAKAHASHI, Bruno. Desenho de Sistemas e Mecanismos Consensuais de
Soluo de Conflitos na Justia Federal. In GABBAY e TAKAHASHI (Org). Desenho de sistemas e mecanismos consensuais de
soluo de conflitos na Justia Federal. Braslia: Gazeta Jurdica (no prelo), 2014. Importante destacar que a utilizao dos
setores de conciliao tem ocorrido sem custos processuais para o grande litigante, seja ele pblico ou privado.

LITIGNCIA REPETITIVA E ACESSO JUSTIA NO BRASIL: UMA NOVA AGENDA DE PESQUISA


chance de perda mxima; (v) possuem recursos para perseguir seus
interesses de longo prazo; (vi) podem abdicar de ganhos imediatos
em favor de uma estratgia para instigar mudanas legislativas (ga-
nho normativo) ou de uma boa jurisprudncia; (vii) possuem mais
recursos para contratao de especialistas e advogados capacitados
em gesto estratgica de conflitos, dentre outras vantagens (GALAN-
TER, 1974-1975, p.98-104).
H um claro desnvel de poder entre o litigante habitual e
o ocasional, alm de diferentes custos a serem suportados no li-
tgio (econmicos, de informao, oportunidade). Como resolver
esse problema? A primeira reao muitas vezes acaba se voltando
a formas que busquem minorar as vantagens do grande litigante,
ao invs de formas que propiciem maiores vantagens igualmente
relevantes ao litigante ocasional. Mesmo sem perceber, acabamos
assumindo a premissa de que as demandas repetitivas so um pro-
blema e, que, como tal, deve ter um (ou alguns) culpado e precisa
93 ser extirpado. Vrias medidas de gesto do processo vo nesse sen-
tido, buscando gerir, reduzir e dar conta do estoque de demandas
repetitivas j ajuizadas.
Contudo, no se pode deixar de considerar que muitas vezes o
aumento de demandas pode tambm decorrer de mais acesso jus-
tia pelo litigante eventual, sendo fruto de mais violao de direitos e
falha na prestao de servios do litigante habitual. Essas hipteses
no podem deixar de ser consideradas.
Por meio de um dilogo comparativo com a obra do pro-
fessor Marc Galanter, GABBAY, ALVES, ASPERTI e COSTA procu-
raram analisar quais so os impactos das aes repetitivas e as
vantagens dos grandes litigantes no funcionamento do judicirio,
comparando as realidades brasileira e norte-americana. O artigo
parte da identificao dos grandes litigantes e analisa a sua influ-
ncia nas reformas legais e no papel exercido pelas instituies,
sob um discurso eficientista de gesto e reforma, para ento se
debruar sobre os desafios do acesso justia pelos litigantes
no habituais, pauta que muitas vezes fica ofuscada ao se analisar
as demandas repetitivas. Fica clara a necessidade, portanto, de
olhar com mais cuidado para esses litigantes ocasionais, inver-
tendo o lado do telescpio para ampliar as alternativas de medi-

Repensando o acesso Justia:


estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
das de empoderamento e ao que permitam o seu acesso a uma
justia redistributiva (GABBAY, ALVES, ASPERTI e COSTA, 2016)
Assim, as medidas de gesto e de filtros de demandas repe-
titivas no podem representar um risco de bice ao acesso justi-
a. Mauro Cappelletti h quase de 30 anos escreveu obra clssica
sobre os obstculos de acesso Justia16(CAPPELLETTI, GARTH,
1988) identificando trs ondas renovatrias. A primeira onda est
relacionada ao custo do acesso justia, com foco na assistncia
judiciria e na ampliao do acesso justia aos hipossuficientes.
Nesse ponto tem papel de destaque os Juizados Especiais, que bus-
cam facilitar o acesso justia pela populao mais humilde, com
os benefcios da gratuidade, da simplificao, da celeridade, da efe-
tividade e incentivo soluo amigvel.
O segundo obstculo de acesso justia tratado por Cappelletti
se refere defesa coletiva de direitos e representao da coletivi-
dade na proteo de interesses metaindividuais como os interesses
do consumidor e a proteo ambiental, estando a onda renovatria 94
relacionada a medidas de coletivizao de demandas. A terceira onda,
por fim, est relacionada ao modo de ser do processo, e leva em conta
tambm o papel dos meios extrajudiciais e alternativos de resoluo de
conflitos na superao de obstculos ao acesso Justia.
Analisar tais obstculos ainda um desafio atual e, nesse sen-
tido, os filtros de demandas repetitivas no devem ser antagnicos
s medidas de acesso justia. J temos alguns filtros previstos na lei
processual (como as condies da ao, quando aferidas em cognio
sumria para atestar a viabilidade processual da demanda, os requi-
sitos de admissibilidade recursal, a repercusso geral dos recursos ex-
traordinrios, dentre outros) e fala-se muito em novos filtros para as
demandas repetitivas. importante, contudo, que haja racionalidade
por trs desses filtros, para que seu objetivo no seja apenas o de redu-
zir o estoque de processos. Essa racionalidade pode estar relacionada
busca de uniformidade de respostas a teses semelhantes, celeridade
do processo, coletivizao, dentre outros objetivos17.

16. A obra foi traduzida e publicada no Brasil em CAPPELLETTI, Mauro e GARTH, Bryant. Acesso justia. Porto Alegre:
Srgio Antnio Fabris, 1988. Traduo Ellen Gracie Northfleet. Ainda sobre o acesso justia, mas com foco no percurso do
conflito do surgimento sua soluo, vide tambm FELSTINER, William, ABEL, Richard L., SARAT, Austin. The emergence
and transformation of disputes: naming, blaming, claiming, Law and society review, v. 15, n. 3-4, 1980-81, pp. 631-654
17. A jurisprudncia defensiva aplicada por alguns Tribunais, que buscam questes formais de menor importncia para barrar
a admissibilidade de recursos, sempre foi vista com maus olhos justamente por carecer de uma racionalidade que lhe sustente.

LITIGNCIA REPETITIVA E ACESSO JUSTIA NO BRASIL: UMA NOVA AGENDA DE PESQUISA


A racionalidade do filtro ou medida processual no pode des-
cuidar das causas do litgio e da viso macro do cenrio onde se in-
sere. Em pesquisa emprica feita sobre as causas da litigiosidade, mo-
rosidade e litigncia repetitiva no Judicirio (GABBAY, CUNHA, 2012)
ficou evidenciada a necessidade de se ampliar a perspectiva de an-
lise sobre o crescimento da morosidade e litigiosidade, consideran-
do causas que esto dentro e fora do sistema judicial, bem como o
comportamento dos atores envolvidos e a dinmica do fluxo/trajeto
do conflito. Quaisquer solues e filtros s sero efetivos se pensados
dentro desse sistema dinmico.
A pesquisa acima mencionada detectou que boas iniciativas e
medidas eficientes, se desconectadas do fluxo/trajetria do conflito,
podem ter efeitos perversos. o exemplo do art. 285-A do CPC/1973
e do julgamento padronizado ou por lote de demandas repetitivas,
medida interessante em termos de gesto, mas que se estiver em des-
compasso com a uniformizao de entendimento dos Tribunais, pode
95 gerar ainda mais demandas na 1a instancia (aps o retorno dos lotes
vindos do Tribunal com a reforma ou invalidao da deciso)18.
De acordo com essa mesma pesquisa (GABBAY, CUNHA, 2012,
p. 37-38), as causas do litgio nem sempre so internas ao Judicirio.
Por causa externa entendeu-se aquela que no est sob o controle do
Judicirio, como a regulao administrativa e legislativa (inclusive a
existncia de zonas cinzentas regulatrias), novos marcos institucio-
nais, questes socioeconmicas, dentre outras que impactam o surgi-
mento de demandas.
As causas internas so as que ocorrem aps a judicializao do
conflito, como a falta de uniformizao de decises, carncia quantita-
tiva e qualitativa de recursos humanos e de ofcios auxiliares (peritos,
contadores, etc.), oscilao e demora na formao de precedentes (re-
presamento de demandas enquanto se espera de deciso dos tribunais
superiores - centralidade decisria que pode levar muitos anos e nem
sempre vinculante), problemas de organizao judiciria, etc.
Ambas as causas devem ser consideradas para que os filtros e
solues s demandas repetitivas sejam efetivos e tambm para que
no se ataque as boas causas de aumento de demandas.

18. Sobre esse risco perverso potencializador de demandas no caso de solues processuais pensadas isoladamente em
relao ao restante do trajeto do conflito, vide GABBAY, CUNHA (Orgs), Litigiosidade, morosidade cit , p. 99-100; 154.

Repensando o acesso Justia:


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Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
2. MECANISMOS PROCESSUAIS PARA LIDAR COM
DEMANDAS REPETITIVAS: INSUFICINCIA DE
UMA SOLUO MERAMENTE PROCESSUAL

Nota-se um esgotamento das tcnicas processuais clssicas uti-


lizadas para se lidar com pluralidade de demandas (como a reunio
de demandas atravs da conexo e continncia, a suspenso de de-
mandas e o litisconsrcio). Isso porque o montante representativo da
pluralidade tambm mudou. Em um contexto de aproximadamente
100 milhes de demandas que tramitam no Judicirio Brasileiro, as
tcnicas clssicas no so suficientes para lidar com casos que podem
envolver milhares de aes e mltiplas partes e interessados19.
Nesse sentido, algumas reformas processuais foram feitas para
inserir no Cdigo Processual de 1973 novas tcnicas e ferramentas
para lidar com as demandas repetitivas.
Um primeiro artigo a se destacar o art. 285-A do CPC, que trata
da improcedncia in limine de demandas repetitivas. Inserido pela Lei 96

n. 11.277/2006, este artigo prev a possibilidade de o juiz proferir sen-


tena de improcedncia em demandas envolvendo matria unicamente
de direito, antes mesmo da citao do ru, quando no juzo j houver
sido proferido julgamento de improcedncia em outros casos idnti-
cos. A busca celeridade, previsibilidade e uniformidade das decises.
Nesse caso, a citao do ru vai ocorrer apenas na hiptese de haver
apelao do autor, para responder ao recurso. O Novo CPC, contudo,
substituiu o art. 285-A pelo art. 332 e alterou o foco nas decises j
proferidas pelo juiz da primeira instncia em casos idnticos para focar
a improcedncia liminar do pedido apenas quando o mesmo contrariar
as smulas e acrdos proferidos em julgamento de recursos repeti-
tivos pelo STF e STJ, alm do entendimento firmado em incidente de
resoluo de demandas repetitivas e assuno e competncia e smula
de tribunal de justia sobre direito local.
No mbito recursal, h mais iniciativas a se destacar. A smula im-
peditiva de recursos, por exemplo, um dos mecanismos que busca prio-
rizar a uniformidade das decises em matria de recursos. Ela est pre-
vista no art. 518, 1o do CPC/73, que determina que o juiz no receber
19. Vide, por exemplo, as milhares de demandas individuais ajuizadas para questionar a validade da cobrana da tarifa
telefnica, mencionada acima, tanto no mbito individual quanto coletivo. GABBAY, Daniela Monteiro. Aes Coletivas e
Contencioso de Massa: O caso da tarifa de assinatura bsica de telefonia fixa. In: CARMONA, Carlos Alberto; AMENDOEIRA
JR, Sidnei.. (Org.). Estratgias Processuais na Advocacia Empresarial. 1ed.So Paulo: Saraiva, 2011, v. 1, p. 125-149.

LITIGNCIA REPETITIVA E ACESSO JUSTIA NO BRASIL: UMA NOVA AGENDA DE PESQUISA


o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com
smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal.
Quando se fala em filtro de recursos, a repercusso geral do re-
curso extraordinrio logo mencionada. Est prevista no art. 102,
3 da CF/88, inserido pela Emenda Constitucional de reforma do Ju-
dicirio (EC 45/2004) e no art. 543-A do CPC/73, inserido pela lei n.
11.418/2006. Aps essa mudana constitucional e infraconstitucional,
o Supremo Tribunal Federal, em deciso irrecorrvel, no conhecer do
recurso extraordinrio, quando a questo constitucional nele versada
no oferecer repercusso geral, considerada a partir da existncia de
questes relevantes do ponto de vista econmico, poltico, social ou ju-
rdico, que ultrapassem os interesses subjetivos da causa. O recorrente
dever demonstrar, em preliminar do recurso, para apreciao exclusi-
va do Supremo Tribunal Federal, a existncia da repercusso geral.
A Emenda Constitucional n. 45 tambm inseriu no art. 103-A da
CF/88 a previso de smula vinculante, regulamentada posteriormente
97 pela lei n 11.417/2006. Assim, o Supremo Tribunal Federal poder, de of-
cio ou por provocao, mediante deciso de dois teros dos seus membros,
aps reiteradas decises sobre matria constitucional, aprovar smula
que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante
em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao p-
blica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como
proceder sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei. A
smula ter por objetivo a validade, a interpretao e a eficcia de normas
determinadas, acerca das quais haja controvrsia atual entre rgos ju-
dicirios ou entre esses e a administrao pblica que acarrete grave in-
segurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre questo
idntica. Do ato administrativo ou deciso judicial que contrariar a smula
aplicvel ou que indevidamente a aplicar, caber reclamao ao Supremo
Tribunal Federal que, julgando-a procedente, anular o ato administrativo
ou cassar a deciso judicial reclamada, e determinar que outra seja pro-
ferida com ou sem a aplicao da smula, conforme o caso.
Em 2006 foi previsto o julgamento de recursos extraordinrios
por amostragem, com a insero do art. 543-B no CPC/73 pela Lei
11.418/2006, que previu que quando houver multiplicidade de re-
cursos com fundamento em idntica controvrsia, caber ao Tribunal
de origem selecionar um ou mais recursos representativos da contro-

Repensando o acesso Justia:


estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
vrsia e encaminh-los ao Supremo Tribunal Federal, sobrestando os
demais at o pronunciamento definitivo da Corte. Julgado o mrito
do recurso extraordinrio, os recursos sobrestados sero apreciados
pelos Tribunais, Turmas de Uniformizao ou Turmas Recursais, que
podero declar-los prejudicados ou retratar-se.
No mbito do STJ, o julgamento de recursos repetitivos repre-
sentativos da controvrsia est previsto no art. 543-C do CPC/73,
inserido pela Lei n 11.672/2008, quando houver multiplicidade de
recursos com fundamento em idntica questo de direito, cabendo ao
presidente do tribunal de origem admitir um ou mais recursos repre-
sentativos da controvrsia, os quais sero encaminhados ao Superior
Tribunal de Justia, ficando suspensos os demais recursos especiais
at o pronunciamento definitivo do Superior Tribunal de Justia.
H ainda a utilizao de meios consensuais de soluo de conflitos
(como mediao e conciliao, processuais e pr-processuais) voltados
a demandas repetitivas, o que ocorre de forma bastante acentuada por
meio da organizao de mutires de conciliao nos Tribunais e foi tam- 98
bm respaldado pela Resoluo n. 125 do Conselho Nacional de Justia20.
Quanto s tcnicas processuais previstas no Novo CPC (NCPC
Lei 13.105/2015), alm das anteriores que foram mantidas, em re-
lao s demandas repetitivas um destaque especial deve ser dado ao
Incidente de Resoluo de Demandas Repetitivas (IRDR), mediao
e conciliao obrigatrias no incio do procedimento e coletivizao
de demandas, esta ltima vetada na verso final do cdigo.
O incidente de resoluo de demandas repetitivas (previsto
nos arts. 976 a 987 do NCPC) admissvel quando, estando presen-
te o risco de ofensa a isonomia e a segurana jurdica, houver efetiva
repetio de processos que contenham controvrsia sobre a mesma
questo unicamente de direito. O mesmo pode ser suscitado perante
o presidente do tribunal de justia estadual ou do tribunal regional
federal (i) pelo juiz ou relator, por ofcio; (ii) pelas partes, por petio;
(iii) pelo Ministrio Pblico ou pela Defensoria, por petio.
O NCPC traz incentivos ao incidente de resoluo de deman-
das repetitivas quando determina que no sejam exigidas custas
processuais, que o incidente seja julgado no prazo de um ano e te-
20. Sobre o tema, trazendo uma anlise emprica bastante interessante, vide a dissertao de mestrado de ASPERTI, Maria
Ceclia de Arajo. Meios Consensuais de Resoluo de Disputas Repetitivas: a conciliao, a mediao e os grandes litigantes do
Judicirio. Dissertao (Mestrado em Direito Processual), Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo, So Paulo, 2014

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nha preferncia sobre os demais feitos, ressalvados os que envolvam
ru preso e os pedidos de habeas corpus. Determina ainda o Cdigo
que a instaurao e o julgamento do incidente sejam sucedidos da
mais ampla divulgao e publicidade, por meio de cadastro junto ao
Conselho Nacional de Justia e banco eletrnico com as teses pelos
Tribunais devidamente atualizados. Para possibilitar a identificao
dos processos abrangidos pela deciso do incidente, o registro ele-
trnico das teses jurdicas constantes do cadastro dever conter, no
mnimo, os fundamentos determinantes da deciso e os dispositivos
normativos a ela relacionados.
Admitido o incidente, de acordo com o que dispe o art.
982 do NCPC, o relator suspendera os processos pendentes,
individuais ou coletivos, que tramitam no estado ou na regio,
conforme o caso. Julgado o incidente, o art. 985 determina que
a tese jurdica ser aplicada a todos os processos individuais
ou coletivos que versem sobre idntica questo de direito e que
99 tramitem na rea de jurisdio do respectivo tribunal, inclusive
queles que tramitem nos juizados especiais do respectivo es-
tado ou regio. A tese jurdica ser aplicada, tambm, aos casos
futuros que versem idntica questo de direito e que venham
a tramitar no territrio de competncia do respectivo tribunal,
ate que esse mesmo tribunal a revise.
No observada a tese adotada no incidente, caber reclamao.
Determina ainda o art. 985, 2o do NCPC que se o incidente tiver por
objeto questo relativa a prestao de servio concedido, permitido
ou autorizado, o resultado do julgamento ser comunicado ao rgo
ou a agncia reguladora competente para fiscalizao do efetivo cum-
primento da deciso por parte dos entes sujeitos regulao.
Do julgamento do mrito do incidente caber recurso extraordin-
rio ou especial, conforme o caso (art. 987). O recurso tem efeito suspensi-
vo, presumindo-se a repercusso geral de questo constitucional eventu-
almente discutida. Apreciado o mrito do recurso, a tese jurdica adotada
pelo Supremo Tribunal Federal ou pelo Superior Tribunal de Justia ter
extenso em todo o territrio nacional a todos os processos individuais
ou coletivos que versem sobre idntica questo de direito.
Faltou, contudo, o NCPC disciplinar o distinguishing, possibili-
tando ao interessado requerer a no suspenso do seu processo ao

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demonstrar a distinao em relao ao caso-piloto objeto do incidente
de resoluo de demandas repetitivas21.
O NCPC tambm determinou a obrigatoriedade de uma audincia
de mediao ou de conciliao, salvo se ambas as partes optarem consen-
sualmente por no a realizar ou se o caso no admitir autocomposio,
devendo o ru ser citado para comparecer em audincia de conciliao
ou mediao (art. 334). De acordo com o 8o deste mesmo artigo, o no
comparecimento injustificado do autor ou do ru audincia de concilia-
o considerado ato atentatrio dignidade da justia e ser sanciona-
do com multa de at dois por cento da vantagem econmica pretendida
ou do valor da causa, revertida em favor da Unio ou do Estado.
Entende-se que esses dois dispositivo legais mencionados, a ttulo
exemplificativo, tero um reflexo no fluxo e gesto de demandas repetitivas
que ingressam no judicirio e o questionamento que se faz h um risco de
os mesmos virem a ser cooptados pelos grandes litigantes, em uma lgica
eficientista cuja palavra de ordem gesto e no acesso justia, de forma
que a suspenso dos processos no caso do IRDR ou a etapa a mais criada no 100
incio do procedimento para a conciliao e mediao acabem se reverten-
do em vantagens ao litigante habitual, que tem mais acesso aos Tribunais,
podem aguardar e investir na formao de uma boa jurisprudncia aos
seus interesses, alm de suportar o tempo de espera e lidar com os custos
de uma forma diferente dos litigantes ocasionais, vantagens estudadas por
Marc Galanter no artigo mencionado acima.
Quanto coletivizao de demandas, o dispositivo legal que
trazia essa inovao no projeto do NCPC (art. 333) foi vetado pela
Presidente. O dispositivo previa a possibilidade de converso de de-
manda individual em coletiva e, diferentemente do IRDR, esse meca-
nismo poderia ser suscitado em 1a instncia. Nesses casos o juiz, a
requerimento do Ministerio Publico, da Defensoria Publica ou demais
legitimados, ouvido o autor, poderia converter em coletiva a aao indi-
vidual que veicule pedido que: (i) tenha alcance coletivo, em razao da
tutela de bem juridico difuso ou coletivo e cuja ofensa afete, a um so
tempo, as esferas juridicas do individuo e da coletividade ou (ii) tenha
por objetivo a soluao de conflito de interesse relativo a uma mesma
21. De acordo com Bruno Dantas, nesse caso deve se aplicar por analogia o art. 1037, 9o ao 13o do NCPC, que trata do
distinguishing em casos de recursos especiais e extraordinrios repetitivos. Conforme Dantas, analogicamente, de se aplicar
ao IRDR, mutatis mutandis, o regramento previsto no art. 1.037 9o ao 13o, de modo que ao pedido de prosseguimento do
processo com fundamento em distinguishing deve suceder a intimao da parte contrria e deciso do juiz ou relator. Essa
deciso se sujeita a agravo de instrumento ou agravo interno, respectivamente. (DANTAS, 2015, p. 2190).

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relaao juridica plurilateral, cuja soluao, pela sua natureza ou por
disposiao de lei, deva ser necessariamente uniforme, assegurando-
-se tratamento isonmico para todos os membros do grupo. O autor
originario da aao individual atuaria na condiao de litisconsorte uni-
tario do legitimado para conduao do processo coletivo.
As razes apresentadas para o veto foram as seguintes: Da for-
ma como foi redigido, o dispositivo poderia levar converso de ao
individual em ao coletiva de maneira pouco criteriosa, inclusive em
detrimento do interesse das partes. O tema exige disciplina prpria para
garantir a plena eficcia do instituto. Alm disso, o novo Cdigo j con-
templa mecanismos para tratar demandas repetitivas. No sentido do veto
manifestou-se tambm a Ordem dos Advogados do Brasil - OAB.22
Deixou-se, assim, de dar um passo importante em favor do em-
poderamento dos litigantes eventuais, com o veto a essa converso de
demandas individuais em coletivas, semelhante ao procedimento de
certificao que ocorre em outros pases como os EUA.
101 Por fim, vale um destaque para duas outras novidades do NCPC.
Uma delas a previso de concesso da tutela de evidncia, indepen-
dentemente da demonstrao de perigo da demora, quando as alega-
es de fato puderem ser comprovadas apenas documentalmente e
houver tese firmada em julgamento de casos repetitivos ou em smula
vinculante (art. 311, II). A outra um artigo que trata da vinculao da
jurisprudncia ao determinar que os juzes e os tribunais observaro
os acrdos de resoluo de demandas repetitivas e em julgamento de
recursos extraordinrio e especial repetitivos (art. 927, III). Nesse sen-
tido, o art. 988, IV do CPC dispe que caber reclamao da parte inte-
ressada ou do Ministrio Pblico para garantir a observncia de enun-
ciado de smula vinculante e de precedente proferido em julgamento
de casos repetitivos ou em incidente de assuno de competncia. Es-
sas novidades indicam que a reforma processual preocupou-se predo-
minantemente com a previsibilidade e vinculao da jurisprudncia,
bem como a gesto mais eficiente de demandas repetitivas.
claro que qualquer mudana no depende s de alterao da lei. E
nem a previso legal uma garantia de que a mudana ser implementada.
Por trs da alterao legislativa, importante analisar qual a racionalidade
da tcnica e quais so os dados empricos que indicam o seu funcionamento.
22. Cf. mensagem de veto disponvel em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2015-2018/2015/Msg/VEP-56.htm
Acesso em 23/02/2016.

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Nem sempre a racionalidade ou lgica das tcnicas so conver-
gentes entre si. Comparando a lgica dos recursos repetitivos com a
lgica da conciliao, por exemplo, pode-se perceber que enquanto os
recursos repetitivos tem foco na centralidade decisria do Tribunal,
com suspenso e agregao dos processos at a deciso uniforme do
Judicirio sobre o caso representativo da controvrsia (macrolide), a
conciliao tem foco no consenso e no na deciso.
Ambos os valores so importantes: uniformizao jurispruden-
cial e consenso. importante distinguir, todavia, quais tcnicas tra-
balham quais valores. Os mecanismos de agregao como recursos
repetitivos focam na resposta jurisdicional e a conciliao no acordo.
Isso pode fazer com que na medida em que a parte tenha seu recurso
repetitivo suspenso, a expectativa de uma deciso reduza a probabi-
lidade de investimento em tentativas de conciliao. Trata-se de uma
hiptese a ser empiricamente verificada.

3. MLTIPLOS PAPIS QUE VEM SENDO 102

EXERCIDOS PELO JUDICIRIO

Conforme destaca Maria Teresa Sadek, o Judicirio tem duas faces,


uma de poder de Estado e outra de rgo prestador de servios (SADEK,
2004, p. 79-83). A face de poder do Estado est relacionada ao papel po-
ltico do Judicirio (controle de constitucionalidade, garantia de direitos
sociais e coletivos previstos na CF/88), enquanto seu papel de prestador
de servio est relacionado qualidade e eficincia da prestao jurisdi-
cional em casos concretos, decidindo conflitos e garantindo direitos.
O que se observa neste artigo que a face do Judicirio de rgo
prestador de servio tem ido alm da prestao jurisdicional. A diver-
sificao de funes do Judicirio foi identificada tambm na pesqui-
sa sobre litigiosidade, morosidade e litigncia repetitiva, quando se
constatou que o Judicirio no tem mais se identificado apenas como
o rgo julgador de conflitos de interesses por meio da aplicao da
lei. A crise da justia tem lhe imposto funes de gesto, legitimao
de mecanismos alternativos de soluo de conflitos, elaborao de po-
lticas judicirias de reduo de demandas judiciais, cooperao inte-
rinstitucional com rgos da Administrao Pblica e instituies pri-
vadas ligadas aos grandes litgios, etc (GABBAY, CUNHA, 2012, p. 155).

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A resoluo n. 125/2010 do Conselho Nacional de Justia, por
exemplo, revela essa diversificao de papis quando instituiu a pol-
tica judiciria nacional de tratamento adequado de conflitos de inte-
resses no mbito do Poder Judicirio, regulamentando a conciliao e
a mediao em todo o pas e estabelecendo diretrizes aos Tribunais. A
poltica judiciria desenhada e estabelecida considera que aos rgos
judicirios incumbe oferecer mecanismos de solues de controvr-
sias, em especial os chamados meios consensuais, como a mediao e
a conciliao, bem como prestar atendimento e orientao ao cidado.
No caso especfico das demandas repetitivas, dentre os ml-
tiplos papis que vm sendo exercidos pelo Judicirio, est o de de-
senvolvimento de polticas de aproximao com o grande litigante.
Maria Cecilia Asperti destaca os pontos positivos e negativos desta
aproximao, falando especialmente das parcerias ou convnios entre
os grandes litigantes e o Judicirio e das reunies prvias aos muti-
res de conciliao para definir os temas de pautas concentradas e
103 at mesmo negociar os parmetros mnimos dos acordos (ASPERTI,
2014, p. 157-159). A autora verificou, em sua pesquisa emprica, que
as reunies prvias tambm costumam ser realizadas em programas de
mediao nos EUA. Na Filadlfia, por exemplo, a juza coordenadora do
programa de mediao voltado execuo hipotecria negocia previa-
mente com os bancos para que estes ofeream propostas viveis aos de-
vedores, o que tambm observado no Foreclosure Mediation Program
of the State Court of New Jersey (ASPERTI, 2014, p. 135).
Se, por um lado, isso traz algumas vantagens operacionais no sen-
tido de melhor visualizao do passivo judicial a partir dos temas, maior
preparao de prepostos e poderes de transao, com a discusso prvia
das condies gerais e margens de acordo para os tipos de disputas (o
que para o Poder Pblico pode ser de maior importncia tendo em vista
eventual autorizao normativa necessria para transacionar), por outro
lado, uma srie de riscos vem tona, como a pr-seleo pelo grande li-
tigante de casos em que sua chance de xito seja menor, o engessamento
das possibilidades de acordo, sem margem para negociao em audin-
cia, dentre outros riscos decorrentes do desequilbrio de poder entre o
litigante repetitivo e o ocasional (ASPERTI, 2014, p. 160).
Cabe ainda perguntar se o Judicirio poderia representar o litigan-
te ocasional nessas negociaes e reunies prvias? Teria ele recebido

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esses poderes? Esse seria mais um papel a ser assumido pelo Judicirio?
Ainda que o ambiente judicial seja propcio ou inspire confiana para es-
sas reunies prvias, no nos parece que o Judicirio tenha que assumir
essa posio de representante do litigante ocasional. Quem teria essa
legitimidade, tendo em vista que dificilmente se conseguir colocar mi-
lhares de litigantes ocasionais na mesa para negociao/reunio prvia?
Maria Cecilia Asperti destaca o papel da defensoria, associaes e entida-
des de defesa do consumidor como representantes dos litigantes ocasio-
nais (ASPERTI, 2014, p. 161). H muito ainda a discutir sobre qual seria
o foro adequado para essas negociaes e quem deveria estar presente.
claro que o Judicirio tem um papel a assumir nesse
cenrio, mas essencial considerar que o Judicirio no um ator
desinteressado. A imparcialidade que est presente quando julgador
e exerce a jurisdio (devido processo legal) no necessariamente
est presente quando o Judicirio age como gestor, designer de sis-
temas consensuais e de polticas judicirias, mediador institucional,
ator poltico, dentre outros papis que vem sendo por ele assumidos. 104
Outra grande questo que fica posta se h conflito de interesses en-
tre esses variados papis. O judicirio gestor contamina o julgador?
O direito processual brasileiro carece de um debate que considere
essas questes, refletindo sobre qual o papel que se espera do Judicirio.

4. CONCLUSO: CONSTRUINDO UMA


NOVA AGENDA

Longe de apresentar concluses e respostas fechadas sobre o


tema, a idia desse artigo contribuir para uma nova agenda de pes-
quisa sobre o tema de demandas repetitivas. Como qualquer agenda
de pesquisa, ela deve ser composta mais de perguntas do que de res-
postas, mais de hipteses a serem testadas do que de concluses a
serem reverenciadas. Algumas perguntas importantes so:
- Demandas repetitivas so um problema a ser extirpado? Se
sim, para quem so um problema? Para o grande litigante, para
o litigante eventual, para o Judicirio?

- Maior volume de demandas equivale ampliao de acesso


justia? Pode ser um indcio de mais violao de direitos, de

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falha na prestao de servios, falhas regulatrias ou na fiscali-
zao dos rgos competentes?

- Existe um vilo ou culpado pelas demandas repetitivas? Deve-


-se buscar um culpado?

- As recentes propostas de reformas processuais tem focado


mais na gesto das demandas repetitivas ou no acesso justia?
Quais so os riscos de elas beneficiarem ou serem cooptadas
pelos grandes litigantes?

- Quais solues podem ser pensadas para alm das solues


processuais? Quais so os caminhos de desjudicializao pos-
sveis e outras portas de acesso justia na rea de demandas
repetitivas?

105 - Como focar nos incentivos e desincentivos ao litgio? Como


separar causas boas e ruins da litigiosidade? possvel fa-
z-lo?

- Quais so as racionalidades a serem buscadas no filtro de de-


mandas? Os filtros reduzem o acesso justia?

- Como os mltiplos papis que vem sendo exercidos pelo Judi-


cirio se relacionam entre si? H conflitos de interesses entre
esses papis?

claro que esse no um rol exaustivo de questes, mas sim o


incio de construo de uma agenda sugerida para o debate. Fica aqui
o convite para os demais interessados participarem.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

ASPERTI, Maria Ceclia de Arajo. Meios Consensuais de Resoluo de


Disputas Repetitivas: a conciliao, a mediao e os grandes litigantes do
Judicirio. Dissertao (Mestrado em Direito Processual), Faculdade de
Direito da Universidade de So Paulo, So Paulo, 2014.

Repensando o acesso Justia:


estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
CAPPELLETTI, Mauro e GARTH, Bryant. Acesso justia. Porto Alegre:
Srgio Antnio Fabris, 1988. Traduo Ellen Gracie Northfleet.
CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA. 100 maiores litigantes -
2012. Disponvel em: http://www.cnj.jus.br/images/pesquisas-
judiciarias/Publicacoes/100_maiores_litigantes.pdf.

____. Justia em Nmeros - 2015. Disponvel em: Relatrio Justia em


Nmeros 2015, referente ao ano de 2014, disponvel em ftp://ftp.
cnj.jus.br/Justica_em_Numeros/relatorio_jn2015.zip

COSTA, Susana Henriques da. A imediata judicializao dos direitos


fundamentais sociais e o mnimo existencial. Relao direito e
processo. In: MENDES, Aluisio Gonalves de Castro; WAMBIER,
Teresa Arruda Alvim. (Org.). O processo em perspectiva. Jornadas
Brasileiras de Direito Processual. 1 ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2013, p. 345-370.
106
CUNHA, Luciana Gross; BUENO, Rodrigo de Losso Silveira;
OLIVEIRA, Fabiana Luci de; SAMPAIO, Joelson de Oliveira; RAMOS,
Luciana de Oliveira; MACEDO, Gabriel Hideo Sakai de. Relatrio
ICJBrasil: Ano 6 (1 trimestre/2014 ao 4 trimestre/2014). Os dados
da pesquisa esto disponveis no site https://bibliotecadigital.fgv.br/
dspace/handle/10438/14089

DANTAS, Bruno. WAMBIER, Teresa Arruda Alvim, DIDIER JNIOR,


Fredie, TALAMINI (Coord.), Eduardo. Breves Comentrios ao Novo
Cdigo de Processo Civil. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2015.

FELSTINER, William, ABEL, Richard L., SARAT, Austin. The


emergence and transformation of disputes: naming, blaming,
claiming, Law and society review, v. 15, n. 3-4, 1980-81, pp. 631-654

FERRAZ, Leslie Sherida. A conciliao nos Juizados Especiais


Cveis: uma anlise emprica. In: SALLES, Carlos Alberto de
(Org.). As grandes transformaes do processo civil brasileiro:
homenagem ao professor Kazuo Watanabe. So Paulo: Quartier
Latin, 2009, pp. 407-408.

LITIGNCIA REPETITIVA E ACESSO JUSTIA NO BRASIL: UMA NOVA AGENDA DE PESQUISA


GABBAY, Daniela Monteiro; SILVA, Paulo Eduardo Alves da; ASPERTI,
Maria Ceclia Arajo and COSTA, Susana Henriques da. Why the Haves
Come Out Ahead in Brazil? Revisiting Speculations Concerning Repeat
Players and One-Shooters in the Brazilian Litigation Setting (January 15,
2016). FGV Direito SP Research Paper Series No. 141. Available at SSRN:
http://ssrn.com/abstract=2716242.

GABBAY, Daniela Monteiro. CUNHA, Luciana Gross (Org).


Litigiosidade, morosidade e litigncia repetitiva no judicirio: uma
analise emprica. So Paulo: Saraiva, 2012

GABBAY, Daniela Monteiro. Aes Coletivas e Contencioso de Massa:


O caso da tarifa de assinatura bsica de telefonia fixa. In: CARMONA,
Carlos Alberto; AMENDOEIRA JR, Sidnei.. (Org.). Estratgias
Processuais na Advocacia Empresarial. 1ed.So Paulo: Saraiva, 2011,
v. 1, p. 125-149.
107
GABBAY, Daniela Monteiro; TAKAHASHI, Bruno. Desenho de
Sistemas e Mecanismos Consensuais de Soluo de Conflitos na
Justia Federal. In GABBAY e TAKAHASHI (Org). Desenho de sistemas
e mecanismos consensuais de soluo de conflitos na Justia Federal.
Braslia: Gazeta Jurdica (no prelo), 2014.

GALANTER, Marc. Why the Haves come out ahead: speculations on the
limits of legal change. Law andSocietyReview, vol. 9, n. 2, 1974-1975

MORISHITA WADA, R.; OLIVEIRA, F. L. O Comportamento da nova


classe mdia brasileira nas relaes de consumo. In: LUCI, F. O.;
WADA, Ricardo M.. (Org.). Direito do Consumidor: os 22 anos de
vigncia do CDC.. 1ed.So Paulo: Campus Elsevier, 2012, v. 1, p. 31-49
SADEK, Maria Tereza Aina. Judicirio: mudanas e reformas. Estudos
avanados (online), 2004, vol. 18, n. 51, pp. 79-83, disponvel em
http://dx.doi.org/10.1590/S0103-40142004000200005

Supremo Tribunal Federal (STF). Relatrio de Atividades 2015


disponvel em: http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/sobreStfConheca
StfRelatorioAtividade/anexo/Relat_Ativ_STF2015.pdf

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INSTITUIO DA TURMA NACIONAL DE UNIFORMIZAO


DE JURISPRUDNCIA DOS JUIZADOS ESPECIAIS
ESTADUAIS - REFLEXES

Ftima Nancy Andrighi


Superior Tribunal de Justia, Brasil
RESUMO

A Lei que instituiu os Juizados Especiais Cveis e Criminais no mbito


da Justia Federal previu o pedido de Uniformizao de interpreta-
o da lei federal quando houver divergncia entre as decises sobre
questes de direito material proferidas por Turmas Recursais na in-
terpretao da lei. A faculdade de poder julgar por equidade legada
ao juiz faz dos Juizados uma Justia muito especial e profundamente
diferenciada da tradicional no que concerne ao Incidente de Unifor-
mizao de Jurisprudncia. Por isso, a instituio de uma Turma Na-
cional de Uniformizao, no mbito da Justia Comum, nos moldes da
adotada pela Justia Federal, carece de muita reflexo e ponderao
para no se ver desvirtuados os critrios que orientaram a prpria
instituio dos Juizados Especiais.

ABSTRACT
109
The paper critically analyses the creation of the National Court of
Jurisprudence Uniformization at the level of Brazilian Special Civil
Courts. It argues that this creation cannot be done without a great
reflexion and prudence, in order to avoid the distortion of the Special
Civil Courts principles.

PALAVRAS-CHAVE

Acesso Justia. Juizados Especiais Cveis.


Turma Nacional de Uniformizao da Jurisprudncia

KEYWORDS

Acess to Justice. Special Civil Courts. National Court of Jurisprudence


Uniformization.

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I-NOTAS INTRODUTRIAS DE REFLEXO

, absolutamente, impossvel no perceber que presenciamos


uma tendncia universal de projetos e sugestes no sentido de rees-
truturao dos ritos processuais, mas mais acentuadamente da pr-
pria organizao interna do Poder Judicirio, com vistas a atender s
exigncias da sociedade atual, por meio de uma procura sem fim de
obter um processo de resultados, um processo que seja um verdadei-
ro instrumento poltico de pacificao social.
Exsurge dessa angstia o quanto o mundo jurdico est repleto
de pessoas idealistas que do melhor da sua inteligncia para tentar
minorar o descompasso entre os instrumentos processuais e as ne-
cessidades do jurisdicionado.1
O modelo ideal, perfeito e seguro ainda no foi descoberto, con-
tudo, o atual Estado de Direito, no mais aceita os modelos arcaicos,
tradicionais, que por mltiplas razes no atendem mais as necessi-
dades das pessoas fsicas e jurdicas. 110
Alhures, e h muito tempo afirmamos, que no s o juiz de direito,
investido nas funes jurisdicionais, o nico ser humano, debaixo do
sol, capaz de solucionar conflitos. Pertinente aqui lembrar a oportuna e
corretas palavras de Boaventura de Souza Santos, segundo o qual o Es-
tado contemporneo no tem o monoplio da produo e distribuio
do direito sendo certo que, apesar do direito estatal ser dominante, ele
coexiste na sociedade com outros modos de resoluo de conflitos.2
importante realar que no se cogita e nunca se cogitar
da afastabilidade do Poder Judicirio da seara dos conflitos, mas
de incentivo soluo do conflitos por intermdio da compo-
sio particular como exemplo a conciliao e mediao; da
composio paraestatal como exemplo a arbitragem, para s
em no havendo mais forma, meio ou instrumento para resolver
1. Mauro Cappelletti e Bryant Garth, na obra Acesso Justia, ao retratar o Projeto de Acesso Justia de Florena,
abordam a temtica relativa s ondas de acesso Justia. A primeira onda, designada como assistncia judiciria para
os pobres, constituiu o primeiro obstculo a ser superado, no que toca s pessoas desprovidas de acesso informao
e representao adequada. A segunda onda do movimento teve como objeto a representao dos interesses difusos,
tem como caracterstica a transformao das relaes interindividuais para os chamados interesses de grupo, sejam eles
difusos ou coletivos, ou fenmenos de massa. A terceira e ultima onda renovatria, ao tratar dos obstculos processuais
relacionados inadequao procedimental- rito ordinrio- para certos conflitos de direito material, relaciona-se com os
mtodos alternativos de soluo de conflitos. Nesse sentido, os meios alternativos constituiriam solues para a superao
do obstculo apontado pela terceira onda, vez que consideram tanto o excesso de causas no sistema como tambm a
insatisfao da sociedade na obteno de uma tutela adequada, til e efetiva. Acesso Justia. Porto Alegre: Fabris, 1988.
2. Boaventura de Souza Santos. Introduo sociologia da administrao da justia. Revista de Processo 37, ano X, jan/mar.1985,p.131.

INSTITUIO DA TURMA NACIONAL DE UNIFORMIZAO DE JURISPRUDNCIA DOS JUIZADOS


ESPECIAIS ESTADUAIS - REFLEXES
o conflito lev-lo para a composio estatal jurisdio estatal,
que se caracteriza pelo alto custo e morosidade excessivos.

II-TURMA NACIONAL DE UNIFORMIZAO DE


JURISPRUDNCIA DOS JUIZADOS ESPECIAIS
ESTADUAIS ENSAIOS LEGISLATIVOS

O Poder Judicirio brasileiro tem na sua histria recente um di-


visor de guas: a institucionalizao dos Juizados Especiais Cveis e
Criminais. No demasiado afirmar que foi um ato concreto e super-
lativamente expressivo, realizado no crepsculo do sculo passado,
que despertou a ateno dos juristas, para logo aps ser amplamente
adotada pelos cidados brasileiros, abrindo sobremaneira o acesso ao
Judicirio e Justia. At ento, os conflitos de menor ou sem complexi-
dade, bem como os de pequeno valor no eram tratados adequadamen-
te e nem chegavam ao Poder Judicirio, produzindo graves consequn-
111 cias na vida em sociedade, denominada, segundo a adequada expresso
cunhada pelo Prof. Kazuo Watanabe, de litigiosidade contida.
Com o advento da Lei no. 9.099/95, que instituiu os Juizados
Especiais Cveis e Criminais, aps significativa experincia anterior-
mente vivenciada com os Juizados de Pequenas Causas (Lei no. 7.244/
84), cuja matria tratada era somente cvel, com processo e julgamen-
to, exclusivamente, o de conhecimento, relegando para a jurisdio
tradicional a execuo dos seus julgados.
Os Juizados especiais cveis e criminais foram estruturados em
um microssistema, com critrios radicalmente distintos daqueles que
orientam tanto o Cdigo de Processo Civil, quanto o Cdigo de Processo
Penal. Em que pese o legislador ter utilizado a expresso critrios, na
verdade estamos diante de singulares princpios, fixados no art. 2, da
Lei no. 9099/95, afirmam dever o processo orientar-se- pelos crit-
rios da oralidade, simplicidade, informalidade, economia proces-
sual e celeridade, buscando, sempre que possvel, a conciliao ou
a transao. Esses critrios constroem uma forma absolutamente dis-
tinta de sentenciar o processo, salientando a faculdade concedida aos
juzes para usarem amide o julgamento por equidade.
O sucesso alcanado pela Justia Comum com a instalao dos
Juizados Especiais Cveis e Criminais despertou o interesse pela ado-

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o do referido microssistema no mbito da Justia Federal, tambm
assoberbada no oferecendo a jurisdio dentro do prazo idealiza-
do pelo princpio constitucional da durao razovel do processo.
Adotado o processo e procedimento mediante a previso da Lei no.
10.259/01, informa o Conselho da Justia Federal, um significativo
numero de processos por l tramitando com efetivos resultados.
A Lei que instituiu os Juizados Especiais Cveis e Criminais no
mbito da Justia Federal previu no art. 14 o pedido de Uniformiza-
o de interpretao da lei federal quando houver divergncia entre
as decises sobre questes de direito material proferidas por Tur-
mas Recursais na interpretao da lei. So duas as situaes que au-
torizam o pedido de Uniformizao: 1) divergncia entre turmas da
mesma Regio, o julgamento ser em reunio conjunta das Turmas
em conflito, sob a presidncia do Juiz Coordenador; 2) divergncia
entre decises de turmas de diferentes regies ou da proferida em
contrariedade a smula ou jurisprudncia dominante no Superior
Tribunal de Justia ser julgada por Turma de Uniformizao, inte- 112
grada por juzes de Turmas Recursais, sob a presidncia do Coor-
denador da Justia Federal. Aqui se verifica a criao da Turma Na-
cional de Uniformizao de Jurisprudncia dos Juizados Especiais
Cveis e Criminais no mbito da Justia Federal.3
O microssistema dos Juizados Especiais adota um processo e o
correspondente procedimento com caractersticas especiais e singu-
lares, todas no sentido de acelerar o tempo para a entrega da presta-
o jurisdicional. No que concerne ao julgamento propriamente dito,
h uma profunda diferena, se comparada Justia Estadual tradicio-
nal. Trata-se do art. 6. da Lei no. 9.099/95, o qual autoriza o juiz a
adotar em cada processo a soluo para o litgio que reputar mais jus-
ta e equnime, sempre atento para atender aos fins sociais da lei e s
exigncias do bem comum.
A faculdade de poder julgar por equidade, aplicvel a todos os pro-
cessos que tramitarem pelo rito sumarissimo dos Juizados Especiais C-
veis e Criminais da Justia Comum, legada ao juiz o faz uma Justia muito
especial e, profundamente diferenciada da tradicional no que concerne
ao Incidente de Uniformizao de Jurisprudncia.4 Por isso, a instituio
3. Lei no. 10.259/01, que dispe sobre a instituio dos Juizados Especiais Cveis e Criminais no mbito da Justia Federal,
art. 14, pargrafos primeiro e segundo.
4. Lei no. 9.099/95, art. 6. O juiz adotar em cada caso a deciso que reputar mais justa e equnime, atendendo aos fins
sociais da lei e s exigncias do bem comum

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ESPECIAIS ESTADUAIS - REFLEXES
de uma Turma Nacional de Uniformizao, no mbito da Justia Comum,
nos moldes da adotada pela Justia Federal, carece de muita reflexo e
ponderao para no se ver desvirtuados os critrios que orientaram a
prpria instituio dos Juizados Especiais ( critrio da oralidade, simpli-
cidade, informalidade, economia processual e celeridade).5
O Superior Tribunal de Justia pretender submeter apreciao
do Congresso Nacional um projeto de lei destinado a alterar disposi-
tivos da Lei no. 12.153/09, que dispe sobre os Juizados Especiais da
Fazenda Pblica no mbito dos estados, do Distrito Federal para criar
a Turma Nacional de Uniformizao de Jurisprudncia dos Juizados
Especiais dos Estados e do Distrito Federal, obviamente tendo como
modelo a Lei n. 10.259/01, que dispe sobre os Juizados Especiais
Cveis e Criminais no mbito da Justia Federal.
O inteiro teor do texto sugerido no projeto de lei o seguinte:
Projeto de Lei sugerido pelo Superior Tribunal de Justia
que altera os arts. 18,19,20 e 21 da Lei 12.153/209 e acrescenta lhe
113 o art. 20-A para criar a Turma Nacional de Uniformizao de Jurispru-
dncia dos Juizados Especiais dos Estados e do Distrito Federal.

A PRESIDENTE DA REPUBLICA: Fao saber que o Congresso Na-


cional decreta e eu sanciono a seguinte lei: Art. 1. A Lei 12.153, de 22 de
dezembro de 2009, passa a vigorar com as seguintes alteraes:

Art. 18. Caber pedido de uniformizao de interpretao de


lei, incidentalmente em processos em curso, quando houver diver-
gncia entre decises proferidas por turmas recursais ou turmas de
uniformizao sobre questes de direito material.
Art. 19. O pedido fundado em divergncia entre turmas do mesmo es-
tado e do Distrito Federal ser julgado pela turma estadual de uniformizao,
sob a presidncia de desembargador indicado pelo tribunal de justia.
Art. 20. O pedido fundado em divergncia entre turmas recursais
de diferentes estados e do Distrito Federal ou entre turmas de uniformi-
zao estaduais que derem a lei federal interpretaes divergentes ou
decidirem em contrariedade a jurisprudncia dominante ou a smula
do Superior Tribunal de Justia ser julgado pela Turma Nacional, sob
a presidncia de ministro indicado pelo Superior Tribunal de Justia.
5. Lei no. 9.099/95, art. 2 O processo orientar-se- pelos critrios da oralidade, simplicidade, informalidade, economia
processual e celeridade, buscando sempre que possvel, a conciliao ou a transao.

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Pargrafo nico. Havendo arguio simultnea de incidentes de uni-
formizao dirigidos turma estadual de uniformizao e Turma Nacio-
nal, ser julgado em primeiro lugar o incidente dirigido Turma estadual.
Art. 20-A. Quando a orientao da Turma Nacional contrariar
smulas ou orientaes decorrentes do julgamento de recurso es-
pecial processado na forma do art. 543-C, do Cdigo de Processo
Civil, o ministro presidente da Turma Nacional poder, de ofcio ou
mediante provocao das partes e do Ministrio Pblico, suscitar a
manifestao do Superior Tribunal de Justia.
$ 1. Nos casos dos arts. 20 e 20-A, estando presente a plausibi-
lidade do direito invocado e havendo fundado receio de dano de difcil
reparao, poder o relator conceder, de ofcio ou a requerimento do
interessado, medida liminar determinando a suspenso dos proces-
sos nos quais a controvrsia esteja estabelecida.
$2. Os pedidos de uniformizao fundados em questes idnti-
cas e recebidos subsequentemente em qualquer das turmas recursais
ou das turmas estaduais de uniformizao ficaro retidos nos autos, 114
aguardando pronunciamento da Turma Nacional, ou se for o caso, do
Superior Tribunal de Justia.
$ 3. O relator poder requisitar informaes ao presidente
da turma recursal da turma estadual de uniformizao ou da Turma
Nacional, e, nos casos previstos em lei, ouvir o Ministrio Pblico
no prazo de cinco dias.
$ 4. Publicado o acrdo respectivo, os pedidos retidos refe-
ridos no $ 2. Sero apreciados pela turmas de origem para fins de
adequao ou manuteno do acrdo.
Art. 21. Aplicam-se ao pedido de uniformizao, no que couber,
os arts. 476 a 479, da Lei n. 5869/73- Cdigo de Processo Civil.
Art. 2. Os tribunais de justia e o Superior Tribunal de Justia.
No mbito de suas competncias, expediro, no prazo de 90 (noventa)
dias da entrada em vigor desta lei, normas regulamentando os proce-
dimentos a serem adotados para o processamento e o julgamento do
pedido de uniformizao.
$ 1. A reunio de juzes domiciliados em cidades ou estados
diversos dever ser feita, sempre que possvel, por meio eletrnico.
$2. O Superior Tribunal de Justia fornecer a estrutura ad-
ministrativa necessria para o funcionamento da Turma Nacional de

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ESPECIAIS ESTADUAIS - REFLEXES
Uniformizao de Jurisprudncia dos Juizados Especiais dos Estados.
$3. Esta lei entra em vigor 90 (noventa) dias aps a data da
publicao.

Braslia,
Com efeito, o sistema dos Juizados Especiais dos Estados e do
Distrito Federal no possui estrutura hgida que possibilite a unifor-
mizao da jurisprudncia. Recentemente as turmas de uniformiza-
o estaduais, de forma paulatina e, por iniciativa do Conselho Nacio-
nal de Justia tem sido instaladas pelos Tribunais de Justia Estaduais.
A ausncia da uniformizao da jurisprudncia no mbito dos
Juizados Especiais Cveis e Criminais Estaduais tem gerado contro-
vrsias, ensejando que no julgamento dos Embargos de Declarao
no Recurso Extraordinrio no. 571.572-8/BA o Supremo Tribunal Fe-
deral reconhecesse a necessidade de criar um rgo uniformizador
de interpretao da legislao federal para os Juizados Especiais esta-
115 duais. O julgado concluiu que a sua falta provoca insegurana jurdi-
ca e implica uma prestao jurisdicional incompleta em decorrncia
da inexistncia de outro meio eficaz para resolv-la, bem como de-
terminado, por conseguinte, que, at a criao do referido rgo, que
poder estender e fazer prevalecer a aplicao da jurisprudncia do
Superior Tribunal de Justia, caberia a este tal competncia por meio
de reclamao prevista no art. 105, inc. I, alnea f, da CF.
A reflexo que se faz necessria neste momento de elaborao
da proposta, ora em anlise no Superior Tribunal de Justia, visto que
a institucionalizao de uma Turma Nacional de Uniformizao de Ju-
risprudncia dos Juizados Especiais do Estado e do Distrito Federal,
pode desfigurar o microssistema idealizado pelo legislador autor da
Lei no. 9.099/95, ferir, profundamente os critrios que a nortearam e,
ainda, determinar o objetivo impossvel de uniformizar os julgamen-
tos proferidos com base na equidade.
Toda a vez que se trabalha para a introduo de instrumentos
processuais no ordenamento jurdico, habitualmente tem-se a ten-
dncia de afirmar que a negativa de adoo fere o amplamente deno-
minado ACESSO A JUSTIA.
Contudo, no olvidando que, o objetivo superior dos Juizados
Especiais a popularizao do acesso Justia, oferecendo ao juris-

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dicionado uma via rpida, econmica e desburocratizada para obter a
soluo de seus problemas jurdicos, sem fazer distino entre pobres
e ricos, posto que o acesso aos Juizados pauta-se, apenas, pelos limites
da competncia fixados na Constituio e na Lei no. 9.099/95 e, jamais
pela condio socioeconmica do cidado. O Prof. Cndido Dinamarco,
doutrinando sobre a referida Lei, afirmou, com muita propriedade, que
no se trata somente de regras procedimentais simplificadoras, mas
disso e da implantao de um novo processo, nova configurao das re-
laes entre juiz e partes no processo, novo modo de tutelar direitos.6
Os Juizados Especiais constituem uma justia estruturalmente
diferenciada da justia tradicional, porque para ser clere, precisou
construir instrumentos que se mostram absolutamente incompatveis
com a estrutura convencional da Justia Comum, tais como: participa-
o de conciliadores, partilha de trabalho com o juiz leigo no intuito de
realizar maior nmero de audincias e, consequentemente, solucionar
uma quantidade maior de processos, e, especialmente, reduziu o n-
mero de recursos, admitindo apenas um instrumento de irresignao 116
denominado, simplesmente, recurso, a ser julgado por uma Turma
Recursal constituda de juzes de primeiro grau de jurisdio.

III-NATUREZA JURDICA DO PEDIDO DE


UNIFORMIZAO DE INTERPRETAO -
RECURSO OU INCIDENTE

Nos termos do art. 5., caput, da Constituio, todos so iguais


perante a lei. O mandamento constitucional implica a adoo de de-
cises iguais para demandas da mesma natureza, no se admitindo
que o Poder Judicirio trate uns diferentemente dos outros, quando
houver identidade de situaes fticas e jurdicas.
Para cumprir a disposio constitucional o ordenamento pro-
cessual brasileiro dispe de mecanismos visando uniformizao de
decises judiciais divergentes sobre questes jurdicas idnticas. Nes-
se sentido, a razo de ser (1) do recurso especial com fundamento
na divergncia jurisprudencial (cf. o art. 105,III, c, da CF); (2) o insti-
tuto da uniformizao da jurisprudncia ( art. 476 do CPC); (3) dos
embargos infringentes (art. 530 do CPC); (4) dos embargos de diver-
6. Os juizados especiais e os fantasmas que os assombram. Fundamentos do processo civil moderno. Art. 3. Esta Lei ulo:
Malheiros, 2002, v.2, p.1426. 5. Ed. So Paulo.

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ESPECIAIS ESTADUAIS - REFLEXES
gncia em recurso especial e em recurso extraordinrio (art. 546 do
CPC); (5) do pedido de uniformizao de interpretao de lei federal
nos Juizados Especiais Federais (art. 14) da Lei 10.259/2001).
Segundo pacfico entendimento doutrinrio7, o instituto de uni-
formizao da jurisprudncia, previsto no art. 476 do CPC, ostenta na-
tureza jurdica de incidente e no de recurso. Isso porque o incidente
de uniformizao da jurisprudncia no se presta a alterar, nem para
cassar deciso anterior, mas para manter a unidade de entendimento
sobre determinada questo dentro do mesmo Tribunal.
De fato, o incidente de uniformizao da jurisprudncia tem fim
preventivo e no corretivo, uma vez que a divergncia j existe ante do
julgamento originrio (ou constatada no curso deste), quando, ento,
o rgo mais abrangente do Tribunal se pronunciar previamente ao
julgamento originrio, adotando determinada tese jurdica em abstrato,
que posteriormente ser observada pelo rgo fracionrio originrio.
Todavia, os embargos de divergncia em recurso especial e, em
117 recurso extraordinrio possuem, segundo o Cdigo de Processo Ci-
vil, expressamente a natureza jurdica de recurso, ex vi do art. 496,
VIII, porque a divergncia surge aps o julgamento, quando ento
dirimida por rgo mais abrangente do Tribunal, cujo entendimento
sobrepe-se ao julgamento originrio.8
Assim, na Justia tradicional a uniformizao de interpretao
pode ter dois tipos de natureza jurdica: um que se materializa em
incidente processual; o outro em mais um recurso a ser agregado ao
complexo sistema recursal previsto no Cdigo de Processo Civil.
O mbito da divergncia no pedido de uniformizao de inter-
pretao, nos termos do Cdigo de Processo Civil sempre intramu-
ros, isto , esse incidente ou recurso ser admitido quando a inter-
pretao dada por rgo fracionrio for divergente do julgamento
proferido por outro colegiado, mas sempre do mesmo tribunal. O
mesmo ocorre com os embargos de divergncia, que so voltados
para a uniformizao da jurisprudncia interna corporis, eliminando
7. Nesse sentido, vide: MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 11, ed. Rio de Janeiro
:Forense, 2004, v.5, p. 8: FADEL, Srgio Sahione, Cdigo de Processo Civil Comentado, Rio de Janeiro: Forense, 2004, p.546;
NERY JUNIOR, Nelson; NERY, Rosa M.A., Cdigo de Processo Civil comentado e legislao processual civil extravagante
em vigor, 7. ed. ver. e ampl. So Paulo: RT, 2003, p. 819; MESQUITA, Jos Igncio Botelho de, Da uniformizao da
jurisprudncia- uma contribuio para o seu estudo. RT 613/15.
8. No STF, o rgo competente para julgar os embargos de divergncia o pleno do tribunal. . No STJ, pela seo
competente, quando as Turmas divergirem entre si ou de deciso da mesma seo; ou pela Corte Especial se a divergncia
for entre Turmas e Seces diversas, ou entre Turma e outra Seco ou com a Corte Especial.

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o dissenso entre as turmas do mesmo Tribunal Superior, quer seja do
Supremo Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia.

IV- ANLISE DOS PROJETOS DE LEI SOB A TICA


DOS CRITRIOS QUE ORIENTAM OS JUIZADOS
ESPECIAIS ESTADUAIS

Postas as questes processuais inerentes ao sistema da Justia


tradicional cabe a anlise minuciosa da adoo do incidente ou do re-
curso de uniformizao de jurisprudncia em sede dos Juizados Espe-
ciais Estaduais e do Distrito Federal.
O Projeto de Lei da Cmara (PLC) n. 16/2007 (trata-se de pro-
jeto substitutivo do PL 4723 de 2004) para, repetindo procedimento
j implementado no mbito dos Juizados especiais federais, introdu-
zir a uniformizao de jurisprudncia nos juizados estaduais, quando
houver divergncias sobre questes de direito material, em decises
proferidas pelas Turmas Recursais. 118

Prev a proposta que: A divergncia ser dirimida em reunio


conjunta das Turmas em conflito, em caso de divergncia entre rgos
do mesmo Estado, ou pelo STJ, quando a deciso proferida estiver em
contrariedade com smula ou jurisprudncia dominante deste ou
quando as Turmas Recursais de diferentes Estados derem lei federal
interpretaes diferentes.
No Senado Federal, sob a relatoria do Senador Valter Pereira, o
projeto sofreu algumas alteraes, chegando-se a suscitar a incons-
titucionalidade material da proposio, notadamente o pargrafo 3,
do art. 50-A, a ser acrescido Lei 9.099/95.
Argumentou o ento relator que se pretendia dar nova atribui-
o ao STJ, extrapolando aquelas fixadas pelo art. 105 da Constituio
Federal. E aditou: Procura-se, em verdade, criar um recurso contra os
pronunciamentos da turmas recursais. Vale dizer, o projeto prope res-
suscitar de forma enviesada e mais prejudicial ao sistema, o recurso de
divergncia previsto no art. 47 da proposio legislativa que deu origem
Lei 9.099/95, j que eliminou um recurso que permitiria o alongamento
dos processos dos Juizados quanto os da Justia comum.
No mrito, o Senador-Relator reafirmou a necessidade de rejei-
o do projeto com os seguintes fundamentos: 1) por desvirtuar a ope-

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ESPECIAIS ESTADUAIS - REFLEXES
racionalidade processual dos Juizados Especiais, cujas caractersticas
bsicas so a celeridade, a informalidade e a economia processual; 2)
o proponente somente transplantou normas procedimentais, previstas
na Lei n. 10.259/01 para os Juizados Especial, em nada inovando na
ordem jurdica quer quanto a funcionalidade, celeridade e exigncias
da Justia Comum; 3) por ser o Juizado Especial Cvel no um novo rito
ou forma de uma tutela jurisdicional autnoma e diferenciada; e 4) por
se perceber que paulatinamente os juzes esto acolhendo a orientao
outorgada pelos Tribunais Superiores, obedecendo criteriosa imple-
mentao da uniformizao da jurisprudncia dominante.
Em razo da postura do Senador-Relator Valter Pereira, o Senador
Wellington Salgado apresentou voto divergente sugerindo a aprovao
do texto projetado, apenas com a supresso do pargrafo terceiro, do art.
50-A, isto , do dispositivo em que o relator aprovou a existncia de vcio
de inconstitucionalidade que concedia competncia ao STJ para dirimir
divergncia resultante do julgamento ocorrido nas Turmas Recursais.
119 Inmeras diligncias ocorreram no Senado Federal, como,
por exemplo, na Comisso de Constituio e Justia, a proposta
com o substitutivo, que, nas palavras do relator busca adequar a
medida idealizada pelo projeto a sua verdadeira natureza, que de
recurso e no de incidente prevendo-se o cabimento de pedido de
uniformizao de jurisprudncia, a ser interposto pela parte venci-
da sempre que houver, entre as Turmas Recursais de competncia
cvel do mesmo Estado, divergncia sobre questo de direito ma-
terial ou processual. Estabeleceu, ainda que, ao julgar o recurso, a
Turma de Uniformizao dever respeitar smula dos tribunais su-
periores e jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia originada
de julgamento de Recurso Especial repetitivo e processado na for-
ma do art. 543-C da lei 5869/73. Mas caso isso no ocorra, a parte
prejudicada poder apresentar reclamao ao STJ para preservar a
autoridade das decises da Corte, vale dizer, de suas smulas e da
orientao firmada em recursos especiais processados na forma
do art. 543-C, do CPC.
Como se pode observar, as opinies e os pareceres acerca dos
projetos so muitas e algumas, absolutamente, contrrias a prpria
instituio da Turma Nacional de Uniformizao de Jurisprudncia,
que no mbito restrito desse trabalho, arrolarei as razes de convic-

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o pessoal que, coligi a partir da experincia desde a implantao
dos Juizados de Conciliao e dos Juizados de Pequenas Causas.
Inicio analisando a constitucionalidade do projeto de lei a
partir do art. 98, caput, da CF, que instituiu os Juizados Especiais Es-
taduais organizados em apenas dois graus de jurisdio, jamais men-
cionando outro grau de jurisdio dedicado a uniformizar a jurispru-
dncia formada nas Justias dos Estados.
A pretenso de construir esse tipo de atividade judiciria, hie-
rarquicamente organizada, fere a ordem constitucional, isto porque,
por meio de lei federal ordinria, acaba submetendo os Juizados Es-
taduais a um novo tribunal (uma Turma Nacional). Esse vcio no
pode ser impingido aos Juizados Especiais no mbito da Justia Fede-
ral, isto porque, no pargrafo primeiro do art. 98, a Constituio au-
torizou lei federal para criar os juizados no mbito da Justia Federal.
Seguindo a anlise dos argumentos contrrios a instituio da
Turma Nacional de Uniformizao de Jurisprudncia no mbito dos Jui-
zados Estaduais, deve ser invocada a profunda violao aos critrios 120
que orientam o processo e o procedimento sumarissimo, especialmente
no que concerne ao critrio da simplicidade. No h dvida que no se
poder definir como simples um rgo julgador estruturado em vrios
graus de jurisdio, sendo que o mais elevado pretende uniformizar to-
das as decises proferidas num pas continental.
O critrio da simplicidade o mais significativo no mbito dos
Juizados Especiais Estaduais, porque a proposio, o objetivo filosfi-
co da instituio do Juizado Especial resolver o processo abdicando
o tecnicismo e formalismo, tpicos e inerentes aos trmites na Justia
Tradicional. A simplicidade ostenta significativa relevncia e deve
ser adotada e respeitada com rigidez, porque atende ao tipo de confli-
to com expectro de competncial restrita s causas de menor comple-
xidade e aquelas que no ultrapassem 40 SM.
A ausncia de complexidade compatvel com causas de
menor complexidade, que muitas vezes se apresentam muito
mais como uma ausncia de dilogo assertivo, com problemas de
vizinhana, com as dificuldades que o ser humano tem para viver
em sociedade quando olvida a solidariedade. Nesses conflitos a
relevncia de se cumprir procedimento desaparece e sobressai a
resoluo para viver melhor em sociedade. O mesmo ocorre com

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ESPECIAIS ESTADUAIS - REFLEXES
causas que no ultrapassem 40 SM, valor de pequena monta, que
serve muito mais para pautar uma vivencia em sociedade: no
devo fazer aos outros aquilo que no quero que me faam. Alis,
diante de qualquer tipo ou grau de complexidade est autorizado
o juiz a rejeitar a ao nos Juizados Especiais. Foi exatamente,
por causa da competncia restritiva, e minudenciada na Lei no.
9.099/95, que o microssistema dos Juizados Especiais aboliu o
rigorismo das formas.
Esmiuadas as razes de o processo e procedimento perante o Jui-
zado Especial se orientar pelo critrio da simplicidade, inconcebvel
aceitar que uma nova Lei venha ignorar tal critrio, transmutando-a de
uma instituio (simples) com nada mais que cinco graus de jurisdio.
Veja-se, hierarquicamente, como se compor o Juizado Especial
no mbito da Justia Comum, se vingar o projeto de lei que prope a
criao da Turma Nacional de Uniformizao dos Juizados Especiais
Estaduais: juiz de primeiro grau, Turma recursal, Turma Estadual de
121 Uniformizao de Jurisprudncia, Turma Nacional de Uniformizao
de Jurisprudncia e Superior Tribunal de Justia, em total dissinto-
nia com as metas constitucionais de instituio dos Juizados especiais
com o objetivo de privilegiar a rpida resoluo do litgio.
O terceiro fundamento que invoco para tambm respeitosa-
mente argumentar contra a fundao da Turma Nacional de Unifor-
mizao para os Juizados especiais no mbito da Justia comum
absolutamente tcnico: em sede dos Juizados Especiais permitido
ao juiz adotar em cada julgamento a deciso que reputar mais justa e
equnime, atendendo aos fins sociais da lei.9 Oportuno, nessa refle-
xo desdobrar o conceito de equidade, tendo como correspondente
da Justia Natural, a igualdade.
O saudoso Prof. Miguel Reale observava acerca da importncia
da equidade que: por muitos objetos de simples notas marginais,
enquanto que outros chegam mesmo a aponta-la como um conceito
intil, superado pela certeza das normas, segundo diretrizes objetivas
do progresso cientfico,10 contudo, necessrio reafirmar que a equi-
dade precisa mesmo ser constantemente reexaminada.
A equidade, antigamente era tida em sentido anlogo ao de jus-
9. Lei no. 9.099/95 Art. 6. O juiz adotar em cada caso a deciso que reputar mais justa e equnime, atendendo aos fins
sociais da lei e s exigncias do bem comum.
10. REALE, Miguel. A equidade no Direito do Trabalho. In, Revista da Faculdade de Direito. V. LXIX Fasc.I. So Paulo, USP, 1974, p.4.

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tia, pelo que por vezes se confundiam. Mais tarde, ampliando o seu
sentido, chegaram a equipar-la a caridade, interpretando-a como a
bondade, em virtude da qual no se exigia com rigor aquilo a que temos
direito, isto porque nos pertence ou nos devido, descambando para o
extremo de uma liberalidade desmedida, para relaxar, voluntariamente,
nossos prprios direitos, mesmo reais, em proveito de outrem.
Todavia no conceito atual no este o sentido de equidade, que
no se confunde com Justia, onde aplicada. Deve ser compreendida
como a igualdade de que nos falam os romanos. Nada mais do que
um abrandamento ou a benigna e humana interpretao da lei, para
a sua aplicao.
Equidade no Justia. Ela compe o conceito de uma justia
fundada na igualdade, tudo de acordo com o princpio jurdico e sem-
pre em respeito aos direitos alheios. Por vezes, possui um sentido bem
mais amplo, mostrando-se um princpio de direito natural, que pode
mesmo contrariar a regra do Direito Positivo. Sendo assim, a equidade
a que se funda na circunstncia especial de cada caso concreto, concer- 122
nente ao que for justo e razovel. Objetiva-se com a aplicao da regra
da equidade, no princpio que modera ou modifica a aplicao da lei
quando se evidencia de excessivo rigor, no que seria injusto. A equidade
acompanha a lei. E jamais poder ser contra ela.
O Cdigo de Processo Civil institui o princpio de que o juiz,
quando autorizado a decidir por equidade, aplicar a norma que
estabeleceria se fosse legislador.
A Lei no. 9.099/95, na sede dos julgamentos proferidos nos Jui-
zados Especiais Cveis no mbito da Justia Estadual, autorizou o uso
do princpio da equidade. Assim, sendo to amplo o conceito de equi-
dade, porque envolve, mais acentuadamente a pr-compreenso do
juiz no ato de julgar, evitando a aplicao mecnica da lei, sem que o
julgador propenda, com isso, para suas convices pessoais.
Esse modelo de julgamento gerar sempre decises cuja unifor-
mizao se torna absolutamente impossvel. Assim, quando se aplica
a regra de justia exigir-se- sempre a uniformidade, salientando
que esta conduz previsibilidade e segurana, permitindo o funcio-
namento estvel do ordenamento jurdico.
Diferente, quando se aplica a regra de equidade, porque
no se pode exigir a uniformidade. Repetindo, a guiza de enfati-

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ESPECIAIS ESTADUAIS - REFLEXES
zar: o juiz ao se deparar com uma lei insuficiente, mesmo sendo
justa, mas no capaz de conter toda a justia de julgamento que
o conflito merece, poder buscar na equidade a soluo efetiva-
mente justa e adequada do processo.
Reafirme-se, todo este modo singular de julgar s foi concebido
por causa da natureza dos conflitos que tramitam pelos Juizados Es-
peciais, causas de menor complexidade e de pequeno valor.
Em remate, aps ponderar todas as ideias universais acerca da
instituio da Turma Nacional de Uniformizao de Jurisprudncia
dos Juizados Estaduais, ousamos, com reverncia afirmar que se ope
a todos os princpios que norteiam a filosofia dos Juizados Especiais
da Justia Estadual, especialmente o da simplicidade, alterar a sua or-
ganizao para cinco (5) graus de Jurisdio e sob outro prisma, pro-
mover o alijamento dos julgamentos por equidade.

BIBLIOGRAFIA
123
BOLETIM DA ORDEM DOS ADVOGADOS. Revista Bimestral n. 21.
Lisboa, Portugal: julho/agosto 2002.

BOLETIM DA ORDEM DOS ADVOGADOS. Revista Bimestral n. 22.


Lisboa, Portugal: setembro/outubro 2002.

FALCO, Raimundo Bezerra. Hermeneutica. So Paulo: Editora


Malheiros, 2013.

MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Acesso Justia- condicionantes


legtimas e ilegtimas. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011.

MANCUSO, Rodolfo de Camargo. A resoluo dos conflitos e a funo


judicial no contemporneo estado de direito. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2010.
SANDEL, Michael J. Justia- o que fazer a coisa certa. Rio de Janeiro:
Editora Civilizao Brasileira, 2012.

SANTOS, Boaventura Souza. A Justia em Portugal: Diagnsticos e


teraputicas. Revista Manifesto 7, 2004.

Repensando o acesso Justia:


estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
SANTOS, Boaventura Souza. O acesso ao direito e justia: um
direito fundamental em questo. Coimbra Portugal: Observatrio
Permanente da Justia Portuguesa. Centro de Estudos Sociais.
Faculdade de Economia. Universidade de Coimbra, 2002.

SILVA, Vincios Fonseca e at al. Juizados Especiais - Homenagem ao


Desembargador Jos Fernandes Filho. Belo Horizante: Editora DelRey,
2011.

SOUZA, Wilson Alves de. Acesso Justia. Salvador: Editora Dois de


Julho, 2011.

STUMPF, Juliano da Costa. Poder Judicirio: morosidade e inovao.


Coleo Administrao Judiciria, vol. II. Porto Alegre: Editado pelo
TJ/RS, 2009

124

INSTITUIO DA TURMA NACIONAL DE UNIFORMIZAO DE JURISPRUDNCIA DOS JUIZADOS


ESPECIAIS ESTADUAIS - REFLEXES
Repensando o acesso Justia:
estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI

O ART. 43 DA LEI 9.099/95: ELEMENTOS


EMPRICOS EM PROL DA EXTENSO DA REGRA
PARA O PROCESSO CIVIL EM GERAL

Fernando da Fonseca Gajardoni


Faculdade de Direito de Ribeiro Preto da Universidade de So Paulo (FDRP-USP), Brasil
RESUMO

O estudo objetiva comprovar, atravs daapresentao e debatedos


dados estatsticos colhidos do Relatrio de Pesquisa do IPEA (Diag-
nsticos sobre os Juizados Especiais Cveis - 2013) e junto ao TJSP
(setor de estatsticas 1 e 2o graus), que a regra da suspensividade
automtica do recurso contra a sentena de 1o grau do processo ci-
vil brasileiro, tal como posta no art. 520 do CPC/1973, prejudicial
efetividade e celeridade processual, como tal, ao prprio Acesso
Justia. Tomando por base a regra do art. 43 da Lei 9.099/95 - que
confia ao magistrado a concesso, casustica, do efeito suspensivo ao
recurso inominado (casos de dano grave ao recorrente)-, prope-se a
extenso dessa regra do Sistema dos Juizados Especiais Cveis a todo
o processo civil brasileiro.

ABSTRACT
126
The study aims to demonstrate, through the presentation and discus-
sion of the statistical data collected from the IPEA Research Report
(Diagnostics on the Small Claims Court - 2013) and So Paulo State
Court of Justice, that the automatic suspensive effect of appeal affects
the effectiveness and promptness of Brazilian civil procedure, as such,
Access to Justice itself. Based on the rule 43 of Law 9.099/95 - that
trust to the judge the definition about the suspensive effect of the ap-
peal (cases of serious harm to the applicant) - proposed the extension
of this rule for all Brazilians civil proceedings.

PALAVRAS-CHAVE

Juizados Especiais. Recurso. Efeito suspensivo. Acesso Justia.


Efetividade

KEYWORDS

Special Civil Courts. Appeal. Access to Justice. Effectiveness.

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estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
1. A EXECUTIVIDADE IMEDIATA DA SENTENA
DE 1 GRAU COMO INSTRUMENTO
DE ACESSO JUSTIA

No lgico obrigar o vencedor da ao em 1 instncia a


esperar o tempo do duplo grau de jurisdio, quando o juiz j de-
clarou a existncia do direito postulado. Em outras palavras, a sen-
tena deve ter, em regra, executividade imediata, mesmo que em
carter provisrio (art.475-O, do CPC/73).
Afinal, em um sistema de Justia civil que se deseja (e se
projeta) efetivo, a sentena no pode ter o mesmo efeito de um
parecer; o 1 grau no pode ser mera instncia de passagem; e o
juiz monocrtico agente poltico com as mais relevantes funes
constitucionais , no pode ser responsvel, simplesmente, por de-
cidir quem vai recorrer de sua deciso (quando no ambos).
Pois to importante quanto permitir a mais ampla possibili-
dade de os interessados acessarem os rgos do sistema de Justia 127

(Judicirio, Ministrio Pblico, Defensoria Pblica, etc.), funda-


mental que sejam criados mecanismos processuais e extraproces-
suais capazes de tornar a distribuio da tutela jurisdicional mais
justa e eficaz.
A globalizao do Acesso Justia, sem o componente da efi-
ccia de seu produto, torna o sistema desacreditado: com o passar
do tempo, ningum mais se digna a acess-lo, crente de que a atu-
ao meramente figurativa, formal. Consequentemente, alm do
aumento da insatisfao social, a busca por autotutela e o desres-
peito aos direitos alheios acentua-se profundamente.
Exatamente por isso, quando da elaborao da Lei 9.099/95,
o legislador infraconstitucional ciente de que estava diante de
um sistema especial que tinha, como condio intrnseca, a efeti-
vidade (art. 98, I, da CF) -, estabeleceu, no art. 43, que o recurso
interposto contra a sentena de 1 grau ter somente efeito de-
volutivo, podendo o Juiz dar-lhe efeito suspensivo, para evitar dano
irreparvel para a parte.1
A regra vem ao encontro da expectativa social por uma Justi-
a real, efetiva, bem como cumpre a promessa principiolgica dos
1. Essa regra tambm adotada no recurso ordinrio da Justia do Trabalho (art. 899 da CLT) e na apelao nos processos
regidos pela Lei de Locaes (art. 58, V, da Lei n. 8.245/91) e Lei de Ao Civil Pblica (art. 14 da Lei 7.347/85).

O ART. 43 DA LEI 9.099/95: ELEMENTOS


EMPRICOS EM PROL DA EXTENSO DA REGRA
PARA O PROCESSO CIVIL EM GERAL
Juizados Especiais, de um processo simples e clere (art. 2 da Lei
9.099/95), em que as decises, se precisarem ser tomadas, o sero
de modo rpido, na ponta do martelo.

2. O ART. 43 DA LEI 9.099/95 COMO NATURAL


INIBIDOR DA PRTICA RECURSAL

O Sistema dos Juizados Especiais , eminentemente, focado no


1 grau de jurisdio.
Entre outras razes (entre as quais destaco a gratuidade ple-
na em 1 grau de jurisdio), a ausncia da suspensividade autom-
tica da sentena, pela simples interposio do recurso (art. 43 da Lei
9.099/95), pode ser apontada como uma das principais causas.
De fato, na medida em que a interposio do recurso deixa de adiar
a eficcia da sentena, fazendo com que o vencido tenha que cumprir, de
imediato a deciso, desestimula-se a prtica recursal frvola i.e., aquela
128 utilizada, exclusivamente, para ganhar tempo , fazendo com que, apenas,
os fiis na possibilidade de reforma do julgado, levem a questo ao 2 grau.
Para provar a afirmao, tem-se que nos anos de 2012 e 2013,
foram distribudos, junto ao Colgio Recursal da 38 Circunscrio Ju-
diciria Franca/SP (Tribunal de Justia do Estado de So Paulo)2,
respectivamente, 1.054 e 1185 recursos inominados. No mesmo pe-
rodo, foram distribudos nos Juizados Especiais Cveis e da Fazen-
da Pblica que integram a Circunscrio Judiciria referida, 12.566
(2012) e 7.371 (2013) aes em 1 grau.3 Percentualmente, do total
de feitos entrados no perodo, apenas em 8% (2012) e 16% (2013)
dos casos houve a interposio de recursos inominados.
Da mesma forma, dados do relatrio produzidos pelo IPEA so-
bre Juizados Especiais (2013)4 cuja pesquisa foi realizada perante
os Juizados Especiais Cveis dos Estados do Amap, Cear e Rio de
Janeiro -, tambm revelam que a quantidade de recursos apresenta-
dos baixa: em torno de 4,6% nos Estados do Amap e Cear, contra
aproximados 19% no Rio de Janeiro.
2. O Colgio Recursal da 38 Circunscrio Judiciria tem competncia sobre os Juizados Cveis, Criminais e da Fazenda
Pblica das Comarcas de Franca, Pedregulho e Patrocnio Paulista, abarcando uma populao mdia de 500.000
habitantes. Os dados apontados se referem, exclusivamente, aos feitos de natureza cvel, excludos, portanto, as aes
penais em curso perante o JECRIM, bem como os recursos interpostos nessa seara.
3. Fonte: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo (Juizados Especiais da Comarca de Franca, Patrocnio Paulista e Pedregulho).
4. Relatrio de Pesquisa: Diagnstico sobre os Juizados Especiais Cveis. Projeto desenvolvido por meio do termo de
cooperao tcnica no 002/2012 CNJ/IPEA.

Repensando o acesso Justia:


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Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
Recurso Embargos de Recurso
Inominado Declarao Extraordinrio
Amap 4,67% 0,55% 0%
Cear 4,59% 1,53% 0,31%
Rio de Janeiro 18,95% 3,68 0,53%

A pesquisa revela, ainda, que ausncia de apresentao do re-


curso tem manifesto impacto sobre o tempo mdio de tramitao das
aes nos juizados especiais cveis.
De fato, no estado do Cear, enquanto o tempo mdio total de
tramitao de processos nos quais no houve recursos de 470 dias,
o tempo mdio de tramitao dos processos nos quais houve qualquer
recurso de 1.019 dias (mais do que o dobro). No Amap esse impacto
de 417 dias de tramitao para processos em que no houve qual-
quer recurso contra 832 dias para processos nos quais houve qualquer
tipo de recurso (tambm o dobro). E no Rio de Janeiro essa variao de
129
tempo um pouco menor, chegando a 316 dias de tramitao para os
processos nos quais no houve recurso e 593 dias de tramitao para os
processos nos quais foram apresentados algum tipo de recurso.
Ou seja, sem a interposio do recurso e, sem dvida, uma das
causas disso a inexistncia de efeito suspensivo automtico pela sua
interposio -, o processo ganha em rendimento temporal, fazendo
com a que a tutela jurisdicional, e a consequente pacificao social,
sejam alcanadas de modo mais rpido.

3. A EXTENSO DA REGRA DA EFICCIA


IMEDIATA DA SENTENA DE 1 GRAU AO
PROCESSO CIVIL EM GERAL: UMA EXPECTATIVA
(AINDA) FRUSTRADA

Diante do exposto, a expectativa era que no Novo Cdigo de Pro-


cesso Civil Brasileiro (Lei 13.105/2015) fosse suprimida a suspenso
automtica (ex lege) dos efeitos da sentena apelvel. A atribuio do
efeito suspensivo, tanto quanto nos Juizados Especiais (art. 43 da Lei
9.099/95), restaria ao ponderado arbtrio do juiz, que o concederia,
apenas, nos casos de risco de dano grave pela possibilidade de incio
da execuo provisria.

O ART. 43 DA LEI 9.099/95: ELEMENTOS


EMPRICOS EM PROL DA EXTENSO DA REGRA
PARA O PROCESSO CIVIL EM GERAL
Contrariando, contudo, (i) a tendncia nacional e internacional a
respeito da temtica; (ii) a proposta do IBDP (Instituto Brasileiro de Di-
reito Processual Civil) gestada desde a dcada de 19905; (iii) os dados
existentes comprobatrios da pertinncia da mudana; (iv) a sugesto da
Comisso de Juristas nomeada para a elaborao do anteprojeto do CPC
(art. 908); iv) o prprio projeto aprovado no Senado Federal (art. 949);
e (vi) o coro quase que uniforme da doutrina especializada no assunto;
o do Novo CPC (art. 1.012 do CPC/2015), manteve a regra do CPC/1973
(art. 520, caput), que, como regra geral, torna automaticamente sem efei-
to a sentena de 1 grau sujeita a recurso de apelao.

4. RAZES PARA AMPLIAR A REGRA DO ART. 43 DA


LEI 9.099/95 PARA TODO O PROCESSO CIVIL

Basicamente, os defensores da suspenso automtica dos efei-


tos da sentena recorrvel apegam-se a 03 (trs) argumentos para
130 justificar a manuteno da regra atual do CPC/73 no Novo CPC (Lei
13.105/2015): a) risco de injustia, em razo dos irreversveis preju-
zos sofridos pelo recorrente/executado amparado pelo provimento
do recurso de apelao no Tribunal; b) incerteza, na medida em que
execues provisrias se iniciariam sem o referendo do duplo grau de
jurisdio; e c) insegurana jurdica, diante do fato de o nmero de
recursos providos pelos Tribunais ser expressivo.
As assertivas no se sustentam.
No h irreparveis prejuzos ao executado/apelante tutelado
pela deciso do Tribunal. A ausncia de efeito suspensivo da apelao
possibilitar, apenas, a execuo provisria do julgado, com todos os
condicionamentos a ela inerentes (responsabilidade objetiva do exe-
quente, prestao de cauo para fins de levantamento em dinheiro e
prtica de atos de expropriao, restabelecimento das partes ao status
quo ante no caso de provimento do recurso, etc.), os quais preservam,
suficientemente, o apelante/executado (vide art. 475-O do CPC/73 e
art. 534 do Projeto/Cmara). Ademais, sempre existe a possibilidade
de se obter, em casos de extremo risco, o efeito suspensivo da apela-
o perante o prprio juiz da causa ou Tribunal (agravo, cautelar, etc.).
5. A proposta se tornou o projeto de Lei n. 3.605/2004, que acabou no vingando. Era estabelecido que a apelao somente seria
recebida no efeito devolutivo, sendo recebida, entretanto, tambm no efeito suspensivo, quando: I proferida em ao relativa ao
estado ou capacidade da pessoa; II diretamente conducente alterao do registro pblico; III cujo cumprimento necessariamente
produza consequncias prtica irreversveis ; IV que substitua declarao de vontade; e V sujeita a reexame necessrio.

Repensando o acesso Justia:


estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
Como no h, tambm, incerteza pela ausncia de referendo da
sentena pelo duplo grau de jurisdio. No se subtrai do jurisdicio-
nado a oportunidade de recurso ao segundo grau (que conforme hoje
consenso, no regra absoluta). Apenas no se admite que, durante
o processamento e julgamento desse recurso, seja o tutelado pela sen-
tena de primeiro grau a vtima do tempo-processo.
Por fim, falsa a afirmao de que o nmero de apelaes provi-
das pelos Tribunais/Colgios Recursais elevado, o que afasta a tese
de insegurana jurdica e acaba com a justificativa lgica para a manu-
teno do efeito suspensivo automtico da apelao.
Nmeros dos Juizados Especiais acenam no sentido de que o
percentual de sentenas reformada bastante baixo (at menor que
o da Justia Comum).
Dados do j referido relatrio produzido pelo IPEA sobre Juizados
Especiais (2013)6, revelam que nos trs estados envolvidos pela pesquisa,
a interposio de recursos teve resultados negativos para as partes, no que
diz respeito alterao do resultado final. No Cear, 37,04% dos recursos 131
foram providos; no Amap, 22,22%; e no Rio de Janeiro, 16,19%.
No Estado de So Paulo, o percentual de reforma aparenta ser
ainda menor.
A tabela abaixo representa o resultado dos julgamentos dos re-
cursos inominados no Colgio Recursal da 38 Circunscrio Judici-
ria Franca/SP, nos anos de 2012 e 20137:
Parcialmente
Julgados Providos Improvidos
providos
2012 654 67 (10,25%) 67 (10,25%) 520 (79,5%)
2013 682 60 (8,8%) 99 (14,5%) 523 (76,7%)

O nmero de recursos inominados integralmente providos gira


em torno de 8,8% a 10,25% representativo, portanto, de 9,5% (mdia
ponderada) do total julgado. Note-se que o nmero de provimentos
parciais dos recursos inominados (geralmente para alterar valores in-
denizatrios por danos morais, ndices de juros, correo e seus termos
iniciais) ocorre entre 10,25% a 14,5% dos recursos julgados, o que cor-
responde, em uma mdia ponderada, a aproximados 12,37% do total.
6. Relatrio de Pesquisa: Diagnstico sobre os Juizados Especiais Cveis. Projeto desenvolvido por meio do termo de
cooperao tcnica no 002/2012 CNJ/IPEA.
7. Fonte: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo (Secretaria do Colgio Recursal da 38 Circunscrio Judiciria).

O ART. 43 DA LEI 9.099/95: ELEMENTOS


EMPRICOS EM PROL DA EXTENSO DA REGRA
PARA O PROCESSO CIVIL EM GERAL
Concluso: do total de recursos inominados julgados de 2012
a 2013 no Colgio Recursal da 38 Circunscrio Judiciria do TJSP
e nada leva a crer que o resultado seja muito diferente nos de-
mais Colgios Recursais do Estado -, 78,1% so improvidos, sendo
que os outros 12,3% (mdia) sofrem alteraes pontuais (provi-
mentos parciais).
Bem se v, ento, que a opo pela ausncia de efeito suspen-
sivo automtico do recurso inominado no Sistema dos Juizados Es-
peciais acertada. Privilegia-se uma maioria absoluta de 78% dos
jurisdicionados (90% em uma viso mais otimista, considerando os,
apenas, parcialmente providos), em detrimento de alguns poucos que
conseguem inverter o julgado na fase recursal (9,5%).
O cenrio no muito diverso na Justia Comum: tambm l, o
nmero de reformas proporcionalmente baixo em relao ao total
de recursos julgados.
As tabelas8 abaixo so representativas das apelaes julga-
132 das entre 2012/2013 (12 meses) pelas 02 (duas) principais Se-
es Cveis do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo (Pblico
e Privado9), que pela dimenso de sua movimentao judiciria no
cenrio nacional, pode perfeitamente ser utilizado como parme-
tro para estudo.10

8. Fonte: Setor de Estatstica da Secretaria de 2 instncia do TJSP (SJ 7.1).


9. A Seo de Direito Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, aps a unificao determinada pela EC 45/2004,
formada por 38 Cmaras e composta, quando completa, por 190 Desembargadores e 38 Juzes Substitutos em Segundo
Grau. A maior Seo do Tribunal est dividida em trs Subsees que, na unificao, acabaram guardando relao com as
matrias de competncia recursal da antiga composio do Tribunal de Justia (Direito Privado 01) e das composies dos
extintos Primeiro (Direito Privado 02) e Segundo Tribunais de Alada (Direito Privado 03).
10. Alm de o TJSP possuir os dados relativos ao julgamento dos recursos consolidados (o que facilitou sobremaneira a
pesquisa), vale destacar que esse Tribunal, sozinho, responde por praticamente metade (50%) do movimento judicirio da
Justia Estadual nacional, pese com apenas 22% do oramento total (Fonte: CNJ Justia em nmeros). Por isso crvel acreditar
que os resultados encontrados so representativos do que de ordinrio ocorre em toda a Justia brasileira (inclusive da Unio).
11. So de competncia da Subseo de Direito Privado 01: aes relativas a fundaes de direito privado, sociedades
paraestatais, associaes e entidades civis, comerciais e religiosas; aes relacionadas a direito de famlia e afins
(nulidade de casamento, separao judicial, divrcio, alimentos e revisionais, unies estveis), ao estado e capacidade
das pessoas (tutela e curatela), sucesses (inventrio, partilhas, testamentos, codicilos, herana), relacionadas posse
e direitos reais em geral (usucapio, reivindicatria, diviso e demarcao); aes relativas a loteamentos, seguro
habitacional, seguro-sade, contratos de planos de sade e responsabilidade civil; aes relativas a compra e venda (e
compromissos), cesso (e promessa), adjudicao compulsria de coisa imvel; aes paulianas e relativas a venda de
quinho, venda e administrao de coisa comum, responsabilidade civil contratual relacionadas com matria da prpria
seo, responsabilidade civil extracontratual, salvo a do estado; aes relativas a direitos de autor, propriedade industrial,
patentes, marcas, denominaes sociais, atos da junta comercial; aes de falncias, concordatas (e seus incidentes),
insolvncia civil fundada em ttulo executivo judicial; aes e procedimentos relativos a registros pblicos em geral; aes
de alienao judicial relacionada com matria da prpria seo; ao civil pblica relacionada com matria da prpria
seo; aes relativas a contribuies confederativas e assistenciais; e dela, ainda, a competncia residual.

Repensando o acesso Justia:


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Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
PRIVADO 0111 JULHO A DEZEMBRO DE 2012 JANEIRO A JUNHO DE 2013
APELAES APELAES
Resultado do
(colegiadas + PERCENTUAL (colegiadas + PERCENTUAL
julgamento
monocrticas) monocrticas)
Deram
4.980 + 93 17% 5.824 + 72 17,5%
provimento
Deram
5.404 + 31 18,3% 6.119 + 45 18,5%
provimento parcial
Negaram
19.057 + 236 64,7% 21.010 + 276 64%
provimento
TOTAL 29.801 100% 33.346 100%

PRIVADO 0212 JULHO A DEZEMBRO DE 2012 JANEIRO A JUNHO DE 2013


APELAES APELAES
Resultado do
(colegiadas + PERCENTUAL (colegiadas + PERCENTUAL
julgamento
monocrticas) monocrticas)
133
Deram
6.961 + 253 22,1% 7.014 + 454 21,4%
provimento
Deram
provimento 6.820 + 252 21,8% 7.306 + 317 22%
parcial
Negaram
17.827 + 466 56,1% 18.778 + 931 56,6%
provimento
TOTAL 32.579 100% 34.800 100%

12. So de competncia da Subseo de Direito Privado 02: aes oriundas de representao comercial, comisso
mercantil, comodato, conduo e transporte, depsito de mercadorias; aes de retribuio ou indenizao de
depositrio/leiloeiro; aes e execues de ttulos extrajudiciais; aes relativas a contratos bancrios nominais ou
inominados; aes relativas a franquia (franchising); aes discriminatrias de terras, servido de caminho e direito de
passagem; aes derivadas de consrcio; aes possessrias de imveis; aes de eleio de cabecel; aes civis pblicas,
monitrias e de responsabilidade cvel contratual relacionadas com matria da prpria seo; aes relativas a locao,
prestao de servios regidas pelo direito privado, inclusive as que envolvam obrigaes irradiadas de contratos de
prestao de servios escolares e fornecimento de gua, gs, energia eltrica e telefonia; aes relativas a prestao de
servios bancrios; e aes fundadas em contrato de carto de crdito.

O ART. 43 DA LEI 9.099/95: ELEMENTOS


EMPRICOS EM PROL DA EXTENSO DA REGRA
PARA O PROCESSO CIVIL EM GERAL
PRIVADO 0313 JULHO A DEZEMBRO DE 2012 JANEIRO A JUNHO DE 2013
APELAES APELAES
Resultado do
(colegiadas + PERCENTUAL (colegiadas + PERCENTUAL
julgamento
monocrticas) monocrticas)
Deram
4.965 + 96 18,5% 5.071 + 98 19%
provimento
Deram
5.617 + 49 20,8% 5.473 + 40 20,3%
provimento parcial
Negaram
16.286 + 344 60,7% 16.040 + 426 60,7%
provimento
TOTAL 27.357 100% 27.148 100%

PBLICO JULHO A DEZEMBRO DE 2012 JANEIRO A JUNHO DE 2013


APELAES APELAES
Resultado do
(colegiadas + PERCENTUAL (colegiadas + PERCENTUAL
julgamento
monocrticas) monocrticas)
Deram provimento 10.838 + 2.918 15,2% 22.368 + 2.157 21%
134 Deram provimento
10.025 + 834 12% 17.482 + 925 15,7%
parcial
Negaram
59.248 + 6.678 72,8% 67.763 + 6.107 63,3%
provimento
TOTAL 90.541 100% 116.802 100%

Observe-se das tabelas que nas sees cveis do TJSP, o nmero de


apelaes integralmente providas gira em torno de 15,2% a 22,1%, repre-
sentativo, portanto, de 18,7% (mdia ponderada) do total julgado (com
destaque para a Seo de Direito Pblico, com percentual de reforma no
2 semestre de 2012 em 15%). Note-se que o nmero de provimentos
parciais das apelaes (geralmente para alterar valores indenizatrios

13. So de competncia da Subseo de Direito Privado 03: aes de cobrana a condmino; aes de ressarcimento por
dano em prdio urbano ou rstico; aes e execues oriundas de contrato de alienao fiduciria em garantia; aes
relativas a direito de vizinhana e uso nocivo da propriedade; aes e execues relativas a honorrios de profissionais
liberais; aes relativas a acidente do trabalho fundado em direito comum, prevenes de acidentes e segurana do
trabalho; aes e execues relativas locao de bem imvel e mvel; aes de arrendamento rural e parceria agrcola;
aes e execues relativas a seguro de vida / acidentes pessoais; aes e execues relativas venda a crdito com
reserva de domnio; aes e execues relativas a arrendamento mercantil, mobilirio ou imobilirio; aes e execues
oriundas de mediao, de gesto de negcios e de mandato; aes e execues de crdito de serventurio da justia; aes
civis pblicas, monitrias e de responsabilidade civil contratual relacionadas com matria de competncia da prpria
seo; aes que versem sobre a posse, domnio ou negcio jurdico que tenha por objeto coisas mveis corpreas e
semoventes; e aes relativas a locao, prestao de servios regidas pelo direito privado, inclusive as que envolvam
obrigaes irradiadas de contratos de prestao de servios escolares e de fornecimento de gua, gs, energia eltrica e
telefonia; e aes relativas a acidentes de veculo e seguros correlatos

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por danos morais, ndices de juros, correo e seus termos iniciais) ocorre
entre 12% a 22% das apelaes julgadas, o que corresponde, em uma m-
dia ponderada, a aproximados 17% do total. Fcil concluir, portanto, que
do total de apelaes julgadas no 2 semestre/2012 e 1 semestre/2013,
65% delas com picos de 72,8% no 2 semestre de 2012 na Seo de Di-
reito Pblico14 - so improvidas, sendo que as outras 17% (mdia) sofrem
alteraes pontuais (provimentos parciais).
No faz o mnimo sentido, por isso, que 82% das partes benefi-
ciadas pela sentena de primeiro grau (recursos improvidos ou pro-
vidos parcialmente) ou mesmo os 65% em uma anlise menos oti-
mista dos dados (s as apelaes improvidas) -, tenham subtrado o
direito de executar provisoriamente a sentena, sob o inexplicvel ar-
gumento de que necessrio preservar a segurana jurdica dos 18%
(recursos providos) 30% (recursos providos e parcialmente provi-
dos) -, das partes que obtm xito nas apelaes interpostas. A regra
geral deve, sempre, privilegiar e promover a tutela da maioria, no da
minoria excepcionalmente tutelada pela 2 instncia (j adequadamente 135
protegidas pelas regras que informam a execuo provisria).

5. CONCLUSO

A busca por um (pseudo) consenso poltico em torno do Novo


CPC no pode servir de escusa para que se mutile a reforma mais es-
perada dos ltimos anos; aquela que permitir ao titular do direito j
reconhecido em primeiro grau antecipar medidas executivas na pen-
dncia da apelao; que inibir, naturalmente, a prtica recursal pro-
telatria de quem lucra com o tempo-justia (leia-se: Poder Pblico e
instituies financeiras)15.
Qui os legisladores, j na vigncia do Novo Cdigo, tenham
bom senso e coragem suficientes para modificar a Lei 13.105/2015
e estabelecer a regra da auto-executoriedade da sentena de 1 grau

14. E esse dado merece mesmo ser destacado. Comprova que as aes em que o Poder Pblico parte (Direito Pblico)
tm percentual de reforma menor dos que as aes em curso nas 03 (trs) subsees de Direito Privado. Ou seja, o maior
combatente do fim do efeito suspensivo automtico da apelao (o Poder Pblico) aquele cujas sentenas de 1 grau tm
o menor percentual de reforma.
15. Em 1991, em um momento de crtico congestionamento do Judicirio com aes que versavam sobre locaes, veio tona
a Lei n. 8.245/91, a prever que os recursos interpostos contra as sentenas tero efeito somente devolutivo. O resultado
colhido na prtica forense, margem de estatsticas seguras, demonstrou que tal alterao legislativa praticamente liquidou
o excessivo nmero de apelaes nessa matria. Principalmente em aes de despejo, cuja apelao, no mais das vezes, em
razo exatamente do efeito suspensivo, era utilizada com o intuito de protelar o cumprimento da deciso de primeiro grau.

O ART. 43 DA LEI 9.099/95: ELEMENTOS


EMPRICOS EM PROL DA EXTENSO DA REGRA
PARA O PROCESSO CIVIL EM GERAL
(prevista em todas as verses anteriores do que veio a se tornar o
NCPC), extinguindo a regra da suspensividade automtica da senten-
a recorrvel, e deixando que o magistrado, conforme a regra hoje
vigente no sistema dos Juizados Especiais (art. 43 da Lei 9.099/95),
casuisticamente estabelea a necessidade de obstar os efeitos da sen-
tena at o julgamento do recurso.

Se o que queremos uma legislao que, realmente, possa con-


tribuir para a efetividade e acesso ao sistema de Justia, essa , sem
dvida alguma, uma reforma irrenuncivel.

136

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AS AES DE PEQUENAS CAUSAS NA EUROPA1

Ana Montesinos Garca


Universidade de Valncia, Espanha

Andrea Justino
Traduo

Leslie S. Ferraz
Reviso tcnica da traduo

1. Artigo original em espanhol intitulado: Las Reclamaciones de Escasa Cuanta en Europa.


RESUMO

O processo europeu de pequenas causas, objeto do Regulamento n-


mero 861/2007 do Parlamento e Conselho Europeu, de 11 de julho de
2007, pretende melhorar o acesso justia, simplificando a resoluo
dos litgios transfronteirios em matria civil e comercial, cujo valor
no seja superior a 5.000 euros. Trata-se de processo opcional, ofe-
recido como alternativa s possibilidades existentes na regulamen-
tao nacional dos Estados membros. Foi criado especialmente para
ser utilizado por consumidores e pequenos profissionais, uma vez que
seu objeto facilitar o acesso tutela judicial para cobrana de crditos
transfronteirios que impliquem quantias de pequeno valor. A sentena
proferida pelo juizado ser diretamente reconhecida e executada em
outro Estado membro, sem necessidade do exequtur.

SUMRIO
138
El proceso europeo de escasa cuanta regulado en el Reglamento nm.
861/2007 del Parlamento Europeo y del Consejo de 11 de julio de
2007, pretende mejorar el acceso a la justicia simplificando la resolu-
cin de los litigios transfronterizos en materia civil y mercantil cuya
cuanta no exceda de los 5.000 euros. Nos encontramos ante un pro-
ceso opcional, ofrecido como una alternativa a las posibilidades exis-
tentes en la regulacin nacional de los Estados miembros. Est espe-
cialmente diseado para ser utilizado por consumidores y pequeos
profesionales, ya que lo que se pretende es facilitar el acceso a la tu-
tela judicial para el cobro de crditos transfronterizos que impliquen
cantidades de pequea cuanta. La sentencia dictada en el mismo ser
directamente reconocida y ejecutada en otro Estado miembro sin la
necesidad de exequtur.

PALAVRAS-CHAVE

Aes de Pequenas Causas. Processo Europeu de Pequenas Causas.


Litgios Transfronteirios em Matria Civil e Comercial. Regulamento
Europeu de Pequenas Causas.

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PALABRAS CLAVE

Reclamaciones de Escasa Cuanta. Tribunales. Proceso Europeo de Es-


casa Cuanta. Litigios Transfronterizos en Materia Civil y Mercantil.
Reglamento Europeo de Escasa Cuanta

I. AS AES DE PEQUENAS CAUSAS NA EUROPA E


O REGULAMENTO NMERO 861/2007

Atualmente, somos testemunhas de uma grande quantidade de


conflitos entre elementos que afetam diferentes Estados membros da
Unio Europeia; so conflitos que no envolvem elevadas quantias, pelo
contrrio, envolvem baixos valores. Contudo, por apresentarem com-
ponentes transfronteirios, acarretam maior complexidade e maiores
custos para serem solucionados.
A isso acrescentemos o fato de que, geralmente, quanto menor
a quantia objeto da controvrsia, maior a desproporo existente 139

entre a satisfao da tutela judicial e a despesa da sua tramitao.


As aes de pequena causa constituem a maior parte dos confli-
tos submetidos aos Tribunais. Diante de tal circunstncia, praticamente
todos os Estados membros da Unio Europeia incorporaram aos seus
ordenamentos jurdicos processos civis simplificados ou abreviados
para as demandas de pequenas causas, visando principalmente reduzir
os custos e acelerar o julgamento; encontramos especialmente proces-
sos de pequena causa simplificados em pases como a Alemanha, Es-
panha, Frana, Irlanda, Sucia e Reino Unido. H, no entanto, ocasies
em que tais processos no so eficazes para tratar de litgios transfron-
teirios, sendo necessria uma ao comunitria que impea que a in-
compatibilidade de sistemas jurdicos dos Estados membros dissuada
particulares e empresas a exercer seus direitos num autntico espao
europeu de justia (Arias Rodrguez, 2007, p.11).
Sem a harmonizao de um processo comum de execuo de
sentenas em processos de pequenas causas, os assuntos transfron-
teirios ficariam, na prtica, fora das possibilidades reais de xito nas
reclamaes de execuo e cobrana (Mart Mar, 2009, p. 4). pre-
ciso, portanto, evitar que as fronteiras nacionais sejam impedimento
para os credores efetuarem o recebimento de seus crditos.

AS AES DE PEQUENAS CAUSAS NA EUROPA


A este respeito, o Parlamento e o Conselho Europeus aprovaram
o Regulamento comunitrio que trata do processo europeu de peque-
nas causas, o Regulamento nmero 861/2007, no qual se destacam
os princpios de simplicidade, rapidez e proporcionalidade dos custos
na tramitao de uma ao europeia de pequenas causas. Os objetivos
prioritrios deste Regulamento so, de um lado, simplificar e acele-
rar os litgios transfronteirios de pequenas causas em matria civil
e comercial, reduzindo os custos de tramitao; de outro, suprimir os
procedimentos intermedirios para o reconhecimento e execuo das
sentenas proferidas num Estado membro da Unio Europeia em ou-
tros Estados membro. Recentemente, uma nova Regulao do Parla-
mento Europeu e do Conselho (EU 2015/2421, de 16 de dezembro de
2015) alterou a Regulao (EC) 861/2007, que criou o procedimento
de Pequenas Causas Europeu. O valor da demanda atualmente de
5.000 (cinco mil euros), ao invs dos iniciais 2.000 (dois mil euros).
Em suma, encontramo-nos diante de um processo de natureza
140 declaratria, pois trata-se de obter uma deciso judicial que valha como
ttulo executivo, destacando-se por sua sumariedade e tramitao abre-
viada. Alm disso, evidencia-se uma funo executiva predominante, no
sentido de que sua finalidade especfica, mais do que a resoluo do
litgio, a conquista de uma tutela sumria, seja mediante o cumpri-
mento voluntrio da deciso final adotada pelo tribunal, seja mediante
a execuo do ttulo por ela obtido(Loredo Colunga, 2006, p. 7).
Embora, na proposta inicial, a inteno fosse determinar a obri-
gatoriedade do processo europeu de pequenas causas em todos os lit-
gios transfronteirios europeus, o processo foi estabelecido, ao final, de
forma opcional, acrescentado s possibilidades j existentes na legis-
lao dos Estados membros da Unio Europeia. Seu principal objetivo
facilitar a obteno de uma sentena rpida e de baixo custo em de-
mandas de pequenas causas nos assuntos transfronteirios, bem como
eliminar todo obstculo ao reconhecimento e execuo da sentena no
territrio de outro Estado membro, substituindo o tradicional exequ-
tur por um certificado da resoluo2. Portanto, o processo europeu de
pequenas causas conviver com os prprios processos de cada ordena-
mento nacional, j que se configura como alternativa s aes judiciais
regulamentadas nos respectivos ordenamentos.

2. Exceto em matria de crditos no impugnados, que conta com regulamentao especfica.

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O processo europeu de pequenas causas aplica-se somen-
te aos assuntos transfronteirios em matria civil e comercial,
independentemente da natureza do rgo jurisdicional, quando
o valor de uma demanda, excludos os juros, despesas e custas,
no for superior a 5.000 euros na ocasio em que o rgo juris-
dicional competente receber o formulrio de demanda. Portanto,
este processo restringe seu mbito de aplicao territorial aos
assuntos transfronteirios, que so, para efeitos do Regulamento,
aqueles em que pelo menos uma das partes esteja domiciliada ou
tenha sua residncia habitual num Estado membro diferente da-
quele ao qual pertena o rgo jurisdicional onde ser distribu-
da a demanda. O momento a ser considerado para se determinar
se estamos perante um assunto fronteirio ser o da data em que
o rgo jurisdicional competente receber o formulrio de deman-
da. Assim sendo, ficam excludos os casos nos quais o elemento
transfronteirio surja posteriormente, como por exemplo, na fase
de execuo da sentena. 141
Caso exista uma pluralidade de partes, ser considerado su-
ficiente que uma delas resida ou esteja domiciliada num Estado
membro diferente daquele no qual se encontre o rgo jurisdi-
cional. Portanto, se uma das partes reside ou tem seu domiclio
num Estado membro diferente ao do rgo jurisdicional, ser
indiferente se a outra parte for nacional de um terceiro Estado,
permitindo-se de tal forma que litigantes no nacionais de um
Estado membro possam beneficiar-se do processo europeu. Con-
sequentemente, o Regulamento comunitrio no se aplicar nos
casos em que uma das partes seja de um terceiro Estado, enquan-
to a outra seja do Estado onde se encontre o tribunal. Em todo
caso, no se exige que o demandante e o demandado tenham seu
domiclio ou residncia habitual em diferentes Estados, mas sim-
plesmente que uma das partes o tenha em sede diferente daquela
do rgo jurisdicional.
O Regulamento europeu de pequenas causas, alm de de-
limitar territorialmente, delimita materialmente seu mbito de
aplicao, de forma que ser aplicado unicamente aos casos de
carter civil e comercial que apresentem natureza transfron-
teirtia, independentemente da natureza do rgo jurisdicional,

AS AES DE PEQUENAS CAUSAS NA EUROPA


quando o valor da demanda no ultrapassar 5.000 euros, exclu-
dos os juros, despesas e custas.
O Regulamento no limita o mbito de aplicao do proces-
so de pequenas causas a reclamaes de dvidas pecunirias, ad-
mitindo a reclamao de dvidas de natureza distinta, como de
dar ou fazer. Entretanto, exclui expressamente deste processo,
em primeiro lugar, em carter geral, as matrias fiscal, aduaneira
e administrativa, bem como os casos nos quais o Estado incorra
em responsabilidade por aes ou omisses no exerccio de sua
autoridade, isto , por acta iure imperii. O Regulamento estabe-
lece, de maneira taxativa, as matrias que devem ser excludas,
quais sejam: o estado e a capacidade jurdica das pessoas fsicas;
os direitos de propriedade derivados dos regimes matrimoniais;
obrigaes de alimentos, testamentos e sucesses; a falncia, os
procedimentos de liquidao de empresas ou de outras pessoas
jurdicas insolventes; os convnios entre falido e credores e de-
142 mais procedimentos anlogos; a seguridade social; a arbitragem;
o direito trabalhista; os arrendamentos de bens imveis, exceto
as aes sobre direitos pecunirios; e, por fim, as violaes do
direito intimidade e de outros direitos da personalidade, inclu-
sive a difamao.

II. OS TRIBUNAIS EUROPEUS


DE PEQUENAS CAUSAS

Cada Estado membro da Unio Europeia determina quais so


os tribunais nacionais competentes para conhecer as reclamaes
Europeias de pequenas causas. O Regulamento europeu no pre-
v nenhuma disposio referente determinao do rgo judicial
competente para a tramitao e resoluo dos processos europeus
de pequenas causas.
Quanto competncia objetiva e funcional, a ausncia de pre-
viso no Regulamento permite que o rgo jurisdicional competente
em cada Estado se conduza por sua prpria normativa interna. A ttu-
lo de exemplo, na Espanha so os Tribunais de Primeira Instncia ou
as Varas Comerciais, de acordo com o objeto da reclamao3.
3. Alguns Estados membros da Unio Europeia instituram rgos jurisdicionais especializados para tramitar este
processo europeu de pequena causa, como acontece na Finlndia, em Malta y no Estado Federado de Hesse, na Alemanha.

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Com respeito competncia territorial, nada tambm
mencionado no Regulamento de pequenas causas, motivo pelo
qual recorremos ao Regulamento 44/2001 do Conselho, de 22 de
dezembro de 2000, concernente competncia judicial, o reco-
nhecimento e a execuo de resolues judiciais em matria civil
e comercial.
Este ltimo Regulamento proclama uma srie de normas
que fixam a competncia territorial, impondo a regra geral do
foro do demandado ou do domiclio do consumidor, salvo casos
em que ser o lugar do cumprimento da obrigao, do dano ou em
que esteja localizado o imvel, entre outros. A determinao da
competncia pode resultar em questo complexa para um cida-
do leigo em Direito e assim, com a inteno de prestar ajuda s
partes, o formulrio padronizado de demanda previsto no Anexo
do Regulamento europeu de pequena causa proporciona uma lis-
ta de possveis critrios que permitem determinar a competncia
dos rgos jurisdicionais. 143
Parte-se da premissa de que o Regulamento europeu somente
instaura uma normativa bsica, ou seja, os aspectos fundamentais
que devem reger o funcionamento dos tribunais em que tramitam
o processo europeu de pequenas causas, sem, porm, regul-los
meticulosamente, remetendo-se supletivamente regulamentao
processual interna do Estado membro em todas as questes no ex-
pressamente previstas.
Um dos traos diferenciadores deste processo o fato de
no ser obrigatria para as partes a interveno de um advogado
ou representante profissional jurdico. Assim sendo, no pode-
r ser exigida sua presena. Isto no impede que qualquer das
partes comparea acompanhada de advogado, desde que assuma,
apesar de ter vencido o processo, o risco de pagar as despesas
decorrentes de tal assessoria, se o juiz considerar que as mesmas
no so proporcionais ao valor do objeto litigioso.
Como podemos verificar a seguir, um tero das pessoas que op-
tam por este processo serve-se de um representante legal, enquanto
uma porcentagem mais elevada utiliza o processo sem a devida repre-
sentao legal.

AS AES DE PEQUENAS CAUSAS NA EUROPA


Fonte: Special Eurobarometer 395, Wave EB.78.2 TNS Opinion &Social, abril 20134.

De maneira complementar e com a finalidade de garantir um


desenvolvimento adequado ao processo europeu de pequenas cau-
sas, atribui-se ao juiz a obrigao de assistir tecnicamente as partes,
144
ainda que somente para efeitos de responder s questes proces-
suais que possam surgir ao longo do mesmo, o que atende inexi-
gibilidade de representao de advogado ou outro profissional de
Direito. A ttulo de exemplo, entre outras, as questes processuais
que podem surgir so as seguintes: os prazos, a forma das notifica-
es, o aporte e prtica de prova, as consequncias da revelia, etc.
Nesta linha, o rgo jurisdicional no poder exigir das partes que
realizem uma avaliao jurdica na demanda.
Em todo caso, deve-se disponibilizar assistncia prtica s
partes, que deve incluir informao tcnica sobre a disponibilida-
de e preenchimento dos formulrios. Cada Estado membro deci-
de por quem e como prestada essa assistncia, podendo oscilar
entre um simples folheto informativo disponvel para o pblico
at a presena de um funcionrio judicial que preste assistncia
direta s partes.
A esse respeito, observando as estatsticas, podemos mencionar
que a maioria de pessoas solicita assistncia na hora de preencher o
formulrio de demanda, recebida de diversos agentes fora dos Tribu-
nais (36%) ou inclusive dos prprios Tribunais (11%), ao passo que
4. Este levantamento foi solicitado pela Comisso Europeia, Diretoria-Geral de Justia e coordenado pela DiretoriaGeral
para Comunicao. http://ec.europa.eu/public_opinion/index_en.htm

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32% no precisaram dessa assistncia. Por outro lado, a assistncia
no foi proporcionada a um de cada dez que a solicitaram.

Fonte: Special Eurobarometer 395, Wave EB.78.2 TNS Opinion &Social, abril 2013
145

A seguir analisaremos alguns aspectos do procedimento de pe-


quenas causas que, confrontados com litgios transfronteirios, ad-
quirem colorao especial. Estamos nos referindo fundamentalmente
ao idioma e aos prazos do processo.
Quanto lngua, o mais habitual nos processos de peque-
nas causas transfronteirios que no seja a mesma para as
partes e sequer para o Tribunal. Nestes casos, dever ser utiliza-
do o idioma vigente no Tribunal, tanto na petio inicial quanto
na contestao. Rege, em consequncia, a regra geral do forum
regit actum, mediante a qual as partes devem apresentar seus
formulrios no idioma do rgo jurisdicional ao qual remetida
a demanda.
Os formulrios-padro, disponveis nos anexos do Regulamento, es-
to traduzidos nas diferentes lnguas oficiais da Unio Europeia, sendo de
grande ajuda para a parte que litiga num Estado membro diferente do seu,
podendo, mediante a simples comparao do formulrio no idioma estran-
geiro com o formulrio escrito em seu idioma, saber como preencher cada
um de seus campos5.
5. Estes formulrios esto disponveis no Atlas Judicial Europeu, junto com uma ferramenta de traduo para todas as
lnguas oficiais, e no Portal Europeu e-Justia, como formulrios dinmicos com um auxiliar para preench-los.

AS AES DE PEQUENAS CAUSAS NA EUROPA


Na hiptese dos documentos apresentados serem redigidos
em lngua diferente ao idioma adotado pelo Tribunal, sua traduo
somente ser exigida se necessria para a prolao da sentena.
Notificadas, as partes podem negar-se a receber um documento, ou
devolv-lo no prazo de uma semana, se no estiver redigido na ln-
gua oficial do Estado membro ou se no estiver acompanhado de
uma traduo nessa lngua. So as partes que assumem os custos
da traduo, tendo o juiz o poder de decidir se inclui tais despesas
nas custas ou no.
Uma tramitao gil do processo europeu de pequenas cau-
sas requer que o tribunal competente se empenhe na determinao
de prazos reduzidos. Sempre que o rgo jurisdicional estabelecer
um prazo, dever informar parte interessada sobre as consequ-
ncias resultantes do seu descumprimento. Os prazos podero ser
ampliados quando, por circunstncias excepcionais, o juiz no te-
nha possibilidade de respeit-los. Ainda que no estejam previstas
146 sanes para o caso de descumprimento de tais prazos, os dados
disponveis mostram que a durao do litgio transfronteirio de
pequenas causas teve uma reduo drstica a partir da adoo do
Regulamento. A durao do processo europeu de 3 a 8 meses,
com mdia de 5 meses, enquanto, antes da adoo do Regulamen-
to, era de 2 anos e 5 meses no mximo6.

III. TRAMITAO DO PROCESSO EUROPEU DE


PEQUENAS CAUSAS

A simplicidade que se pode atribuir a este processo baseia-se


principalmente na disponibilizao de formulrios simples, unifor-
mes e multilngues s partes; no estabelecimento de um processo pre-
dominantemente escrito e na existncia de uma fase probatria flex-
vel, despojada de formalismos. Trata-se de um processo escrito que
se destaca por sua agilidade e que persegue a finalidade prioritria
de ser acessvel a todos os cidados que no possuem conhecimentos
jurdicos, nem dispem de assessoria jurdica.

6. Relatrio da Comisso ao Parlamento Europeu ao Conselho e ao Comit Econmico e Social europeu sobre a aplicao
do Regulamento (CE) n 861/2007 do Parlamento Europeu e do Conselho, pelo qual se estabelece um processo europeu
de pequena causa, Bruxelas, 19.11.2013 COM(2013) 795 final.

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1. A demanda

O processo europeu de pequenas causas tem incio quando o


demandante preenche por escrito a demanda - padronizada em for-
mulrio especfico, disponvel no anexo I do Regulamento Europeu
- devendo apresent-lo diretamente ao rgo jurisdicional competen-
te ou envi-lo pelo correio ou qualquer outro meio de comunicao
(fax, correio eletrnico, etc.) admitido pelo Estado membro no qual
tramite o processo. O formulrio de demanda pode ser preenchido
simplesmente pela seleo de mltiplos espaos, sem complexidade
alguma, limitando-se fundamentalmente descrio dos elementos
imprescindveis, o que facilita sensivelmente o incio do processo. Em
suma, trata-se de um formulrio que no requer informao comple-
xa que exija a ajuda de um advogado.
No quadro abaixo, podemos observar a percepo das par-
tes sobre o grau de facilidade na hora de preencher o formulrio
de demanda, transparecendo a sua simplicidade. De modo geral, 147
considera-se que o formulrio de demanda de fcil preenchi-
mento (62%), ainda que alguns indiquem a existncia de uma s-
rie de dificuldades (16 %).

Fonte: Special Eurobarometer 395, Wave EB.78.2 TNS Opinion &Social, abril 2013

Este no o nico formulrio com o qual vamos lidar, j que o


Regulamento contm quatro formulrios para a tramitao deste pro-
cesso, que so os seguintes:
AS AES DE PEQUENAS CAUSAS NA EUROPA
-Formulrio A: Formulrio de Demanda;
-Formulrio B: Solicitao do rgo jurisdicional para que se
complete ou retifique o formulrio de demanda;
-Formulrio C: Formulrio de contestao; e
-Formulrio D: Certificado referente a uma sentena proferida
no processo europeu de pequenas causas.

Recebida a demanda, ser examinada pelo tribunal competente,


que informar o demandante caso no se inclua no mbito de aplica-
o do Regulamento. Nas hipteses de inadequao do procedimento,
o rgo jurisdicional no deve processar a demanda como um litgio
europeu de pequenas causas, mas sim em conformidade com sua pr-
pria legislao processual.

2. Contestao

148 Aps o recebimento e verificao da demanda, o rgo juris-


dicional competente preencher a parte I do Formulrio padro de
resposta C e fornecer ao demandado, num prazo de catorze dias,
cpia do formulrio de demanda e, se for o caso, dos documentos
justificativos pertinentes, alm do formulrio de resposta adequa-
damente preenchido. O demandado, dentro do prazo de trinta dias
a contar da notificao da demanda, poder contest-la.
O requerido conta com as trs opes a seguir: a) pagar a quan-
tia reclamada, b) ignorar a existncia do processo, sem comparecer ao
mesmo ou finalmente c) opor-se demanda, recusando a existncia
do crdito ou seu valor, podendo inclusive formular uma demanda re-
convencional, se a seu ver for pertinente.
O pagamento voluntrio da dvida implica a satisfao da preten-
so e, assim sendo, o processo ser finalizado. Caso o rgo jurisdicio-
nal no receba resposta alguma por parte do demandado, ir proferir
a sentena, tendo por base, exclusivamente, os dados dos quais dispe.
Conforme j mencionamos acima, tambm pode acontecer que o de-
mandado conteste a ao, o que poder fazer preenchendo a parte II do
Formulrio padro de resposta C acompanhado, se for o caso, dos docu-
mentos justificativos pertinentes, devolvendo-o ao rgo jurisdicional.
Ele tambm pode utilizar qualquer outro meio adequado
para tanto, sem a obrigatoriedade de utilizar o citado formul-
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rio. Na resposta, deve declarar se aceita ou no a demanda na
totalidade ou se o faz de forma parcial, devendo, no caso de no
aceitao, justificar seus motivos.
Ademais, deve pronunciar-se sobre seu desejo de interpor
uma demanda reconvencional, devendo, para tanto, preencher
separadamente o Formulrio A. Neste caso, deve considerar o
valor dessa reconveno, pois no caso de superar o limite dos
5.000 euros, a demanda e a reconveno no tramitaro de acor-
do com o processo de pequenas causas, mas conforme as dis-
posies do Direito processual aplicvel no Estado membro no
qual tramita o processo.

3. Desenvolvimento procedimental

Recebida e admitida a demanda, o rgo jurisdicional determi-


nar o incio do processo de pequenas causas. A realizao de uma
audincia no obrigatria, mas aceit-la ou no de livre deciso do 149
tribunal, o que consideramos uma soluo flexvel, adaptvel a cada
caso concreto. Em todo caso, quando o rgo jurisdicional considerar
oportuno, poder realizar qualquer das trs aes seguintes:

a) Solicitar informao complementar s partes a respeito


da demanda;
b) Admitir a produo de provas;
c) Intimar as partes para uma audincia, que se realizar den-
tro do prazo de trinta dias a contar da data de recebimento da
intimao.

As provas consideradas necessrias para proferir a sen-


tena so determinadas pelo rgo jurisdicional. a fase de
produo probatria que reflete com maior clareza a deciso do
legislador europeu de evitar realizaes de audincias, desde
que, evidentemente, no sejam consideradas necessrias. Para
tanto, o rgo jurisdicional pode admitir que se produza a prova
mediante declaraes escritas das testemunhas, dos peritos ou
das partes o que pode reduzir consideravelmente as despesas
processuais, pois evitam-se despesas com deslocamentos, ma-
nuteno no Estado estrangeiro, etc. Tambm se admite a pro-
AS AES DE PEQUENAS CAUSAS NA EUROPA
duo probatria por meio de videoconferncia ou outros siste-
mas de comunicao 7.
Praticadas as diligncias anteriores ou se o rgo juris-
dicional estimar que no necessrio realizar qualquer atuao
complementar , conclui-se o processo e a sentena deve ser pro-
ferida dentro do prazo de trinta dias, a contar do recebimento da
resposta do demandado ou do demandante. Por solicitao das
partes, a sentena ser certificada mediante o Formulrio D, que
lhe outorgar exequibilidade imediata em qualquer Estado mem-
bro, sem necessidade do exequtur.
No devemos nos esquecer de mencionar que o Tribunal, no
momento julgado oportuno, tentar conciliar as partes. Embora
no se exija que isso ocorra durante a audincia, neste momen-
to processual que a tentativa de acordo frequentemente ocorre.
Consideramos que o ato de conciliao realizado em um processo
europeu de pequenas causas ser certificvel como ttulo execu-
150 tivo europeu (Gonzles Cano, 2009, p.79).
H dois meios de impugnao das sentenas proferidas nos
processos de pequenas causas: de um lado, os recursos ordin-
rios ou extraordinrios estabelecidos pelas legislaes internas
dos diversos Estados membros; de outro lado, a reviso da sen-
tena. Embora o regime de recursos deva ser proveniente da le-
gislao processual interna do Estado membro no qual foi pro-
ferida a sentena, exige-se um mecanismo de reviso da deciso
final proferida na ausncia de contestao do demandado ou nos
casos de no comparecimento do requerido na audincia convo-
cada pelo Tribunal.
Quanto s custas do processo europeu, estaro a cargo da
parte perdedora do processo. No entanto, o rgo jurisdicional
no a condenar a pagar essas custas processuais se considerar
que se tornaram desnecessrias ou que no guardam proporo
com o valor da demanda de pequenas causas. Assim sendo, dever
pagar exclusivamente as despesas necessrias, como notificao
e traduo dos documentos, desde que proporcionais ao valor da
demanda. Tais disposies tm a finalidade de cumprir os objeti-
7. Segundo consta no Relatrio da Comisso, em sete Estados membros as possibilidades de utilizao das TIC nos rgos
jurisdicionais so limitadas (menos de 10% dos rgos jurisdicionais) ou nulas, enquanto dez Estados membros oferecem a
possibilidade de comunicar-se atravs das TIC em todos os seus rgos jurisdicionais. COM (2013) 795, final.

Repensando o acesso Justia:


estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
vos de rentabilidade ou simplificao dos gastos aos quais aspira
este processo europeu. As custas do processo so determinadas
segundo a legislao nacional do respectivo Estado membro.

4. A execuo da sentena

A sentena que pe termo a um processo de pequena causa


deve ser imediatamente executiva e, portanto, provisoriamente
executvel, mesmo que haja recurso da parte prejudicada, sem
que seja necessria a prestao de fiana, pois, em termos gerais,
gozar de fora executiva sem prejuzo de um possvel recurso
ulterior. Provavelmente seja esta uma das maiores vantagens do
processo europeu de pequenas causas: permitir que a execuo
de suas sentenas se realize em qualquer Estado membro, sem
necessidade de se declarar sua executabilidade prvia, e sem a
possibilidade de oposio, pela parte contrria, a tal reconheci-
mento. Reina, portanto, o princpio geral da obteno do reco- 151
nhecimento e execuo de uma sentena proferida no processo
de pequenas causas em outro Estado membro.
A fase de execuo regida pelo Direito interno do Estado
membro no qual ela ocorre e, assim sendo, realiza-se em obser-
vncia da normativa processual de cada Estado membro, do mes-
mo modo que uma resoluo nacional. O demandado condenado
tambm poder se opor execuo segundo as regras previstas
na legislao do Estado onde ser executada a sentena. Em todo
caso, a execuo ser negada por solicitao da pessoa contra
a qual a sentena deva ser executada, se a sentena proferida
no processo europeu de pequenas causas for incompatvel com
uma sentena judicial ditada anteriormente em qualquer Estado
membro ou num terceiro pas, quando forem cumpridas as trs
condies seguintes:

a) A sentena anterior tenha o mesmo objeto e diga respeito s


mesmas partes;
b) A sentena anterior tenha sido proferida no Estado membro
de execuo ou cumpra as condies necessrias para ser reco-
nhecida no Estado membro de execuo;
c) No tenha sido alegado e no tenha sido possvel alegar a
AS AES DE PEQUENAS CAUSAS NA EUROPA
incompatibilidade durante o procedimento judicial no Estado
membro em que tenha sido ditada a sentena.

Em consonncia com os dizeres das linhas anteriores, o exequ-


tur da sentena de pequena causa torna-se desnecessrio, uma vez
que o processo europeu de pequena causa uma via especialmente
idnea para obter um ttulo executivo europeu, sendo esta, portanto,
uma de suas previses mais dignas de satisfao.

IV. REFLEXES FINAIS

Pudemos comprovar ao longo deste estudo que, no processo


europeu de pequenas causas, tratou-se de simplificar as normas
processuais de um processo judicial ordinrio em suas diversas
etapas, ou seja, desde o incio do procedimento, seu desenvolvi-
mento, a sentena e suas custas, at a execuo e, inclusive, a fase
152 de recursos. Tudo isso com o objetivo prioritrio de conseguir um
processo cujos trmites respondam a um nvel de complexidade
mnimo em proporo ao escasso valor econmico da reclamao
e proporcionar, ao mximo, o acesso dos particulares Justia. A
prtica demonstrou que foram reduzidas em 40% as custas dos
litgios transfronteirios de pequenas causas.
Apesar de tudo isso, temos que reconhecer que o processo eu-
ropeu de pequenas causas pouco utilizado. O nmero de demandas
varia consideravelmente entre os Estados membros, oscilando entre
somente 3 demandas na Bulgria e 1047 demandas na Espanha em
20128. Uma das principais razes de sua escassa utilizao baseia-se
no fato de ser um procedimento pouco conhecido, no somente entre
os consumidores como tambm entre os juzes. Como vemos a seguir,
o Eurobarmetro 395 mostra que 86 % dos cidados nunca ouviu fa-
lar deste processo. Por isso que consideramos de suma importncia
que os Estados membros dediquem mais recursos para melhorar suas
medidas de sensibilizao. A Comisso vem tratando de remediar o
problema da falta de conhecimento com uma srie de aes, entre as
quais se destacam a publicao de informao e de formulrios inte-
rativos em vrios websites da UE, mdulos especiais de formao para
juzes e profissionais de Direito e oficinas de formadores, etc.
8. COM(2013) 795 final.

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estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
No quadro a seguir, podemos observar as razes fundamen-
tais pelas quais este processo no utilizado. Apesar do principal
motivo residir na falta de necessidade, temos que considerar ou-
tras justificativas para tanto, como o seu baixo valor. Se pensar-
mos no nvel econmico de alguns Estados da Unio Europeia, a
determinao da quantia em 5000 euros chega a ser irrisria.
por isso que est sendo tratada na Unio Europeia uma futura
modificao neste valor, de forma a increment-lo at 10000 eu-
ros. Elevando-se este patamar, estima-se que at 217.500 novos
casos se beneficiaro deste processo9.
Outra das razes de seu pouco uso reside no fato de que
o Regulamento atual s pode ser aplicado aos litgios nos quais
pelo menos uma das partes est domiciliada ou reside num Es-
tado membro diferente do daquele em que se situa o rgo ju-
risdicional que conhece do assunto. Isso restringe seu mbito
de incidncia, no sendo aplicvel a outros assuntos transfron-
teirios, como os litgios entre partes domiciliadas num mesmo 153
Estado que apresentem um componente transnacional. Por essa
razo, em sua proposta de reforma do Regulamento de novem-
bro de 2013, a Comisso solicitou a ampliao de seu mbito de
aplicao territorial, com vistas a abranger todos os casos que
no so puramente internos, abrindo o processo europeu a todos
os assuntos com um elemento transfronteirio, inclusive aqueles
nos quais terceiros pases sejam parte.

9. Documento de trabalho dos servios da Comisso. Resumo da avaliao de impacto que acompanha a Proposta de
Regulamento n 861/2007, Bruxelas, 19.11.2013, SWD(201 3) 460 final.

AS AES DE PEQUENAS CAUSAS NA EUROPA


154

Fonte: Special Eurobarometer 395, Wave EB.78.2 TNS Opinion &Social, abril 2013

Fuente: Special Eurobarometer 395, Wave EB.78.2 TNS Opinion &Social, abril 2013

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Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
Apesar de sua pouca utilizao, vale ressaltar que a maioria dos
usurios que resolveram suas controvrsias por meio deste processo
ficou satisfeita: mais especificamente, como se observa na tabela aci-
ma, dois teros dos seus usurios saram satisfeitos com os resultados.

REFERNCIAS

Arias rodrguez, Jos manuel, Breves notas crticas sobre el proceso


europeo de escasa cuanta regulado en el Reglamento (CE) 861/07,
Revista del Poder Judicial, nm. 85, 2007.

Gonzlez cano, Mara isabel, Processo Europeo de escasa cuanta,


Tirant Lo Blanch, Valencia, 2009.

Loredo colunga, Marcos, Hacia un Derecho procesal europeo


reflexiones en torno al proyecto de procedimiento europeo de escasa
cuanta, Indret: Revista para el Anlisis del Derecho, nm. 325, 2006. 155

Mart mar, Joaquim, La ejecucin en Espaa del proceso europeo de


escasa cuanta, Diario La Ley, nm. 7204, Seccin tribunal, 25 junio
2009, ao XX, Editorial La Ley.
Special Eurobarometer 395, Wave EB.78.2, TNS Opinion &Social,
abril 2013, http://ec.europa.eu/public_opinion/index_en.htm

Informe de la Comisin al Parlamento Europeo, al Consejo y


al Comit Econmico y Social europeo sobre la aplicacin del
Reglamento (CE) n 861/2007 del Parlamento Europeo y del
Consejo por el que se establece un proceso europeo de escasa
cuanta, Bruselas, 19.11.2013, COM(2013) 795 final.

AS AES DE PEQUENAS CAUSAS NA EUROPA


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AS TURMAS RECURSAIS NO MBITO


DOS TRIBUNAIS REGIONAIS FEDERAIS

Firly Nascimento Filho


Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro (PUC-Rio), Brasil
RESUMO

O presente artigo analisar a atuao das Turmas Recursais no mbito da


Segunda Regio aps o advento da Lei no. 12.665, de 12 de junho de 2012.
A referida norma criou um novo sistema de provimento dos cargos das
Turmas Recursais no mbito dos Juizados Especiais Federais, criando
turmas nas cinco regies que compem a Justia Federal.
No sistema anterior os magistrados eram nomeados para exer-
cer mandatos. No atual, aplicam-se as regras de inamovibilidade. O
estudo analisar as causas sob exame das Turmas Recursais, sua es-
trutura e seu desempenho segundo estatsticas publicadas.

ABSTRACT

This article will examine the performance of courts of small claims in the
Second Region after the enactment of Law no. 12,665 of June 12, 2012.
157 That standard has created a new system for filling the positions of
courts of small claims under the Special Courts Federal, creating
classes in the five regions that make up the Federal Court.
Under the previous system the magistrates were appointed to
carry out mandates. In the current, apply the rules of tenure. The study
will examine the causes under examination of courts of small claims,
its structure and performance according to published statistics.

PALAVRAS-CHAVE

Juizados Especiais Federais. Turmas Recursais. Justia Federal.

KEYWORDS

Federal Special Civil Courts. Courts of Appeals. Federal Justice.

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1. BREVE HISTRICO

Os Juizados Especiais sucederam os antigos Tribunais de


Pequenas Causas criados na dcada de 80 e que tiveram, poca,
pouco desenvolvimento.
O acesso Justia atravs desses tribunais passou a ter rele-
vncia com a instituio dos Juizados Especiais Cveis e Criminais
criados a partir da Lei no. 9.099/95 na esfera da Justia dos Estados.
Dois aspectos revelam-se de extrema relevncia nessa orga-
nizao: a) a gratuidade de Justia; b) a celeridade das decises
judiciais, bem como sua implementao.
Considero que a no obrigatoriedade de advogado no se
situa no aspecto de ampliao de acesso Justia na medida em
que o mesmo atua em prol da administrao da Justia e sua pre-
sena tcnica de extrema importncia at mesmo para a realiza-
o de um dos atos mais importantes nesse sistema que consiste
na possibilidade de conciliar interesses contrapostos. 158
Por fora de ausncia de previsibilidade constitucional a
Justia Federal no teve implantada na sua organizao judici-
ria os Juizados Especiais o que somente restou possvel diante
da aprovao da emenda constitucional no. 22 de maro de 1999
que alterando o art. 98 da Constituio Federal permitiu a cria-
o, por lei, desses rgos.
Essa autorizao legal surgiu com a Lei no. 10.259, de julho
de 2001 que entrou em vigor seis meses aps a data de sua publi-
cao. Ento, de forma efetiva, a Justia Federal somente passou
a ter na sua organizao os Juizados Especiais a partir de 2002.
Com os Juizados, tambm surgiu a autorizao para a ins-
tituio de Turmas Recursais tomando-se como modelo o j ado-
tado no mbito das Justias Estaduais, Juzes designados pelo
Tribunal respectivo e exercendo mandato, portanto no sendo
dotados das garantias naturais da magistratura, uma das quais a
inamovibilidade.
Essa perspectiva foi modificada com o advento da Lei no.
12.665, de junho de 2012, com vigncia imediata, que gerou no-
vos contornos organizao das Turmas Recursais, objeto de
anlise no presente trabalho.

AS TURMAS RECURSAIS NO MBITO


DOS TRIBUNAIS REGIONAIS FEDERAIS
2. OS JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS.
COMPETNCIA

Os Juizados Especiais Federais nos termos da Lei no.


10.259/2001 possuem competncia cvel e criminal, esta ltima para
os delitos de menor potencial ofensivo, seguindo o padro adotado
pela Lei no. 9.009/95.
No mbito cvel a competncia pode ser estabelecida pelo valor
dado causa, atualmente correspondendo a sessenta salrios mni-
mos, afastando-se do limite imposto aos Juizados Estaduais que mon-
ta a quarenta salrios mnimos.
Quanto matria, optou o legislador por excluir vrios temas,
que so previstos no art. 3. 1. e que so: a) as causas entre Estado
estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domici-
liada ou residente no Pas; b) as causas fundadas em tratado ou contrato
da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional; c) a dispu-
159 ta sobre direitos indgenas; d) as aes de mandado de segurana; e) as
aes de desapropriao; f) as aes de diviso e demarcao; g) as aes
de populares; h) execues fiscais; i) as aes por improbidade admi-
nistrativa; j) as demandas sobre direitos ou interesses difusos, coletivos
ou individuais homogneos; l) as aes sobre bens imveis da Unio, au-
tarquias e fundaes pblicas federais; m) as aes para a anulao ou
cancelamento de ato administrativo federal, salvo o de natureza previ-
denciria e o de lanamento fiscal; n) as aes que tenham como objeto a
impugnao da pena de demisso imposta a servidores pblicos civis ou
de sanes disciplinares aplicadas a militares.
Esse rol indica quais os temas que seriam considerados pelo le-
gislador ordinrio de maior complexidade e, por fora dessa caracte-
rizao, excludo da competncia dos Juizados Especiais.
Essa relao exclusiva indica que os temas examinados pelos
Juizados e, por consequncia, passveis de reviso pelas turmas re-
cursais, so amplos, ao contrrio de uma ideia generalizada de que
somente cabem nos Juizados Federais causas que tratem de ques-
tes previdencirias.
Observando-se a organizao interna dos Juzos na Segunda
Regio pode ser constatado que existem instalados na capital dez Jui-
zados Especiais sendo seis com competncia cvel e quatro com com-

Repensando o acesso Justia:


estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
petncia previdenciria. No presente momento, apesar de previstos
na norma que rege a competncia da regio restam dois Juizados Pre-
videncirios com competncia previdenciria a serem instalados no
bairro de Santa Cruz e quatro de competncia cvel com instalao
prevista para o bairro de Campo Grande.
Vrios so os atos normativos que cuidam da competncia no
mbito da Segunda Regio sendo o originrio em vigor, com altera-
es posteriores, a Resoluo no.42 de 23 de agosto de 2011 que sub-
divide as regies do Rio de Janeiro e do Espirito Santo.
No que concerne ao Rio de Janeiro temos: a) regio da Capital; b)
regio de Niteri e Baixada Litornea; c) regio da Baixada Fluminense; d)
regio Norte Fluminense; e) Regio Sul Fluminense; f) Regio Serrana.
No Espirito temos: a) regio da Capital; b) regio Sul do Espirito
Santo; c) regio Norte do Espirito Santo.

3. TURMAS RECURSAIS
160

Desde o advento da Lei no. 9.009/95 que estruturou os Juizados


Especiais existe a previsibilidade de um rgo de segunda instncia
denominado de Turma composta por trs magistrados togados (art.
41, par. 1. ).
No Rio de Janeiro foram denominadas de Turmas Recursais e
originariamente compostas por magistrados designados pelo Tribu-
nal Regional Federal para cumprimento de mandatos, nos mesmos
moldes do que ocorre ainda hoje no Tribunal de Justia do Estado do
Rio de Janeiro.
Esse modelo prosseguiu at o advento da Lei federal No. 12.665,
de 02.08.2012, regulamentada pela Resoluo T2-RSP-2012/00061
de 03 de agosto de 2012 que autorizou a instalao de cinco Turmas
Recursais, sendo quatro na Seo Judiciria do Rio de Janeiro e uma
na Seo Judiciria do Espirito Santo.
Cada turma foi estruturada com trs magistrados federais ti-
tulares e um suplente sendo a composio estabelecida pelo critrio
geral de remoo de magistrados e ausentes candidatos, pelo critrio
de promoo.
Nunca demais relembrar que a carreira de magistrado de pri-
meiro grau tem seu ingresso, exclusivamente, pelo mtodo do concur-

AS TURMAS RECURSAIS NO MBITO


DOS TRIBUNAIS REGIONAIS FEDERAIS
so pblico de provas e ttulos e promoo na carreira de forma alter-
nada, por antiguidade e por merecimento. Esses mesmos critrios so
utilizados nas remoes.
O fato que essa modificao permitiu que os magistrados pu-
dessem caminhar na carreira tendo em vista que o surgimento de
novos Juzos, nas vrias regies, inclusive na Segunda, no se mostra
suficiente para resolver essa questo, sendo comum que o magistrado
permanea por cerca de dez anos atuando como Juiz Substituto.
Esse aspecto no foi realado e nem parece ser relevante para
o sistema dos Juizados Especiais vez que o mote para essa reorgani-
zao est na melhor prestao dos servios judicirios, diante do au-
mento da demanda nesse setor da Justia, caracterstica do acesso
Justia. Mas, ao que tudo indica, um efeito colateral benfico para a
carreira da magistratura federal.
Outro aspecto, apontado na pesquisa que o IPEA realizou nos
Juizados Especiais do Amap, Cear e Rio de Janeiro consiste no
161 tempo de exerccio da magistratura. Embora no tenha includo as
turmas recursais, dada a sua atividade recente os membros que
integram esses rgos esto dentre os mais experientes da magis-
tratura, com mais de dez anos de carreira, o que os torna valiosos
rgos de reviso das decises de primeira instncia aqui enten-
didas como proferidas pelos Juzes dos Juizados Especiais (cf. Pes-
quisa Ipea, pg. 20).
Os Juizados Especiais federais ainda possuem outras peculiari-
dades na estrutura definida pela Lei no. 10.259/2002.
De inicio existe a previso de um Juiz Coordenador dos Juizados
Especiais, em regra, integrante do tribunal. Em caso de decises diver-
gentes entre turmas da mesma regio esse conflito deve ser dirimido
por reunio conjunta das turmas em conflito. Caso o conflito ocorra
nacionalmente deve ser composto por turma nacional de uniformiza-
o de jurisprudncia presidida pelo Coordenador da Justia Federal
que um Ministro do STJ.
Nessa linha, ao passo que as questes decididas na esfera de
competncia dos Juizados Especiais Estaduais regidos pela Lei no.
9.099/95 no so controladas pelo Superior Tribunal de Justia, o
mesmo no ocorre com as decises dos Juizados Especiais Federais
quando suas decises confrontam a jurisprudncia do STJ.

Repensando o acesso Justia:


estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
Apesar de inexistir a previsibilidade de recurso fora da siste-
mtica dos Juizados Especiais a jurisprudncia acabou permitindo o
manejo do recurso extraordinrio, mas no do especial diante da nor-
mativa imposta pela Constituio Federal.

4. TURMAS RECURSAIS E SEGUNDA REGIO

A Lei no. 12.665/2012 criou um novo modelo para as Turmas


Recursais federais e, concomitantemente, houve a gerao de novas
setenta e cinco vagas de magistrados titulares desses rgos em todas
as regies da Justia Federal. Somente para efeito ilustrativo foram
vinte e cinco turmas na Primeira Regio (com setenta e cinco cargos),
dez turmas na Segunda Regio (com trinta cargos), dezoito turmas
na Terceira Regio (com cinquenta e quatro cargos), doze turmas na
Quarta Regio (com trinta e seis cargos) e dez turmas na Quinta Re-
gio (com trinta cargos).
No total foram criados duzentos e vinte e cinco novos cargos de 162

Juiz Federal Titular de Turma Recursal.


Nessa nova organizao o Juiz ser lotado e ter as prerrogati-
vas gerais da magistratura: inamovibilidade, irredutibilidade de sub-
sdios e vitaliciedade.
Com isso equipara-se a atuao dos magistrados que atuam
nas turmas aos ocupantes dos cargos nos demais juzos, na condio
de titulares.
Na sistemtica que regulamentou a lei referida no mbito da
Segunda Regio (a Resoluo T2-RSP-2012/00061 de 03 de agos-
to de 2012) cinco turmas foram instaladas sendo quatro na Seo
Judiciria do Rio de Janeiro e uma na Seo Judiciria do Espirito
Santo. Posteriormente a Resoluo no. TRF2-RSP-2013/00015 de
21.03. 2013 autorizou a instalao de mais uma turma na Seo
Judiciria do Espirito Santo.
Antes do advento da nova organizao as turmas recursais do
Rio de Janeiro possuam um mecanismo de comunicao com a pu-
blicao das suas decises mais relevantes, o Boletim TR que, alm de
repositrio jurisprudencial tambm identifica os movimentos histri-
cos da formao desses rgos julgadores. A primeira edio data de
janeiro de 2004, poca em que atuava como Coordenador dos Juiza-

AS TURMAS RECURSAIS NO MBITO


DOS TRIBUNAIS REGIONAIS FEDERAIS
dos Especiais o atual Presidente do TRF, Srgio Schwaitzer. O Boletim
tem inmeras publicaes e a ltima data de fevereiro de 2014.
O exame desses boletins revela-se importante vez que demons-
tra a atuao das Turmas em vrios temas indicando a ampla gama de
atividades a que est submetida.
Em 2004 os precedentes indicados eram de direito previdenci-
rio, deciso sobre dependncia econmica para percepo de penso
e de responsabilidade civil, no caso da CEF pelo saque indevido de nu-
merrio da conta de correntista, aplicando-se aqui o Cdigo de Defesa
do Consumidor, com inverso do nus da prova.
Ainda em 2004 o Boletim nmero dois indica que a Turma Na-
cional de Jurisprudncia prevista na lei dos Juizados e vinculada ao
Superior Tribunal de Justia acolheu a interpretao das Turmas do
Rio de Janeiro sobre a aplicao de reajustes aos militares em funo
de uma lei de 1993.
Na mesma publicao as decises mais relevantes foram de di-
163 reito previdencirio, sobre reabilitao profissional, aposentadoria
por idade e um conflito de competncia entre Juizados tambm sobre
tema previdencirio. Alem disso, uma deciso proferida sobre militar
ex-combatente e outra sobre danos morais devidos a militar por ofen-
sas no ambiente castrense.
O Boletim nmero trs indica decises sobre direito previdenci-
rio, aposentadoria por idade, levantamento de FGT, concurso pblico
de carreira militar, beneficio de assistncia social, aposentadoria de
Juiz Classista e beneficio previdencirio a portador de HIV.
No nmero quatro do Boletim TR a par de noticias de julgamen-
to a informao e que as turmas recursais ganharam estrutura admi-
nistrativa em prdio situado na Avenida Venezuela. As matrias so
de beneficio assistencial, responsabilidade civil do Estado para por-
tadores do vrus HIV, gratificao temporria para Procuradores da
Fazenda e contratos imobilirios vinculados ao SFH.
O Boletim nmero cinco estampa manchete de reconhecimento
a servidora pblica estatutria de aproveitamento de tempo de servio
com contagem especial em perodo anterior ao seu ingresso no servio
pblico. As demais matrias em destaque so de beneficio assistencial,
Mandado de Segurana contra ato de Juiz do JEF, responsabilidade civil
por danos morais contra a CEF, gratificao para servidores do INSS.

Repensando o acesso Justia:


estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
Na ltima publicao de 2004, de numero seis so indicadas
decises sobre responsabilidade civil por saque indevido de FGTS,
cancelamento indevido de plano de sade de servidor pblico, res-
ponsabilidade civil do Estado por aquisio de doena, correo de
benefcios previdencirios.
O ano de 2005 abre com o Boletim nmero sete e a publicao
de ato decisrio sobre peculato culposo ocorrido no mbito da CEF.
Outra deciso debate o eventual direito dos procuradores autrquicos
a frias de sessenta dias. Em complemento, deciso em Mandado de
Segurana contra ato de Juiz do JEF, dano moral por extravio de enco-
menda da ECT e penso por morte de segurado do INSS.
O Boletim de nmero oito comunica a repercusso da jurispru-
dncia sobre reajustes dos militares em decorrncia de lei de 1993,
com aumento expressivo no nmero de demandas. Quanto s decises
uma sobre horas-extras de servidores da Unio, seguida por outra de
penso militar, acompanhadas de duas sobre direito previdencirio e
uma sobre auxlio-alimentao. 164
Questes tributrias sobre incidncia de imposto de renda e
contribuio previdenciria foram tema do Boletim de nmero nove.
Acompanham uma questo de direito previdencirio e outra de direi-
to tributrio atinente a compensao.
Ainda em 2005 questes sobre valores devidos a aprovados
em concurso pbico, abre o Boletim nmero dez, seguida de deba-
te sobre divida decorrente de anuidade de Conselho Profissional,
acrescida de questo sobre cancelamento de plano de sade, outra
sobre incidncia de imposto de renda sobre dcimo-terceiro salrio,
uma previdenciria, outra de dano moral e finalizando uma sobre
competncia dos JEFS.
O ano de 2006 inicialmente analisado pelo Boletim de n-
mero onze e indica como primeiro paradigma decisrio o pertinente
a iseno de taxa de inscrio em concurso pblico. A seguir relato
de deciso sobre responsabilidade civil em decorrncia de erro ju-
dicirio, acompanhada de uma sobre auxlio-recluso e outra sobre
danos morais a gestante.
O Boletim TR nmero doze apresenta uma deciso sobre be-
neficio previdencirio, seguida de outra sobre responsabilidade
civil da Unio por duplicidade de CPFs. Indica uma deciso sobre

AS TURMAS RECURSAIS NO MBITO


DOS TRIBUNAIS REGIONAIS FEDERAIS
concurso de admisso em escola pblica e outra sobre beneficio
previdencirio. Refere deciso sobre responsabilidade civil por sa-
que indevido. Finaliza com uma deciso previdenciria sobre aux-
lio-doena.
A seguir o Boletim TR nmero treze apresenta, de inicio, duas
decises sobre temas previdencirios e emenda sobre anlise de sa-
que da conta do FGTS fora das regras legais expressamente previstas.
Finaliza com duas decises sendo uma tratando de responsabilidade
civil do Estado e outra sobre competncia dos JEFS.
Quase na concluso de 2006 o Boletim nmero quatorze indica
decises sobre cumulao de vencimentos com beneficio previdenci-
rio, penso por morte, responsabilidade civil do Estado.
J avanando em 2007 o Boletim nmero quinze apresenta inme-
ros excertos de julgamento sobre reviso de benefcios previdencirios,
responsabilidade civil do Estado, converso de tempo de servio especial,
responsabilidade civil da CEF por despesas indevidas em carto de crdito.
165 Ainda em 2007 o Boletim nmero dezesseis indica um jul-
gamento de beneficio previdencirio, outro de responsabilida-
de civil da CEF sobre cheque especial e outra sobre negativao
indevida. Finaliza com um julgamento sobre aplicao de multa
pelo DNIT.
O Boletim TR nmero dezessete abre com um julgamento so-
bre competncia dos JEFS sobre direito sade pblica. A seguir um
julgamento sobre responsabilidade da CEF em decorrncia de trava-
mento de porta giratria. Indica um precedente sobre beneficio previ-
dencirio e outro sobre imposto de renda.
Em 2008 o Boletim nmero dezoito inaugura com uma deci-
so de procedncia de Mandado de Segurana contra Juiz de JEF. Em
seguida uma deciso sobre plano de sade da CAARJ. Concluindo os
precedentes o ltimo diz respeito a responsabilidade civil da CEF por
financiamento a construtoras.
O Boletim nmero dezenove indica tambm um Mandado de Se-
gurana contra ato de Juiz de JEF. Outro julgado diz respeito a assistn-
cia mdico-hospitalar e o derradeiro sobre prestao da CAARJ.
Continuando em 2008 o Boletim nmero vinte apresenta as se-
guintes decises: a) reviso de RMI; b) aposentadoria proporcional; c)
assistncia social; d) auxlio-transporte.

Repensando o acesso Justia:


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Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
O Boletim nmero vinte um enfoca os seguintes precedentes:
a) contribuio previdenciria; b) penso por morte; c) imposto de
renda.
Em 2009 temos o Boletim TR nmero vinte e dois indicando os
seguintes julgados: a) militar e direito ao adicional de permanncia;
b) converso de tempo de servio em atividade insalubre.
Ainda em 2009 o Boletim nmero vinte e trs abre sua indica-
o com ato decisrio sobre Mandado de Segurana coletivo impe-
trado por Sindicato. Em seguida, julgado sobre teto constitucional.
Finaliza com julgado sobre responsabilidade civil da CEF por saques
indevidos.
O Boletim nmero vinte e quatro relaciona julgados em 2010. O
primeiro sobre auxlio-doena. O segundo sobre converso de tempo
de servio especial. O terceiro discute o regime de pagamento pela
competncia em face de verbas decorrentes de deciso judicial.
Continuando em 2010 o Boletim nmero vinte e cinco tambm
abre com deciso proferida em Mandado de Segurana contra ato ju- 166
dicial. Outro trar de assistncia social. O ultimo cuida de aposenta-
doria por idade.
O Boletim TR nmero vinte e seis indica como primeiro prece-
dente um sobre aposentadoria especial. O segundo trata de questo
tributria (prescrio).
J passando para 2011 o Boletim TR nmero vinte e sete abre
com julgado sobre concesso de beneficio previdencirio a portugue-
sa residente no Brasil. O de nmero vinte e oito traz vrios enunciados
de jurisprudncia e julgados sobre penso por morte e responsabili-
dade civil da CEF.
O Boletim de nmero vinte e nova tambm traz vrios julgados
da Turma Nacional de Uniformizao de Jurisprudncia e um julgado
sobre concesso de beneficio previdencirio a italiano radicado no
Brasil. Alm disso um precedente sobre refugiado no Brasil.
Avanando pelo ano de 2012 o Boletim nmero trinta apresen-
ta um precedente sobre auxlio-doena. Outro sobre responsabilidade
civil da CEF sobre bilhetes de loteria.
O de nmero trinta e um tambm indica um julgado sobre res-
ponsabilidade civil da CEF e outro sobre a responsabilidade civil da
Unio por impedimento de viagem internacional.

AS TURMAS RECURSAIS NO MBITO


DOS TRIBUNAIS REGIONAIS FEDERAIS
O Boletim nmero trinta e dois apresenta como primeiro jul-
gado um sobre a responsabilidade da CEF em relao a cancelamen-
to de venda imobiliria. Um segundo julgado aduz ao SUS. O terceiro
indicado trata de assistncia social. O ultimo precedente indica uma
pretenso de ressarcimento por desvio de funo.
Em 2013 o Boletim nmero trinta e trs abre com um julgado so-
bre seguro-desemprego e indenizao. Continua com outro julgado sobre
assistncia social. Em seguida apresenta um precedente sobre levanta-
mento de FGTS. Finaliza com uma deciso sobre crime ambiental.
O Boletim nmero trinta e quatro inaugura a citao de prece-
dentes com um atinente a responsabilidade civil por desconto de pres-
taes em folha de pagamento. Apresenta outro sobre responsabilidade
civil de hospital. Conclui com dois julgamentos sobre responsabilidade
civil da CEF e outro sobre converso de tempo de servio.
O derradeiro Boletim examinado j ingressa no ano de 2014 e
apresenta quatro precedentes sobre os seguintes temas: a) financia-
167 mento estudantil; b) responsabilidade civil do Estado; c) penso por
morte; d) restabelecimento de aposentadoria.
Ressalte-se que a partir da instalao das novas turmas a ju-
risprudncia apresentada reflete a atuao das quatro novas Tur-
mas Recursais.
Da mera referncia aos julgados indicados para publicao ve-
rifica-se a importncia dos litgios previdencirios e de responsabili-
dade civil que importam em relevante nmero de casos examinados.

5. CONCLUSES

A partir das orientaes traadas pelo Conselho Nacional de


Justia o sistema de estatsticas do Poder Judicirio comeou a fazer
parte do planejamento estratgico da instituio. evidente que aqui
no se analisa a qualidade das decises mas, sim, o nmero que pro-
ferido tendo em vista a quantidade de processos.
As decises que possuem mais qualidade so indicadas para
publicao, no caso, relacionadas no Boletim TR que foi objeto de r-
pido e superficial exame anteriormente.
O ltimo Boletim (nmero 35) indica que foram proferidas no
perodo de junho a setembro de 2013, 12.123 decises monocrticas,

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18.842 julgamentos em sesso, 22.676 novos processos distribudos,
21.030 processos baixados e remanescendo cerca de 30.157.
Verifica-se que, apesar do expressivo nmero de julgamentos
ainda permanecem em estoque inmeras pendncias, o que refora a
necessidade de instalao das demais turmas previstas no mbito da
Segunda Regio.
Esse dado deve ser reforado por um dos diagnsticos contidos
na pesquisa do IPEA-CJF que indicou um perodo de tempo bastante
longo de tramitao nos Juizados Especiais com foco especial no tem-
po de demora no julgamento dos recursos (cf. pg. 35).
A atuao das Turmas Recursais com sua nova estrutura revela-
-se um avano na realizao dos objetivos colimados pelo amplo aces-
so Justia que se pretende realizar atualmente no Brasil.

168

AS TURMAS RECURSAIS NO MBITO


DOS TRIBUNAIS REGIONAIS FEDERAIS
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BREVE ANLISE: MEDIAO DE PEQUENAS CAUSAS


NA INGLATERRA E NO PAS DE GALES1

Susan Prince
Universidade de Exeter, Inglaterra

Berenice Malta
Traduo

Leslie S. Ferraz
Reviso tcnica da traduo

1. Artigo original em ingls intitulado Small talk: mediating small claims proceedings in England and Wales
RESUMO

Este artigo versa sobre o servio de mediao gratuito oferecido aos liti-
gantes que recorrem ao juizado de pequenas causas e busca aferir se o ser-
vio proporciona uma contribuio valiosa ao oferecimento de justia
civil na Inglaterra e no Pas de Gales e, fundamentalmente, se melhora
o acesso justia. O uso da mediao tem sido apoiado por normas e
polticas governamentais desde 1996, quando as reformas ao Acesso
Justia foram introduzidas por Lord Woolf. A informalidade e a re-
duo do foco no contraditrio, inerentes mediao, oferecem uma
abordagem significativa e distinta da forma pela qual os litgios eram
tratados pelos tribunais no passado. O foco desse artigo aferir se so
oferecidos servios justos e proporcionais aos usurios dos juizados de
pequenas causas ingleses.

ABSTRACT
170
This article addresses whether the free mediation service estab-
lished for litigants using the small claims court makes a valuable
contribution to civil justice provision in England and Wales and,
fundamentally, enhances access to justice. The use of mediation
has been supported by government rules and policy, especially
since 1996, when the Access to Justice reforms were introduced
by Lord Woolf. The informality and diminution of adversarial focus,
inherent in mediation, brings a significant and different approach
to the way litigation has been handled by the courts in the past.
The focus of this article is upon whether a just and proportionate
service is offered to users of the English small claims court.

PALAVRAS-CHAVE

Mediao. Pequenas Causas. Acesso Justia. ADR

KEYWORDS

Mediation. Small Claims. Access to Justice. ADR

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INTRODUO

Este artigo versa sobre o servio de mediao gratuito oferecido


aos litigantes que recorrem ao juizado de pequenas causas e busca afe-
rir se o servio proporciona uma contribuio valiosa ao oferecimento
de justia civil na Inglaterra e no Pas de Gales e, fundamentalmente, se
melhora o acesso justia. O uso de mediao tem sido apoiado por nor-
mas e polticas governamentais, especialmente desde 1996, quando as
reformas de Acesso Justia foram introduzidas por Lord Woolf (WO-
OLF, 1996). A mediao , em geral, estimulada em todas as categorias de
justia civil no Reino Unido1 e tambm utilizada como complemento de
uma srie de sistemas judiciais. Ademais, tem se revestido de um carter
cada vez mais importante nas disputas comerciais, trabalhistas e de fam-
lia (BLAKE, BROWNE AND SIME, 2013). A informalidade e a reduo do
foco no contraditrio, inerentes mediao, oferecem uma abordagem
significativa e distinta da forma com que os litgios eram tratados pelos
tribunais no passado. O foco desse artigo aferir se so oferecidos servi- 171
os justos e proporcionais aos usurios do juizado de pequenas causas
na Inglaterra.
Em 2005, o Departamento de Assuntos Constitucionais (atual-
mente, o Ministrio da Justia) desenvolveu um servio gratuito de
mediao para o juizado de pequenas causas, aps ter implementado
trs modelos muito distintos, analisados em relao a critrios elen-
cados pelo governo, que consideravam tanto o ndice de acordos obti-
dos quanto a satisfao dos usurios.
Na primeira experincia, realizada na Corte do Condado de Man-
chester, um mediador, contratado pelo governo atravs do departamen-
to competente, foi encarregado da resoluo de disputas por mediao,
realizadas tanto pessoalmente quanto por telefone (DOYLE, 2006). Em
Reading, a prioridade do projeto-piloto era a orientao e informao dos
litigantes de pequenas causas (CRAIGFORTH, 2006). O modelo de media-
o institudo na Corte do Condado de Exeter foi realizado por advogados
do escritrio de advocacia local, Devon and Exeter Law Society (PRINCE
E BELCHER, 2006).
O modelo atual usado pelas Cortes baseia-se, principalmente,
no teste conduzido em Manchester, eleito pelo Ministrio da Justi-
1. Ver tambm S Blake, J Browne and S Sime, The Jackson ADR Handbook, (Oxford: OUP, 2013).

BREVE ANLISE: MEDIAO DE PEQUENAS CAUSAS NA INGLATERRA E NO PAS DE GALES


a por oferecer altos ndices de satisfao do usurio e de acordos
entre as partes (REID E DOYLE, 2007). A oferta de mediao em
mbito nacional teve incio em 2007. O objetivo do Servio de Me-
diao de Pequenas Causas (SCMS), anunciado no site do Minist-
rio da Justia, poupar para as pessoas o tempo e as despesas que
seriam incorridas com o comparecimento em juzo (MINISTRIO
DA JUSTIA, 2014). Porm, h dvidas se o Servio de Mediao de
Pequenas Causas atinge um real equilbrio entre eficincia e justi-
a social e, dessa forma, se oferece um servio justo e proporcional
aos usurios de pequenas causas2.

O PROCESSO DE PEQUENAS CAUSAS

Os casos cveis na Inglaterra e Pas de Gales so divididos em trs


tipos: pequenas causas, procedimentos sumrios e causas mltiplas.
Pequenas causas, em geral, tratam de casos que so considerados di-
172 retos e no valor mximo de 10.000 (1.000 para aes de danos pes-
soais)3. Os procedimentos sumrios lidam com casos de at o valor m-
ximo de 25.000 e causas mltiplas lidam com causas mais complexas
e de valor mais alto. As pequenas causas enfatizam seu apelo aos que
precisam de acesso fcil justia: maior flexibilidade, informalidade e
um procedimento muito menos oneroso (PRINCE, 2007). Contudo, no
est claro em que medida as pequenas causas so, de fato, acessveis;
muitos temem ir a juzo e tm medo do procedimento envolvido para
ajuizar a ao, sem mencionar o preocupante potencial de aumento de
custos4. Isso pode levar a uma reduo no volume das causas ajuizadas,
resultando em uma falta de remdios judiciais acessveis (GENN, 1999).
O processo de pequenas causas foi originalmente criado
para lidar apenas com tais temores. Foi introduzido pela Lei de
Administrao da Justia de 1973 (atualmente Normas da Corte
do Condado de 1981). Seu objetivo era oferecer um servio muito
mais informal e agilizar causas de baixo valor no sistema legal. Por
esse motivo, as partes no precisariam contratar advogado, uma
vez que o processo deveria ser simples e, portanto, dispensar as
formalidades normalmente encontradas em um julgamento. Nas
2. As recentes reformas de Jackson da justia civil priorizaram uma abordagem mais proporcional justia civil, em geral.
Ver Lord Justice Jackson, Review of Civil Litigation Costs: Final Report (TSO, London, 2009).
3. Civil Procedure Rules 1998 (SI 1998 3132) Parte 27.
4. HC Consumer Rights Bill Deb, 11 Fevereiro, 2013, col 55.

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primeiras audincias, no incio dos anos 70, o limite financeiro de
uma pequena causa era de 75. Este limite foi aumentado seis ve-
zes nos treze ltimos anos (MADGE, 2004). Mais recentemente, o
limite foi aumentado na primavera de 2013, de acordo com as Nor-
mas de Processo Civil (Alteradas) de 2013, majorando o limite de
valor das pequenas causas de 5.000 para 10.000. A majorao do
limite significa que um maior nmero de casos ser alocado ao jui-
zado de pequenas causas (THE GUARDIAN, 2012). Em virtude das
normas sobre limite de custos das pequenas causas, menos partes
tm acesso representao nas Varas Cveis.
Portanto, como no normalmente possvel recuperar custas
em pequenas causas5, o aumento do limite de pequenas causas tam-
bm representa um consequente aumento do nmero de litigantes
sem advogado (LIPs - litigants-in-person) perante as Cortes (THE OB-
SERVER, 2011). Mesmo nos anos 90, o nmero de LIPs era to grande
que se dizia que grande parte das atividades das Cortes do Condado
no tinha a participao de advogados (BALDWIN, 1997A). Quando 173
percebida uma desigualdade entre as partes, tal como uma grande
empresa ajuizando uma causa contra uma pessoa fsica, fica a critrio
do juiz julgar e sanar quaisquer desigualdades. Nas pequenas causas
aceitvel que o juiz seja mais intervencionista e inquisitrio do que
em outros casos cveis (BALDWIN, 1997B).
Pequenas causas compem a maior parte do acervo das Varas
cveis. No perodo de trs meses, de outubro a dezembro de 2012,
houve 15.041 casos alocados ao juizado de pequenas causas (MINIS-
TRIO DA JUSTIA, 2013). Este total representa um pouco menos da
metade de todos os casos das Cortes cveis. O nmero de casos est
diminuindo ligeiramente e, desde 2007, observa-se uma tendncia
de reduo (MINISTRIO DA JUSTIA, 2013). As aes de pequenas
causas so mais propensas que as demais a resultar em audincia:
nos juizados, ela realizada, tradicionalmente, em cerca de dois ter-
os dos casos. Isto faz com que as pequenas causas, com seu baixo va-
lor, relativa falta de complexidade e alta proporo de litigantes sem
advogado, tornem-se extremamente apropriadas para a mediao. As
partes vo para audincia seis meses depois: por que no tentar uma
mediao isenta de custos como parte do processo?
5. H uma exceo aplicvel sob o CPR parte 27.14 (2) (g) que estabelece que os custos podem ser determinados pela
Corte quando a parte tem conduta irrazovel.

BREVE ANLISE: MEDIAO DE PEQUENAS CAUSAS NA INGLATERRA E NO PAS DE GALES


O USO DA MEDIAO NAS PEQUENAS CAUSAS

Her Majestys Court and Tribunal Service (HMCTS) um rgo


executivo do Ministrio da Justia que administra o trabalho das Cortes
na Inglaterra e Pas de Gales. Emprega 18 mediadores e vrios funcio-
nrios adicionais, como parte do servio nacional de mediao s partes
envolvidas em pequenas causas. O objetivo do programa de mediao de
pequenas causas financiado pelo HMCTS reduzir o nmero demandas
desta natureza que estejam em curso e possam resultar em julgamento.
O servio est aberto a todas as pequenas causas, exceto danos pessoais,
acidentes de trnsito e questes relativas a moradia.
Os mediadores so recrutados dentre os funcionrios existen-
tes do HMCTS com interesse em mediao, podendo ser administra-
dores ou gerentes que queiram mudar de funo. Uma vez escalados,
recebem treinamento em mediao por um programa comercial oficial-
mente aprovado e acreditado pelo Conselho de Mediao Civil.
174 A resoluo alternativa de disputas (ADR) integra o juizado de pe-
quenas causas. Aps a ao ter sido ajuizada e a defesa ter sido apresen-
tada, as partes recebem um Questionrio de Instrues (DQ - directions
questionnaire), que utilizado pelo juiz para determinar o foro apropriado.
O formulrio indaga se as partes se gostariam de ter uma oportunidade
de fazer acordo antes de comparecer audincia. O questionrio tambm
indaga se gostariam que a Corte providenciasse mediao para ajudar a
resolver o caso. Se as partes estiverem de acordo, a ao ser suspensa para
a tentativa de conciliao. Se a ao for ajuizada em um dos trs centros
(no County Court Money Claims Centre; no County Court Bulk Centre ou no
Money Claims Online) e todas as partes tiverem indicado que gostariam de
tentar a mediao, o caso ser automaticamente encaminhado ao SCMS.
tambm possvel que o juiz convide as partes a reconsiderar a mediao
em uma fase posterior do caso, mesmo que nenhuma delas tenha aceitado
- ou que tenha expressamente se recusado - a mediar.
O SCMS gratuito e oferecido s partes aps seu caso ter sido
classificado como pequena causa. Se o caso se resolver com mediao -
e se ela ocorrer com mais de sete dias de antecedncia da data designa-
da para a audincia - seu custo no ser cobrado. Isto oferece um incen-
tivo adicional para as partes, que podem fazer uma comparao direta
entre os custos processuais e as vantagens da tentativa de mediao.

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Aps as partes concordarem em participar da mediao e o caso
ser alocado ao juizado de pequenas causas, um administrador, deno-
minado oficial de apoio mediao, contata as partes para explicar
o processo e assegurar-se de que esto satisfeitas com sua escolha. O
administrador, ento, designa a data da mediao.
Em um perodo de seis meses, de abril a outubro de 2013, hou-
ve 26.670 encaminhamentos mediao e 5.792 mediaes realiza-
das (MINISTRIO DA JUSTIA, 2014),6 o que significa que apenas 22
por cento dos casos foram efetivamente resolvidos por mediao. As
mediaes somente podem ser realizadas quando todas as partes do
caso esto satisfeitas em utilizar esse mtodo. Quando os casos so
automaticamente encaminhados para mediao, os envolvidos podem
decidir no participar. Porm, quando h acordo sobre a mediao, as
estatsticas mostram resultados positivos: nestes casos, o ndice de
acertos obtidos no mesmo perodo foi de 65 por cento. O tempo mdio
entre o ajuizamento da demanda e a mediao de aproximadamente
20 semanas (MINISTRIO DA JUSTIA, 2014),7 enquanto as pequenas 175
causas levam, em mdia, 30 semanas da distribuio at o julgamento
(MINISTRIO DA JUSTIA, 2013).8 Consequentemente, a mediao,
quando bem sucedida, reduz em dois meses e meio o prazo do pro-
cedimento de pequenas causas. um servio gratuito e os ndices de
acordo so altos. Existe uma menor probabilidade de haver execuo
de acordos do que sentenas, o que muito significativo, pois as par-
tes nunca pretendem ter de recorrer a um procedimento de execuo
(PRINCE E BELCHER, 2006). Portanto, os dados mostram que a me-
diao realmente obtm soluo de forma tempestiva.
O Ministrio da Justia baseia-se nas estatsticas de satisfao do
usurio obtidas em um questionrio on-line como evidncia de servio
de mediao bem sucedido. Os nmeros so, de fato, impressionantes.
Com mais de 12.000 respostas recebidas, 82 por cento relataram estar
muito satisfeitos com o servio de mediao e 94 por cento afirma-
ram que usariam o servio de mediao novamente (MINISTRIO DA
JUSTIA, 2013).9 Esses nmeros incluem os usurios que participaram
da mediao, e no firmaram um acordo - mas mesmo assim ficaram
satisfeitos com o servio. No entanto, satisfao do cliente no uma
6. Nmeros fornecidos autora pelo Ministrio da Justia (fevereiro de 2014).
7. Nmeros fornecidos autora pelo Ministrio da Justia (fevereiro de 2014).
8. Estatsticas Trimestrais do Tribunal de outubro a dezembro de 2012 (Ministrio da Justia, 2013)
9. Nmeros fornecidos ao autor pelo Ministrio da Justia (fevereiro de 2014).

BREVE ANLISE: MEDIAO DE PEQUENAS CAUSAS NA INGLATERRA E NO PAS DE GALES


ferramenta muito objetiva para medir a eficcia do processo. Ela no
faz distino entre satisfao com o processo e satisfao com o resul-
tado (REID E DOYLE, 2007). Os ndices de satisfao do usurio por si
tambm no podem garantir a equidade do processo (HANYCZ, 2008).

MEDIAO POR TELEFONE E ACESSO JUSTIA

As mediaes de pequenas causas so conduzidas por tele-


fone. Cada mediao tem o limite de uma hora. O mediador no
tem acesso ao processo e, portanto, somente tem conhecimen-
to limitado do caso, obtido na conversa direta com as partes.
um procedimento muito especfico, pois em nenhum momento
as partes se falam diretamente e no h dispositivo para confe-
rncias telefnicas conjuntas. Ao contrrio, o mediador conversa
com cada parte separadamente, narra as respectivas verses do
caso e remodela a disputa pela comunicao com as partes em
176 conflito. O mediador telefona primeiramente para o requerente e
depois para o requerido, de maneira diplomtica, atuando tanto
como intrprete quanto como negociador. Se no houver acordo
ao final do prazo permitido para a mediao, as partes podem
prosseguir com sua demanda no procedimento regular de peque-
nas causas, conduzida por um juiz.
Em 2007, quando o SCMS comeou suas atividades, vrias me-
diaes foram feitas pessoalmente e o telefone somente era utilizado
por opo das partes. Entretanto, com o passar do tempo, as media-
es feitas pessoalmente foram eliminadas e o telefone se tornou o
mtodo mais conveniente.
H vantagens distintas para mediao por telefone em um siste-
ma legal que pretende aumentar o acesso justia. As chamadas telef-
nicas so relativamente baratas e sempre h, via de regra, um telefone
acessvel. A mediao por telefone significa que as partes envolvidas no
caso no precisam comparecer pessoalmente em juzo para participar
da mediao, ou seja: no precisam sair de casa ou do trabalho ou en-
frentar pessoalmente a outra parte, para chegar a um acordo.
Adicionalmente, o uso de mediao para tentar resolver a disputa
pode representar uma perspectiva menos assustadora aos que conside-
ram o processo judicial ou a perspectiva do contraditrio difcil. Signi-

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fica ainda que, para os que esto trabalhando ou cuidando de terceiros,
h menos consideraes logsticas com que se preocupar. E, como j
identificado, o uso do telefone pode oferecer uma experincia mais de-
mocrtica: uma vez que as partes no podem se ver, os desequilbrios
de poder podem ser reduzidos.
Entretanto, o uso de mediao por telefone ainda est, em
grande parte, nos primeiros passos10, e precisa ser tratado com cui-
dado, sob pena de no ser classificado como mediao real (REID
E DOYLE, 2007). H pouca pesquisa sobre mediao por telefone e
a maior parte das investigaes existentes vem dos Estados Unidos
(COLTRI E HUNT, 2005). Um programa recentemente desenvolvido
na Nova Zelndia lida com disputas entre locadores e locatrios,
que so consideradas menos complexas, a fim de oferecer maior
acesso aos que considerariam difcil se locomover. O programa ofe-
rece mediao por conferncia telefnica de trs vias, aos litigan-
tes que se encaixam em um conjunto de critrios (CARTER, 2009).
possvel prever que o uso de tecnologia possa evoluir para que 177
este tipo de mediao seja realizado numa configurao on-line,
via Skype ou outro meio que aperfeioe a dinmica do processo.
O temor de que a mediao esteja sendo transferida para o telefo-
ne por mediadores com pouca nfase na necessidade de adaptar ou de-
senvolver novas habilidades interpessoais real se considerarmos que
h uma conexo com um sistema de justia que, acima de tudo, deve ser
justo e imparcial (SCHWEBER, 1989). Uma das principais dificuldades
da mediao por telefone do SCMS que o mediador lida com cada par-
te separadamente e as partes no se comunicam diretamente que se
perde um dos principais objetivos da mediao: estimular as partes a se
comunicar. A mediao por telefone em que as partes no falam uma com
a outra na presena do mediador no pode tentar resolver as causas de
relacionamento ou causas estruturais em que a disputa se baseia (AN-
SER, 1995). Isto pode ser extremamente importante nos conflitos em que
quaisquer relacionamentos - especialmente os rompidos - esto em jogo.
Um dos principais benefcios da mediao que ela estimula as partes a
assumir o processo e, uma vez mais, isto difcil de ser feito quando no
h contato direto entre elas. Consequentemente, o tipo de mediao por
10. O uso de mediao por telefone est crescendo nos Estados Unidos. Um exemplo a Corte Federal, onde a distncia
entre as partes torna o uso do telefone uma opo atraente. Ver R J Niemic, Mediation & conference programs in the
federal courts of appeals: a sourcebook for judges and lawyers (Washington, D.C.: Federal Judicial Center, 2006).

BREVE ANLISE: MEDIAO DE PEQUENAS CAUSAS NA INGLATERRA E NO PAS DE GALES


telefone conduzida no SCMS pode ter vrios benefcios prticos, mas os
objetivos qualitativos da mediao como processo no esto, necessaria-
mente, sendo observados.
A Unio Europeia promulgou, recentemente, um regulamento
e uma diretriz associada sobre resoluo de disputas on-line, que exi-
gir que este mtodo esteja disponvel no prximo ano para certas
classes de disputas11. Esta parece ser uma boa oportunidade para o
HMCTS explorar como a resoluo de disputas on-line (ODR) pode
desenvolver uma melhor abordagem ao processo de mediao de pe-
quenas causas. Isto ofereceria uma opo aos mediadores e s partes
da disputa que tm acesso respectiva tecnologia.

A IDEIA DE JUSTIA COMO EFICINCIA


ADMINISTRATIVA

O uso da mediao nas Cortes cveis incentivado para disputas


178 desta natureza. Em uma poca de aumento de custas judiciais e de falta
de assistncia legal para a maioria dos tipos de aes cveis, o juizado
de pequenas causas oferece a muitas pessoas um mtodo proporcional
e potencialmente acessvel de resolver disputas. O servio de mediao
- ligado diretamente s pequenas causas - pode, em tese, acrescentar ele-
mentos menos intimidadores ao processo do que comparecer perante
um juiz. Jackson LJ, em sua recente anlise de custos, comentou que [A
mediao] est corretamente reduzindo o nus dos juzos cveis e aju-
dando muitas partes a chegar a resolues satisfatrias das suas dispu-
tas (LORD JUSTICE JACKSON, 2009). Contudo, a criao de sistemas in-
formais de resoluo de disputas no deveria priorizar o processamento
eficiente dos casos (ABEL, 1982). Em suas palestras em Hamlyn, em
2009, a Professora Hazel Genn argumentou que a Resoluo Alternativa
de Disputas ADR foi reduzida a mero mtodo de ajuste quando utili-
zada como parte do sistema judicial. Na sua opinio, mediao consiste
em buscar uma soluo para um problema... O xito da mediao um
acordo com o qual as partes possam conviver (GENN, 2009). Acordos
so importantes para o Ministrio da Justia, porque so quantificveis e
Genn alega que a justia foi condensada e transformada em pacote, como
um servio pblico (GENN, 2009, p. 47), ao invs de ser um bem pbli-
11. Directive 2013/11 on alternative dispute resolution for consumer disputes and amending Regulation (EC) No
2006/2004 and Directive 2009/22/EC (Directive on consumer ADR).

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co de longo alcance oferecido pelo governo. Este argumento foi apoia-
do, mais recentemente, em outros contextos legais, enfatizando-se que a
justia possui uma ordem de importncia diferente de outros servios
pblicos e no deveria ser tratada como algo que possa ser quantificado
da mesma forma que, por exemplo, servios mdicos (OLIVER, 2014).
Esta perspectiva reduz os motivos pelos quais as partes pro-
curam as Cortes, dando-lhes um enfoque estreito, relativo apenas
reivindicao propriamente dita. Este foco na reivindicao e no acor-
do financeiro, e no nas necessidades individuais das partes, desvia
a ateno dos princpios fundamentais da mediao, nomeadamente
auto-determinao das partes e encorajamento da deliberao e co-
municao efetivas (BARUCH E FOLGER, 2012). Todo sistema de me-
diao de pequenas causas deve ser vigilante, para evitar priorizar
a administrao eficiente ao invs da justia ou para evitar oferecer
mediao meramente como uma alternativa a uma audincia judi-
cial potencialmente dispendiosa e demorada. Ao contrrio, buscar a
mediao por seus prprios benefcios e por seu prprio potencial 179
transformador (ALLEN, 2013) um complemento ideal s demais fer-
ramentas da justia civil. S porque as pequenas causas possuem baixo
valor, isso no significa que um servio adequado deva evitar os aspec-
tos qualitativos da resoluo da disputa.
As pequenas causas foram descritas, no passado, como a base
de barganha da justia (BALDWIN, 1997). Entretanto, os problemas
e as dificuldades trazidas pelas partes a uma pequena causa podem
lev-las a pensar que sofreram tanta injustia quanto as partes de
uma causa de valor maior. A chance de desequilbrio de poder alta
nas pequenas causas, uma vez que o juizado frequentemente usado
por grandes empresas e grandes emissores de ttulos (causas ajuiza-
das pelo County Court Bulk Centre) como um veculo de cobrana de
dvidas (BALDWIN, 1984). Para conduzir o tipo de mediao mais
apropriado s pequenas causas, nem sempre possvel ao mediador
priorizar a neutralidade em relao ao poder de concorrncia entre
as partes. A mediao ativista exige que o mediador fique distante
da total objetividade em relao s partes, uma vez que isso pode
prejudicar a justia diante da desigualdade (FORESTER E STITZEL,
1989). Com base na literatura e nos informativos judiciais relevan-
tes, h uma presuno, na mediao judicial, de que quanto antes

BREVE ANLISE: MEDIAO DE PEQUENAS CAUSAS NA INGLATERRA E NO PAS DE GALES


obtido um acordo, mais satisfeitas ficaro as partes (MCCORMICK,
1997). Porm, a doutrina menciona consistentemente a necessida-
de de priorizar o risco de injustia em detrimento da obteno do
acordo (GENN, 2009). A confuso sobre os objetivos da mediao
patrocinada pelo Estado pode lev-lo a cometer injustias no in-
tencionais - quer por meio da estrutura processual, quer tentando
evitar que os casos sejam enviados para as audincias tradicionais,
para economizar recursos para as pessoas e para ele prprio.
Sem uma pesquisa independente, quantitativa e qualitativa,
sobre a forma com que as mediaes so conduzidas e sem uma
avaliao dos resultados (criativos ou financeiros) pode ser difcil
aferir se o processo de mediao oferece um caminho administrati-
vamente eficiente e satisfatrio para um processo e resultado justos,
comparado a um acordo no negociado ou resoluo em audincia.

CONCLUSO
180
Devido ao aumento do valor das pequenas causas, o nmero
de casos solucionados por mediao aumentar de forma significati-
va nos prximos anos. Embora o SCMS parea ser bem-sucedido, h
questes de proporcionalidade, princpio, responsabilidade e educa-
o a serem exploradas. A ateno renovada para os amplos objetivos
do SCMS e o que ele pode obter, ao invs de um foco estreito no desvio
de casos dos tribunais, seria benfico para as partes e, mais generica-
mente, para o sistema judicial.
Embora o SCMS seja mencionado na literatura do HMCTS, h
poucas informaes disponveis sobre sua natureza epistemolgica. H
uma falta de normas oficiais e de um cdigo de tica acessvel para o uso
especfico da mediao por telefone ou, ainda, do papel que o mediador
desempenha nas audincias de pequenas causas. H pouca ou quase
nenhuma pesquisa independente sobre a eficincia do SCMS ou sobre
a compreenso do processo pelas partes, nenhuma informao sobre a
justia substantiva do resultado comparada a um processo tradicional
de pequena causa e nenhuma anlise ou escrutnio sobre a abordagem
dos prprios mediadores ou sobre a deciso de usar o telefone como
forma de fazer a mediao, ao invs de mediao presencial. Essa falta
de conhecimento no poder ajudar a promover seu uso no futuro.

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A deciso sobre usar ou no a mediao fica a critrio das par-
tes e a prpria mediao de pequenas causas no obrigatria. Como
mencionado acima, educao e informao sobre o processo so es-
parsas. O folheto do Ministrio da Justia sobre pequenas causas para
os usurios da Corte breve ao descrever mediao e enfatiza o papel
dos litigantes para obter um acordo. O folheto diz, ... voc e a outra
parte envolvida na disputa tomam as decises sobre fazer acordo
(MINISTRIO DA JUSTIA, 2013). Esta informao apresentada s
partes, apesar da pesquisa mostrar que as pessoas procuram uma au-
toridade para ajud-las a determinar o resultado quando vo para o
tribunal, e, portanto, podem considerar a nfase na auto-determina-
o inapropriada (KULP, 2013). A dependncia conhecida de especia-
listas, tais como juzes, est aumentando na sociedade contempornea
(BARUCH E FOLGER, 2005). Ademais, uma pesquisa realizada com
autores e rus encontrou uma medida significativa de insatisfao
quanto clareza das informaes prestadas pelos tribunais (BELLO,
2010). Dessa forma, para estimular o uso da mediao, preciso dis- 181
ponibilizar informaes claras e aconselhamento, ajudando a desviar
os usurios dos meios tradicionais de resoluo de conflitos.
As informaes fornecidas s partes, o ponto de encaminha-
mento e a influncia do juiz ao recomendar a mediao poderiam ser
determinantes para as partes optarem por este mtodo (KULP, 2013,
p. 387). A educao sobre os maiores benefcios e seus possveis peri-
gos tambm ajudaria os participantes a tomar uma deciso conscien-
te para avaliar se a mediao apropriada para seu caso em particu-
lar. Mesmo quando tomada a deciso de participar de mediao, as
partes precisam estar informadas sobre o que esperar do processo,
para que possam aderir a ele e se preparar aos seus desdobramentos.
O retorno dado pelos usurios mostra que a mediao gratuita,
conduzida por funcionrios civis treinados e credenciados em peque-
nas causas de baixo valor e baixa complexidade, um mtodo popu-
lar de resoluo de disputas. Entretanto, o limite das pequenas causas
foi aumentado em 2013, e as causas de maior valor, que atualmente se
classificam como sendo pequenas causas, podem ser mais adequada-
mente encaminhadas a mediadores profissionais independentes, por
um custo mnimo, a fim de assegurar a proporcionalidade na forma de
solucionar as pretenses. Demandas de maior valor - e, potencialmen-

BREVE ANLISE: MEDIAO DE PEQUENAS CAUSAS NA INGLATERRA E NO PAS DE GALES


te, causas um pouco mais complexas - exigem maior responsabilidade,
especialmente nos casos em que causas de maior valor, com custos ju-
diciais relativamente mais altos, esto sendo desviadas dos tribunais
(MARSHALL, 2013).
Como os mediadores de pequenas causas no so advogados,
no so subordinados aos Cdigos de Conduta tica aplicveis
profisso. O temor que os mediadores se sintam constrangidos
pelas exigncias de firmar acordos e pelos prazos impostos pelo
tribunal. De outro lado, pode haver uma vantagem real em empre-
gar mediadores que no so advogados e que no foram treinados
a conduzir as mediaes com uma abordagem legalmente forma-
lista (RISKIN, 1982). O foco nas metas de acordos do governo pode
ser um objetivo mais predominante para mediadores individuais
do que o foco tico imparcial no processo de mediao e seus re-
sultados. O principal objetivo do tribunal resolver o caso de for-
ma no dispendiosa e rpida12. Considerando os Principais Indi-
182 cadores de Desempenho - KPIs - governamentais, provvel que,
se as metas no forem atingidas, o prprio futuro do SCMS possa
estar em jogo13.
Os usurios do SCMS tm manifestado preocupao com os proble-
mas que enfrentaram para obter informaes sobre o papel do mediador
(BELLO, 2010). Se os autores e rus no compreendem o verdadeiro papel
do mediador do SCMS, isto potencialmente problemtico, especialmente
em virtude da posio do mediador no ser, tradicionalmente, encontrada
no sistema judicial - podendo ser considerada uma posio hbrida, entre
um administrador judicial e um negociador intermedirio.
Os usurios dos tribunais podem no entender com facilidade o rela-
cionamento ou mesmo a diferena entre um mediador empregado do HMC-
TS e um juiz. A falta de clareza pode fazer com que um litigante compreenda
erroneamente o processo e, dessa forma, no obtenha um resultado justo.
O juizado de pequenas causas oferece uma oportunidade de
colocar a mediao no corao do sistema de justia cvel, j que este
mtodo alegadamente proporciona um processo informal, flexvel e
barato, espelhando as prprias finalidades dos Juizados Especiais.
12. A perspectiva dos Estados Unidos oferecida em R.L.Wissler, Court-Connected Mediation in General Civil Cases: What we
know from Empirical Research 17 Ohio St J on Disp Resol 641.
13. Um dos principais indicadores de desempenho para o governo almeja um aumento da proporo de pequenas causas
defendidas que sejam resolvidas de outra forma que no por audincia judicial, ou seja, por mediao de pequenas causas.
Ver: L Bello, Small claims, big claims, (Consumer Focus, 2010), 14.

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Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
Ademais, oferece uma abordagem menos intimidadora para
a resoluo da disputa do que a brutalidade assustadora do siste-
ma de contraditrio tradicional. O SCMS demonstrou habilidade em
atingir cada um desses objetivos principais em grande escala. Po-
rm, a fim de se perceber o verdadeiro potencial da mediao de pe-
quenas causas, devem ser pesquisados, discutidos e adotados maior
nfase nos princpios de justia, melhoria na educao e conscien-
tizao pblicas e compromisso em manter os valores de mediao
com proporcionalidade, auto-determinao das partes e autonomia.

BIBLIOGRAFIA

ABEL, R. L. The Contradictions of Informal Justice, from R L Abel


(ed) The Politics of Informal Justice, Vol.1: (London: Academic Press
Pub, 1982), 273.

ALLEN, T. llen, Mediation Law and Civil Practice (London: 183

Bloomsbury, 2013).
ANSER, R. L. Mediation and Adjudication in the Small Claims Court:
The Effects of Process and Case Characteristics (1995) 29 Law and
Society Rev 323.

BALDWIN, J. Monitoring the rise of the small claims limit: litigants


experience of different forms of adjudication LCD Research Series
1/97, dezembro, 1997, p5.

BALDWIN, J. Small Claims in the County Courts of England and Wales:


The Bargain Basement of Civil Justice (Clarendon Press, Oxford 1997).

BARUCH, R. A. and FOLGER, J.P. The Promise of Mediation (San


Francisco, Jossey-Bass, 2nd ed, 2005), 81.

BARUCH, R. A. and FOLGER, J.P. Mediation and Social Justice: Risks


and Opportunities 27 Ohio St J on Disp Resol (2012) 1, 21.

BELLO, L. Small claims, big claims, (Consumer Focus, 2010), 37.

BREVE ANLISE: MEDIAO DE PEQUENAS CAUSAS NA INGLATERRA E NO PAS DE GALES


BLAKE, S.; BROWNE; J. and SIME, S. The Jackson ADR Handbook,
(Oxford: OUP, 2013),200-201.

CARTER, J. Whats new in telephone mediation? A public sector


mediation service steps up to a new level of telephone access for
parties in mediation, 11 ADR Bulletin (2009) (1) Article 4.

COLTRI, L.S. and HUNT, E.J. A Model for Telephone Mediation (2005)
36 Family Curt Rev 179.

Craigforth, Evaluation of the Small Claims Support Service Pilot at


Reading County Court (Departamento de Assuntos Constitucionais,
2006)

DOYLE, M. Evaluation of the Small Claims Mediation Service


at Manchester County Court (Departamento de Assuntos
184 Constitucionais, 2006)

DOYLE, M. and REID, Small Claims Mediation Does it do what it says


on the tin? (Advice Service Alliance, 2007). Apresentado na Hart
Conference, 2007: http://sas-space.sas.ac.uk/3432/1/Reid,_Val_
and_Doyle,_Margaret_-Revised_Paper-070618__Hart_paper_final.pdf
(Accessado em 20 de maro de 2014)

FORESTER, J. and STITZEL, D. Beyond Neutrality: The Possibilities


of Activist Mediation in Public Sector Conflicts 1 Negotiation
Joumal,1 (1989) 521.

GENN, H. Paths to Justice: What People Do and Think about Going to


Law (London: Hart Publishing, Jan 1, 1999).

GENN, H. Judging Civil Justice (The Hamlyn Lectures), (Cambridge:


CUP 2009)

HANYCZ, C. More access to less justice: Efficiency, Proportionality


and Costs in Canadian Civil Justice Reform 27 CJQ (2008) 98, 101.

Repensando o acesso Justia:


estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
Lord Justice JACKSON. Review of Civil Litigation Costs: Preliminary
Report, maio, 2009.

Lord WOOLF. Access to Justice Final Report (London: HMSO, julho


de 1996)

MADGE, N. Small Claims in the County Court CJQ (2004) 201, at 203.
Mediation by telephone aims to speed up small claims, The
Guardian, 9 de fevereiro de 2012.

MARSHALL, D. Branching Out, 163 NLJ (2013) 20.

MCCORMICK, M. A. Confronting social injustice as a mediator 14


Mediation Quarterly (1997) 293, 301.

MINISTRY OF JUSTICE, 2013. HMCTS Leaflet EX306 The small claims


track in the civil courts (MoJ, 2013) 185

OLIVER, D. Does treating the system of justice as a public


service have implications for the rule of law and judicial
independence? Grupo de Direito Constitucional, 14 de maro de
2014. http://ukconstitutionallaw.org/ (Acessado em 4 de abril
de 2014).

PRINCE, S. Mediating small claims: are we on the right track? Civil


Justice Quarterly, vol. 26, Julho, 2007, 328-340

PRINCE, S.; BELCHER, S. An Evaluation of the Small Claims Dispute


Resolution Pilot at Exeter County Court, (Departamento de Assuntos
Constitucionais, 2006).

RISKIN, L.L. Lawyers and Mediators, 43 Ohio St. L.J. 29 (1982).

SCHEIWE KULP, H. Increasing referrals to small claims mediation


programs: models to improve access to justice 14 Cardozo J Conflict
Resol 361 (2013), 387.

BREVE ANLISE: MEDIAO DE PEQUENAS CAUSAS NA INGLATERRA E NO PAS DE GALES


SCHWEBER, C. Your telephone may be a party line: Mediation by
telephone,7 Mediation Quarterly, (1989) 191.

THE OBSERVER. Small Claims Court Limit may Rise. Sunday, May,
29th, 2011.

186

Repensando o acesso Justia:


estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
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ACESSO JUSTIA, DURAO RAZOVEL DO PROCESSO E


O INCENTIVO A CONCILIAO:
UMA ANLISE DA DINMICA CONCILIATRIA DA JUSTIA
COMUM ESTADUAL E DA JUSTIA DO TRABALHO
NO ESTADO DE SERGIPE

Flvia Moreira Guimares Pessoa


Liziane Oliveira Paixo
Letcia Rocha Santos
Nivaldo Souza Santos Filho
Universidade Tiradentes, Unit, Brasil
RESUMO

Dentro do estudo dos direitos fundamentais processuais, destaca-se


a importncia da razovel durao do processo para a efetividade do
acesso Justia. Entretanto, por ser um princpio de difcil aferio, so
poucos os trabalhos que se debruam sobre o tema. Uma das formas
de concretizar tal princpio a implementao dos meios adequados
de resoluo de conflitos, tema do presente estudo. Para compreen-
der melhor a temtica, procedeu-se pesquisa bibliogrfica e pesquisa
de campo, com anlise qualitativa dos dados colhidos. A partir de tais
mtodos, notou-se uma deficincia estrutural para a implementao
da mediao e da conciliao, alm de dificuldade na aceitao da au-
tocomposio judicial. Os resultados obtidos mostram um panorama
da aplicao de tcnicas autocompositivas e os principais desafios
que precisam ser superados para diminuir a litigiosidade e fortalecer
a cultura de paz, dentro e fora do Poder Judicirio.
188
ABSTRACT

Within the study of procedural fundamental rights, it highlights the


importance of reasonable duration of the process for the effectiveness
of the judicial act. However, as a principle difficult to measure, there
are few studies that focus on the subject. One way to accomplish this
principle is the implementation of appropriate means of conflict res-
olution, subject of this study. To better understand the issue, it pro-
ceeded literature and field research with a qualitative analysis of the
collected data. From these methods, there has been a structural defi-
ciency in the implementation of mediation and conciliation, as well as
difficulty in accepting the judicial autocomposio. The results show
an overview of the application autocompositivas techniques and key
challenges that must be overcome to reduce litigation and strengthen
the culture of peace, both within and outside the judiciary.

PALAVRAS-CHAVE

Acesso Justia. Autocomposio. Morosidade.

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KEYWORDS

Access to Justice. Autocomposio. Slowness.

INTRODUO

O presente trabalho apresenta-se objetivando analisar a


contribuio dos movimentos de estmulo conciliao na im-
plementao do efetivo acesso Justia, procedendo a reviso
bibliogrfica sobre a doutrina que estuda a hermenutica con-
cretizadora dos direitos fundamentais processuais.
Analisando a dinmica conciliatria da Justia Comum Es-
tadual do Estado de Sergipe e da Justia do Trabalho do Estado
de Sergipe, visa-se apurar o entendimento dos operadores do
direito em Sergipe sobre a conciliao judicial e sua importncia
para efetivao do Acesso Justia.
Fundamentado na problemtica da construo de polticas 189

e cultura de incentivo conciliao, ressaltando o valor da au-


tocomposio e do afastamento da postura litigante em face do
dilogo, a pesquisa tem como principal fonte a anlise terica,
partindo do mtodo de abordagem dedutivo e utilizando como
base os elementos de hermenutica constitucional, em especial
os critrios interpretativos da mxima efetividade e concordn-
cia prtica.
Dentro da necessidade de concretizao dos direitos fun-
damentais processuais, especificamente o acesso justia, ga-
nham destaque os movimentos de estimulo a conciliao, com
efeito, tais movimentos encontram-se na ordem do dia da admi-
nistrao judiciria, bastando para tanto verificar-se que todas
as campanhas que vem sendo desenvolvidas nesse sentido.
Desta forma, pretende-se, com o presente artigo, analisar
de que forma uma melhor estruturao da conciliao judicial
poder contribuir para uma maior efetivao do acesso justia
tendo em vista a concretizao da razovel durao do processo.

ACESSO JUSTIA, DURAO RAZOVEL DO PROCESSO E O INCENTIVO A CONCILIAO:


UMA ANLISE DA DINMICA CONCILIATRIA DA JUSTIA COMUM ESTADUAL E DA JUSTIA DO
TRABALHO NO ESTADO DE SERGIPE
2. A CONCRETIZAO DO DIREITO
FUNDAMENTAL RAZOVEL DURAO DO
PROCESSO

Ao ressaltar a importncia do direito fundamental a durao


razovel do processo por intermdio da conciliao, nota-se que o ju-
dicirio cotidianamente parece se esquecer do carter fundamental
ao direito em comento, parecendo que no mais se importa com sua
reiterada violao. Desse modo, ao desenvolver polticas pblicas de
incentivo a uma disseminao de cultura autocompositiva de resolu-
o de conflitos, o judicirio estar efetivando a real durao razovel
do processo, no somente do processo envolvido no procedimento
conciliatrio, mas de outros processos que por sua complexidade no
podero ser objeto de conciliao, porm sero beneficiados conse-
quentemente, pois, se diversos processos chegarem a soluo devida
na audincia de conciliao, o magistrado ter mais tempo para se de-
190 dicar aos seus casos j existentes e ir poder combater a morosidade
notria que assola a justia brasileira.
Quando a Razovel Durao do Processo foi inserida na Carta Mag-
na pela Emenda 45/04, alguns doutrinadores entenderam ser imprpria
a positivao de tal princpio em Texto constitucional, pois compreen-
diam que os princpios existentes poca j seriam suficientes para o
exerccio dos direitos e garantias individuais e coletivos. (ROCHA, 2005).
Podemos classificar o princpio em comento como decorrncia
de outros direitos fundamentais processuais j citados anteriormen-
te. Dentre estes, aquele que a doutrina considera a norma-me de
todos os outros direitos fundamentais processuais: o devido processo
legal. Embora sem previso expressa na Constituio, fala-se que o
devido processo legal um processo efetivo, processo que realize o
direito material vindicado. (DIDIER, 2007, p. 37).
Outro direito do qual decorre a Razovel Durao do Processo
o de que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou
ameaa a direito (art. 5, inciso XXXV da CF) (MARINONI, 2008). Sain-
do da esfera processual, h quem entenda que o direito em estudo
extenso da prpria dignidade da pessoa humana Alm destas, outra
concepo possvel seria v-lo como direito oriundo do princpio da efi-
cincia, aplicvel Administrao Pblica. (art. 37, 6 da CF).

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Malgrado o Direito Fundamental em estudo decorrer de outros
acima citados, este autnomo, pois no se confunde com o direito
tutela jurisdicional, muito menos com o direito material. Quando se d
o restabelecimento de uma demanda, em caso de paralisao, ou mes-
mo a entrega da prestao jurisdicional, em caso de retardo, a violao
ao direito durao razovel do feito no sanada. (NICOLITT, 2006).
Existe, ainda, uma discusso sobre a durao razovel e a esti-
pulao de prazo fixo. A fixao de um prazo pode ser considerada
uma garantia decorrente do princpio da legalidade, pois assegu-
raria a imparcialidade judicial nesta determinao; assim como os
demais critrios e normas materiais e processuais so regidos por
lei (ou seja, de forma geral, genrica e coercitiva), o estabelecimen-
to da durao razovel dos processos judiciais tambm poderia ser.
Em contrapartida, das lies de Andr Nicolitt (2014) levanta-se
um questionamento: quem est melhor habilitado para definir a razoa-
bilidade da durao do processo, o legislador ou o juiz? Observa tambm
o autor que a produo legislativa brasileira no que se refere ao processo 191
demonstra uma preocupao meramente com a celeridade, por vezes ne-
gligenciando garantias. Alm disto, seria impossvel ao legislador positi-
var todas as variaes passveis de ocorrncia ao longo de um processo.
A doutrina do no-prazo prevalece, apesar dos incansveis es-
foros para a promoo da celeridade processual. O legislador, atuan-
do de forma genrica e abstrata, tenta disponibilizar ao magistrado
e s partes mecanismos para que a durao do processo atenda ao
critrio da razoabilidade, porm cabe a estes contribuir para que a
durao razovel do processo seja efetivada.
Nesse sentido, Lopes Jr (2004 apud NICOLITT, 2014, p. 43):

No somos adeptos do dogma da completude lgica e, ainda


que a lei defina limites, atendendo a certos critrios, ele-
mentar que o reconduzir o tempo ao sujeito exige uma signifi-
cativa carga de sentir e por parte do julgador. Mas essa opera-
o deve realizar-se a partir de certos parmetros, para no
cair numa tal abertura conceitual que conduza ineficcia do
direito fundamental.

Embora os prazos processuais sejam importantes para a aferi-


o de eventual violao durao razovel do processo, no se pode
ACESSO JUSTIA, DURAO RAZOVEL DO PROCESSO E O INCENTIVO A CONCILIAO:
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afirmar que o mero cumprimento destes prazos seria suficiente para
que o preceito constitucional seja respeitado.
Para Cmara (2011, p. 69), O processo excessivamente lento
incapaz de promover justia, pois justia que tarda falha. De outro
lado, porm, o processo excessivamente rpido gera insegurana, sen-
do quase impossvel que produza resultados justos..
Trata-se de um princpio sem definio legal; entretanto, atra-
vs dos estudos doutrinrios, nota-se que a razoabilidade depende
do caso concreto. Portanto, ainda que o legislador possa determinar
limites, no saberia faz-lo com preciso, j que o juiz quem conhe-
ce as particularidades do processo, entendendo que existem vrios
fatores que influenciam a marcha processual.
Para entender melhor como pode ser mensurada a durao ra-
zovel no processo, faz-se necessrio breve estudo sobre o tema atra-
vs do Direito Comparado, notadamente acerca das decises da Corte
Interamericana de Direitos Humanos, que em vrios momentos faz
192 referncia aos parmetros aqui tratados:

[...] es preciso tomar en cuenta tres elementos para determinar


la razonabilidad del plazo en el que se desarrolla un proceso: a)
complejidad del asunto, b) actividad procesal del interesado y c)
conducta de las autoridades judiciales. (Caso Hilaire, Constanti-
ne y Benjamin y otros vs. Trinidas y Tobago, 2002)

Estes critrios coadunam-se com os que so usados pela Corte


Europeia dos Direitos do Homem; percebe-se, portanto, que trs pa-
rmetros so levados em considerao tanto na Amrica quanto na
Europa, valendo-se deles o Brasil, que no possui legislao especfica
que possa fornecer subsdios para a anlise da razoabilidade do pro-
cesso e tambm utiliza a doutrina do no-prazo.

3. A LESO DO DIREITO DE DURAO RAZOVEL


DO PROCESSO COMO AFRONTA
AO ACESSO JUSTIA

A exposio de motivos do cdigo de processo civil de 2015


clara e objetiva, uma constitucionalizao do direito processual civil,

Repensando o acesso Justia:


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princpios constitucionais a exemplo do acesso justia, durao ra-
zovel do processo e devido processo legal, ganham maior fora em
busca de uma melhor eficincia.
A expresso acesso justia reconhecidamente de difcil de-
finio, mas serve para determinar duas finalidades bsicas do siste-
ma jurdico o sistema pelo qual as pessoas podem reivindicar seus
direitos e/ou resolver seus litgios sob os auspcios do Estado. Primei-
ro, o sistema deve se igualmente acessvel a todos; segundo, ele deve
produzir resultados que sejam individualmente e socialmente justos.
(CAPPELLETTI.GARTH et al., 1988, p. 8).
Insta declarar o perigo de restringir a definio de acesso jus-
tia como simples mecanismo estatal que propicie o atendimento por
um rgo jurisdicional ou possibilidade de ingresso de ao judicial, o
princpio em comento ganha nova interpretao atravs da dinmica
de constitucionalizao do processo, devendo este ser amplificado as
garantias constitucionais bsicas, no sendo estabelecido como nor-
ma constitucional pragmtica, manifestando-se tambm atravs do 193
acesso a sade, educao, dentre tantas outras formas de efetivao
do direito objetivando a justia.
Instaurou-se na sociedade brasileira uma cultura excessiva-
mente litigante onde as pessoas passaram a no mais conseguir ou
at mesmo nem tentar resolver seus problemas sem procurar o ju-
dicirio. No estamos falando aqui na construo de um muro que
impea as pessoas de procurar o Estado juiz, porm, de mesmo modo,
a excessiva judicializao de pequenos conflitos gera entraves a m-
quina jurisdicional. Desde a promulgao da carta magna de 1988,
cria-se uma grande expectativa quanto a garantia de direitos ditos
como fundamentais para a efetivao da tutela inerente a dignidade
da pessoa humana. A constituio garantista abrilhantou o neoconsti-
tucionalismo a partir de mecanismos jurdicos que aproximam a po-
pulao do judicirio, concomitantemente, demonstra- se assim um
devido acesso justia que se contrape ao crescente nmero de lit-
gios que retardam o judicirio.
O acesso justia deve ser encarado como um dos direitos huma-
nos bsicos, as naes democrticas de direito devem traar metas para
que tal garantia basilar para estruturao do judicirio seja respeitada e
aplicada. O Estado no pode se apresentar numa conduta passiva, o esta-

ACESSO JUSTIA, DURAO RAZOVEL DO PROCESSO E O INCENTIVO A CONCILIAO:


UMA ANLISE DA DINMICA CONCILIATRIA DA JUSTIA COMUM ESTADUAL E DA JUSTIA DO
TRABALHO NO ESTADO DE SERGIPE
do deveria sim adotar uma postura proativa para a garantia dos direitos
mnimos, aquilo que chamamos hoje de mnimo existencial.
No plano constitucional a garantia de acesso a justia esta ex-
pressamente disposta no art. 5o, XXV, segundo o qual a lei no ex-
cluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito.
Ai se compreende no so o direito de invocar a prestao jurisdicional
como a ordem jurdica justa e efetiva. ( CIANCI., 2009.)

4. A CONCILIAO JUDICIAL

O Conselho Nacional de Justia conceitua a conciliao como


mtodo utilizado em conflitos mais simples, ou restritos, no qual o
terceiro facilitador pode adotar uma posio mais ativa, porm neutra
com relao ao conflito e imparcial. Processo consensual breve, que
busca uma efetiva harmonizao social e a restaurao, dentro dos
limites possveis, da relao social das partes.
194 A conciliao manifesta-se como instituto jurdico de autocom-
posio onde terceiro no interessado, imparcial, ajuda e concilia de
forma ativa, para que as partes cheguem a um ponto em comum entre
o conflito e soluo para ambos.
A cultura de acordos e negociaes anterior ao direito, e o
Novo Cdigo de Processo Civil de 2015, reconhece que a judiciali-
zao no a principal forma de resolver conflitos, definindo em
seu Art.165 2 que o conciliador, dever atuar preferencialmente
nos casos em que no houver vnculo anterior entre as partes, po-
dendo este sugerir solues para o litgio, sendo vedada a utiliza-
o de qualquer tipo de constrangimento ou intimidao para que
as partes conciliem.
No obstante a isso, o CNJ trabalha em seus cursos de formao
de conciliadores a partir do desenvolvimento da mediao como nor-
te de formao do conciliador, instituto semelhante de autocomposio
onde terceiro, imparcial, no interessado, auxilia as partes a melhor so-
luo somente conduzindo a audincia atravs de tcnicas pacificadoras,
sem poder adotar uma posio mais ativa, diferentemente da conciliao.
A mediao visa o valor restaurador da relao conflitante, justificando
assim a preferncia de sua aplicabilidade em casos onde haja relao e
vnculo entre as partes, a exemplo de questes de famlia.

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Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
4.1 INCENTIVOS A CONCILIAO PELO JUDICIRIO

Como grande ato legislativo feito pelo judicirio ao exercer sua


funo atpica, temos a Resoluo n 125, de 29 de novembro de 2010
do CNJ, que dispe sobre a Poltica Judiciria Nacional de tratamento
adequado dos conflitos de interesses no mbito do Poder Judicirio e
d outras providncias.
O CNJ o principal desenvolvedor da poltica conciliatria no
Brasil, sendo de competncia deste, organizar programa com o obje-
tivo de promover aes de incentivo autocomposio de litgios e
pacificao social por meio da conciliao e da mediao, estabelecer
diretrizes para implementao da poltica pblica de tratamento ade-
quado de conflitos a serem observadas pelos Tribunais, desenvolver
parmetro curricular e aes voltadas capacitao em mtodos con-
sensuais de soluo de conflitos para servidores, mediadores, concilia-
dores e demais facilitadores da soluo consensual de controvrsias,
providenciar que as atividades relacionadas conciliao, mediao 195
e outros mtodos consensuais de soluo de conflitos sejam consi-
deradas nas promoes e remoes de magistrados pelo critrio do
merecimento, regulamentar, em cdigo de tica, a atuao dos conci-
liadores, mediadores e demais facilitadores da soluo consensual de
controvrsias, buscar a cooperao dos rgos pblicos competentes
e das instituies pblicas e privadas da rea de ensino, para a criao
de disciplinas que propiciem o surgimento da cultura da soluo pa-
cfica dos conflitos, bem como que, nas Escolas de Magistratura, haja
mdulo voltado aos mtodos consensuais de soluo de conflitos, no
curso de iniciao funcional e no curso de aperfeioamento, estabele-
cer interlocuo com a Ordem dos Advogados do Brasil, Defensorias
Pblicas, Procuradorias e Ministrio Pblico, estimulando sua parti-
cipao nos Centros Judicirios de Soluo de Conflitos e Cidadania e
valorizando a atuao na preveno dos litgios, realizar gesto junto
s empresas, pblicas e privadas, bem como junto s agncias regula-
doras de servios pblicos, a fim de implementar prticas autocompo-
sitivas e desenvolver acompanhamento estatstico, com a instituio
de banco de dados para visualizao de resultados, conferindo selo
de qualidade, atuar junto aos entes pblicos de modo a estimular a
conciliao, em especial nas demandas que envolvam matrias sedi-

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UMA ANLISE DA DINMICA CONCILIATRIA DA JUSTIA COMUM ESTADUAL E DA JUSTIA DO
TRABALHO NO ESTADO DE SERGIPE
mentadas pela jurisprudncia, criar Cadastro Nacional de Mediadores
Judiciais e Conciliadores visando interligar os cadastros dos Tribunais
de Justia e dos Tribunais Regionais Federais, nos termos do art. 167 do
Novo Cdigo de Processo Civil combinado com o art. 12, 1, da Lei de
Mediao, bem como monitorar, inclusive por meio do Departamento
de Pesquisas Judicirias, a instalao dos Centros Judicirios de Soluo
de Conflitos e Cidadania, o seu adequado funcionamento, a avaliao da
capacitao e treinamento dos mediadores/conciliadores, orientando e
dando apoio s localidades que estiverem enfrentando dificuldades na
efetivao da poltica judiciria nacional instituda por esta Resoluo
Dentre a poltica de incentivos do CNJ, frisa-se as principais
aes, quais sejam, Movimento pela Conciliao, Semana Nacional
da Conciliao, Prmio Conciliar Legal, e diversos eventos de for-
mao em parceria com os Centros Judicirios de Soluo de Conflitos
e Ncleos dos tribunais.

196 4.1.1 A DINMICA CONCILIATRIA NA JUSTIA


COMUM DO ESTADO DE SERGIPE

Em Sergipe, na Justia Comum, foi institudo o NUPEMEC (N-


cleo Permanente de Mtodos Consensuais de Soluo de Conflitos) r-
go central de planejamento e decises com objetivo de, desenvolver
poltica judiciria local de RAD Resoluo Autocompositivas de Dis-
putas, promover capacitao, e instalar Centros Judicirios de Solu-
o de Conflitos. O NUPEMEC/SE, foi criado pela Resoluo 11/2011,
TJSE e alterado pela Resoluo 35/2012, que o regulamenta desde
sua edio em 2012.
Segundo os dados do Ncleo Permanente de Mtodos Consen-
suais de Solues de Conflitos do Tribunal de Justia de Sergipe, no-
tou-se como ato inicial criao da Central de Conciliao, pela Reso-
luo 58/2006, funcionando no Frum Gumersindo Bessa, situado na
Avenida Tancredo Neves, S/n, Centro Administrativo Augusto Franco,
na capital de Sergipe.
A Central de Conciliao realizou nos anos de 2007 a 2010, cer-
ca de 9.445 audincias, auxiliando as Varas Cveis instaladas naque-
le Frum na realizao das audincias de conciliao, 2.192 acordos
neste perodo foram realizados e grande nmero dos que no foram
conciliados imediatamente no setor foram realizados posteriormente

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Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
pelas partes, j que na prpria audincia foram iniciadas as tratativas
do acordo. Esses dados representam a proximidade do Judicirio com
o cidado, oportunizando o dilogo aberto entre as partes e assim
contribuindo com a pacificao social.
Em julho de 2011 a Central de Conciliao foi transformada
no Centro Judicirio de Soluo de Conflito e Cidadania pela Re-
soluo 11/2011 do TJSE, em consonncia com o que preconiza a
Resoluo 125/2010 do CNJ.
Esta alterao foi de suma importncia vez que ampliou as possi-
bilidades de servios a serem ofertadas ao cidado, incluindo-se nos pro-
jetos a mediao, a conciliao pr-processual e o servio de Orientao
ao Cidado. Para isto j se encontra em funcionamento o Ncleo de Trata-
mento Adequado de Conflito, que um rgo de inteligncia, implantado
para projetar, impulsionar e fiscalizar esses servios no futuro.
Analisando a dinmica conciliatria na Justia comum do Esta-
do de Sergipe percebe-se amplo trabalho do referido Tribunal no que
concerne a expanso de ncleos conciliatrios nos maiores fruns do 197
estado, bem como acordos de cooperao tcnica entre universidades,
possibilitando que estudantes de direito possam atuar voluntaria-
mente como conciliador, porm, de mesmo modo e em contrapartida,
percebida a inexistncia do cargo de conciliador dentro do tribunal,
fato que enfatiza uma preocupante situao quanto a quantidade de
conciliadores capacitados que possam assumir devidamente a cres-
cente demanda conciliatria em Sergipe.
Alm do grave problema estrutural causado pela inexistncia
do cargo de conciliador, percebe-se atitudes emergenciais do tribunal
para conseguir atender a nova demanda que pode travar os ncleos
conciliatrios, a exemplo de editais que visam a formao de conci-
liadores voluntrios nos moldes do Concelho Nacional de Justia, que
prestam seus servios voluntariamente por um ano, porm com carga
horria reduzida que no consegue dar conta das crescentes pautas
de audincia, ressaltando assim a impossibilidade do tribunal em ter
um quadro fixo de conciliadores que atendam a demanda ao ponto
que cada audincia dure o tempo que necessitar durar, de acordo com
as tcnicas disseminadas pelo CNJ em suas polticas de formao.
Com a entrada em vigor do novo cdigo de processo civil, oficia-
mos um marco histrico divisor, responsvel por declarar a vontade

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UMA ANLISE DA DINMICA CONCILIATRIA DA JUSTIA COMUM ESTADUAL E DA JUSTIA DO
TRABALHO NO ESTADO DE SERGIPE
no s do judicirio mas do Estado como um todo, que desperte no ci-
dado litigante que entrava armado no processo a desconstruir todo
esse processo sociolgico, situao essa que no deve ser enxergada
isoladamente, devendo sim, atravs de uma unio entre rgos e ins-
tituies, militar para que no seja o incentivo conciliao no cdigo
de processo civil de 2015 uma norma pragmtica, ou pior, uma norma
claramente ignorada e violada diariamente.
A clara boa vontade em cumprir os novos paradigmas legisla-
tivos quanto a resoluo de conflitos deve ser contnua e cautelosa, a
realizao de audincias de conciliao no deve ser observada como
mera etapa processual, pois se assim for, em nada a mudana legis-
lativa ter contribudo. Os tribunais devem estar estruturados para
atender a demanda com funcionrios suficientes, bem como estrutura
fsica de locais de audincia, j que est mais que claro, que no se
trata somente de realizar as conciliaes por realizar, sim de bem rea-
liza-las, at porque, sabido que quantidade no sinnimo de quali-
198 dade, devendo essa ser a principal preocupao da Justia Comum em
Sergipe diante da mudana.

4.1.2. A DINMICA CONCILIATRIA NA JUSTIA DO


TRABALHO DO ESTADO DE SERGIPE

A Justia do Trabalho valoriza, prioritariamente, a conciliao,


que obrigatoriamente oportunizada em dois momentos processuais:
depois da abertura da audincia de instruo e julgamento (art. 846,
Consolidao das Leis do Trabalho) e depois de aduzidas as razes
finais pelas partes (art. 850, CLT). Apesar disto, nota-se que existem
alguns entraves para que ela seja mais eficaz. A fim de entender melhor
a dinmica conciliatria no Tribunal Regional do Trabalho da 20 Re-
gio, foi aplicado questionrio a alguns magistrados que compem o
referido tribunal. Para melhor compreender os resultados da pesquisa
realizada, utilizou-se o mtodo de anlise de contedo.
Inicialmente, em relao crena na eficcia da conciliao, per-
cebe-se h certa desconfiana quanto aos mtodos utilizados e suas
consequncias. So notrios os benefcios desse mtodo de resoluo
de conflito, porm so feitas algumas ressalvas, como a necessidade
de verificao da idoneidade das propostas e da garantia da satisfa-
o de ambas as partes, considerando a vulnerabilidade do operrio.

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Alm disto, tambm conferida maior legitimidade aos resultados
quando a prtica ocorra por iniciativa das partes e no implica em
renncia de direitos.
No que se refere ao conhecimento e aplicao das tcnicas con-
ciliatrias, os resultados indicaram que so conhecidas, sendo utiliza-
das pela perspectiva prtica do magistrado, pois a experincia acaba
por moldar as tcnicas e mtodos delineados pela literatura especia-
lizada. Assim, identificou-se que h massiva adeso s prticas conci-
liatrias pelos entrevistados.
Os entrevistados indicaram que a prtica mais recorrente expli-
car os benefcios da conciliao, demonstrando os riscos do processo e os
valores envolvidos. Outrossim, costumam ouvir as partes com ateno,
oportunizando o dilogo e buscando identificar eventuais causas escusas
que justifiquem a propositura da Reclamao Trabalhista.
Depois da reflexo sobre a atual dinmica conciliatria no am-
biente em que atuam, os magistrados apontaram que alguns fatores
poderiam contribuir para o incremento da conciliao. Dentre eles, 199
destaca-se a conscientizao dos advogados, para que aprendam so-
bre a importncia da conciliao e esclaream os clientes, estimulan-
do uma cultura voltada soluo adequada dos conflitos. Alm disto,
sugeriu-se a implementao de um ncleo de conciliao com pessoas
capacitadas e, consequentemente, mais tempo para as audincias.
Os resultados mostram que existe significativa disponibilida-
de dos juzes para as prticas conciliatrias e preciosas observaes
acerca de possveis melhorias. Diante disso, nota-se que a conciliao
trabalhista deve ser incentivada por todo o sistema de justia, deven-
do prevalecer a cooperao mtua para que o processo atinja seu fim:
a pacificao social.

5. CONSIDERAES FINAIS

O contraponto entre teoria e prtica suscita questionamentos sobre


o modelo de justia idealizado e o que se quer alcanar. Em meio a ideias
e ideais, os entraves: litigiosidade por todos os lados, ensino jurdico pre-
crio, falta de servidores capacitados no Poder Judicirio. Apesar disto,
percebe-se que as iniciativas do Conselho Nacional de Justia e de institui-
es que investem na disseminao e implementao de formas adequa-

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das para soluo de conflitos vm se multiplicando. O cenrio atual ainda
preocupante, mas a perspectiva de melhora sistmica e gradual, para que
a conciliao e a mediao sejam aplicadas adequadamente e incentivada
por todos os integrantes do sistema de justia, especialmente.

REFERNCIAS BIBLIOGRAFICAS

BARROSO, Lus Roberto; BARCELOS, Ana Paula. O comeo da


histria. A nova interpretao constitucional e o papel dos princpios
no direito brasileiro. In: BARROSO, Lus Roberto. (org) A nova
interpretao constitucional: ponderao, direitos fundamentais e
relaes privadas. Rio de Janeiro: Renovar, 2006

BRASIL. Constituio de 1988. Constituio da Repblica Federativa


do Brasil: promulgada em 05 de outubro de 1988. Atualizada at a
Emenda n 90, de 15.09.2015 Disponvel em: http://www.planalto.
200 gov.br/ccivil_03/Constituicao/ConstituicaoCompilado.htm. Acesso
em 20 de novembro de 2015.

BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 16 ed. So Paulo:


Malheiros, 2005.

CANOTILHO, Direito constitucional e teoria da constituio. Coimbra:


Alamedina, 1990.

CIANCI., Mirna. O Acesso Justia e as reformas do CPC - Col. Direito e


Processo - 1 edio. Saraiva, 2009.

CAPPELLETTI, Mauro. Processo, ideologias e sociedade, Sergio A.


Fabris, Editor, traducao e notas de Elicio de Cresci Sobrinho, 2008,
p. 390-391

ECO, Humberto. Os Limites da Interpretao. 2 ed. So Paulo:


Perspectiva, 2004.

HESSE, Konrad. Fora normativa da Constituio. Traduo Gilmar


Ferreira Mendes. Porto Alegre: SAFE, 1991.

Repensando o acesso Justia:


estudos internacionais
Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
LYONS, John. Linguagem e lingstica. Rio de Janeiro: Livro Tcnico e
Cientfico S/A, 1981.

MAINGUENEAU, Dominique. Novas tendncias em Anlise do


Discurso. So Paulo: Pontes, 1997.

MARCUSCHI, Luiz Antonio. 2001. Gneros discursivos & oralidade e


escrita: o texto como objeto de ensino na base de gneros. Recife; PG
em Letras UFPE. (mimeo)

MARINONI, Luiz Guilherme. Precedentes Obrigatrios. So Paulo:


Revista dos Tribunais, 2013.

MARTIN, John R. 1996. Evaluating disruption: symbolising


theme in junior secondary narrative. In: HASAN, R. e WILLIAMS
G. (eds.). Literacy in Society. London/ New York: Longman, p.
125 171. 201

MEIRELLES, Ana Cristina Costa. A Eficcia dos Direitos Sociais.


Salvador: Juspodivm, 2007.

MULLER, Julio Guilherme. Direitos fundamentais processuais.


Dissertao de Mestrado apresentada Universidade Federal do
Paran. Curitiba: 2004.

NICOLITT, Andr Luiz. A Razovel Durao do Processo. Rio de


Janeiro: Lumen Jris, 2014.

NOVELINO, Marcelo. Leituras Complementares de Direito


Constitucional: Direitos Humanos e Direitos Fundamentais. 3 ed.
Salvador: Juspodivm, 2008.

PESSOA, Flvia Moreira Guimares. Curso de Direito Constitucional


do Trabalho: uma abordagem a luz dos direitos fundamentais.
Salvador: Juspodivm, 2009.

ACESSO JUSTIA, DURAO RAZOVEL DO PROCESSO E O INCENTIVO A CONCILIAO:


UMA ANLISE DA DINMICA CONCILIATRIA DA JUSTIA COMUM ESTADUAL E DA JUSTIA DO
TRABALHO NO ESTADO DE SERGIPE
PIOVESAN, Flvia. A Proteo dos Direitos Humanos no Sistema
Constitucional Brasileiro. Revista de Direito Constitucional e
Internacional. Vol. 45, p. 216/236. So Paulo: RT, out-dez/2003.

RAMOS, Carlos Henrique. Processo Civil e o Princpio da Razovel


Durao do Processo. Curitiba: Juru , 2008.

ROCHA, Zlio. A Reforma do Judicirio. So Paulo: Saraiva, 2005.

202

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Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
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CELERIDADE PROCESSUAL E FATORES QUE A


INFLUENCIAM: EXPLORANDO O DIAGNSTICO SOBRE OS
JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS

Caio Vieira Ribeiro


Elisa Sardo Colares
Olvia Alves Gomes Pessoa
Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada (IPEA), Brasil
RESUMO

Aps quase duas dcadas da criao dos Juizados Especiais Cveis (JECs),
Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada (IPEA) e Conselho Nacional de
Justia (CNJ) desenvolveram o projeto de pesquisa Diagnstico sobre os
Juizados Especiais Cveis. Essa colaborao deu origem a banco de dados
elaborado a partir de pesquisa com amostra estatisticamente represen-
tativa para os tribunais de justia estaduais do Rio de Janeiro, do Ama-
p e do Cear. A escolha desses tribunais deu-se pelo critrio da relao
de demanda frente populao do estado (quantidade de casos novos a
cada cem mil habitantes). A criao do banco de dados proveniente des-
se diagnstico possibilitou investigar efeitos, por meio de um modelo de
regresso linear, que corroboram e complementam as hipteses levanta-
das pelo Relatrio Descritivo e pela anlise qualitativa dos pesquisadores
envolvidos na pesquisa. Levando em considerao que um dos princpios
orientadores dos juizados especiais constitui-se na celeridade, este tra-
204 balho visa analisar fatores que influenciam o tempo mdio de tramitao
dos processos. Entre os resultados obtidos, destaca-se a importncia do
teor da sentena sobre as demais variveis do modelo regressivo utiliza-
do nas anlises derivadas. As categorias dessa covarivel apresentam um
alto nvel de homogeneidade intra-categoria e alta varincia entre-cate-
gorias, o que pode interferir na magnitude dos efeitos de outras variveis
e, consequentemente, em seus testes de significncia (entre os diferentes
nveis de teor de sentena).

ABSTRACT

Following two decades from the implementation of the Juizados Espe-


ciais Cveis (JECs), Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada (IPEA)
and Conselho Nacional de Justia (CNJ) worked together to develop
the research project Diagnstico sobre os Juizados Especiais Cveis.
Such a collaboration gave rise to a database, originated through sta-
tistical sampling, representative of the courts of the states of Rio de
Janeiro, Amap and Cear. The choice for such courts was based on
the cross-sectional differences on legal demand over total population
(new cases per hundred thousand inhabitants). This database was
approached quantitatively (multivariate linear regression) to corrob-

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orate and complement the hypotheses put forth by the descriptive
report and the qualitative analysis. Relying on the fact that celerity is
one of the underpinnings of the creation of JECs, this research focus
on the determinants of the mean processing time of lawsuits. Among
the results, it should be highlighted: the moderator role fulfilled by
verdict content over the model. Observations under the categories of
this variable presents great intra-category homogeneity and high be-
tween-category variance which results on diverse magnitude of coef-
ficients for the same variables over distinct level of verdict content. It
should be noted that tests for parameter significance are also affected.

PALAVRAS-CHAVE

Juizados Especiais Cveis. Celeridade. Modelo Regressivo

KEYWORDS
205

Special Civil Courts. Procedural Promptness. Regressive Model.

APRESENTAO

Os Juizados Especiais Cveis (JECs) foram criados em 1995 a par-


tir da experincia dos Juizados de Pequenas Causas. Aps quase duas
dcadas de sua criao, IPEA e CNJ por meio do Termo de Cooperao
N 002/2012, desenvolveram o projeto de pesquisa Diagnstico sobre
os Juizados Especiais Cveis. A necessidade de realizar essa iniciativa
apontada no Relatrio Descritivo do projeto por meio da justificativa de
que: passados 17 anos de sua criao, e tendo em vista a multiplicidade
de experincias no processo de implementao dos mesmos, torna-se
necessria a realizao de um diagnstico no apenas sobre suas estru-
turas e contribuies para o acesso justia, como tambm das potencia-
lidades de aprimoramento e de atendimento de demandas futuras.
Essa colaborao deu origem a banco de dados elaborado a partir
de pesquisa com amostra estatisticamente representativa para os tribu-
nais de justia estaduais do Rio de Janeiro, do Amap e do Cear. A esco-
lha desses tribunais se deu pelo critrio da relao de demanda frente
populao do estado (quantidade de casos novos a cada cem mil habi-

CELERIDADE PROCESSUAL E FATORES QUE A INFLUENCIAM: EXPLORANDO


O DIAGNSTICO SOBRE OS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS
tantes). O tribunal de justia do Cear possui o menor nmero de casos
novos em JECs por cem mil habitantes, o do Amap tem o maior ndice do
pas em casos novos por cem mil habitante e o do Rio de Janeiro foi esco-
lhido como ponto de controle, conforme definido por Cunha e Almeida:
estudos apontam que a demanda existente [no tribunal de justia do Rio
de Janeiro] comporta-se exatamente como seria esperado em virtude de
seus indicadores econmicos e sociais, o que no ocorre em nenhuma
outra unidade da federao(Cunha e Almeida, 2010).
com base nesse banco de dados que este trabalho visa encontrar
novos achados ainda no tratados no Relatrio Descritivo da pesquisa,
mas de fundamental importncia para entender o funcionamento das
causas analisadas nos juizados especiais cveis destes trs tribunais.
Levando em considerao um dos princpios orientadores dos
juizados especiais constituir-se na celeridade, este trabalho visa ana-
lisar, a partir de modelo regressivo linear, fatores que influenciam o
tempo mdio de tramitao dos processos.
206
CONTEXTO DE CRIAO E PRINCPIO
ORIENTADORES

So extensas e de indubitvel riqueza de informaes as produes


acadmicas das ltimas dcadas sobre a crise do Judicirio no Brasil. A
partir do diagnstico de crise, vrias recomendaes e propostas de me-
lhoria se voltaram necessidade de reforma do Judicirio de modo a lidar
com os principais pontos crticos que enfrenta este Poder: morosidade
do trmite processual, dificuldades de acesso aos servios jurisdicionais,
baixo nvel de transparncia e altas taxas de congestionamento (Sadek e
Arantes, 1994; Sadek 2004; Faria, 2005).
Neste contexto, os juizados especiais cveis apresentaram-se como
um dos instrumentos importantes para repensar a prestao jurisdicional.
A sua criao em 1995, por meio da Lei n 9.099, foi inspirada em experi-
ncias iniciadas na dcada de 80 nos denominados juizados de pequenas
causas e foi tambm resposta previso constitucional da competncia
legislativa da Unio, estados e Distrito Federal para criao dos mesmos1.
A criao dos juizados orienta-se por princpios capazes de dar
conta dos grandes problemas da crise do Judicirio, mas com a espe-
1. Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre: X - criao, funcionamento
e processo do juizado de pequenas causas (BRASIL, 1988)

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cificidade de se voltar aos casos entendidos como de menor comple-
xidade pelo legislador.
Deste modo, os processos de juizado devem priorizar a oralida-
de, a informalidade, a economia processual e a celeridade. Esta ltima
ganha grande espao nas discusses sobre a reforma judiciria e, por
isso, ser objeto de anlise deste trabalho.

DEFINIES METODOLGICAS
AMOSTRA DA PESQUISA

O plano amostral da pesquisa Diagnstico sobre os Juizados


Especiais Cveis prev um intervalo de confiana de 95% e 5% de
erro para cada um dos trs tribunais de justia envolvidos na pesquisa.
Como estimativa de varincia, utilizou-se o parmetro de 25%, por se
tratar da varincia mxima a ser encontrada quando se lida com res-
postas apresentadas em propores. Tambm foi utilizada a correo
para populaes finitas (Finite Population Correction-FPC) conforme 207

pode ser visto em Cochran (1977) , que promove uma diminuio


no tamanho da amostra sempre que a razo ultrapassa 0,05.
O plano amostral gerou os seguintes tamanhos de amostra para
cada um dos tribunais de justia:

Tabela 1 Plano Amostral


Tribunal Amostra
Rio de Janeiro 380
Cear 381
Amap 384

ANLISE E CARACTERSTICAS DAS VARIVEIS


QUE COMPEM O MODELO

A explorao dos dados colhidos na pesquisa se deu por um


modelo regressivo (com pesos amostrais devidamente incorpora-
dos aos resultados). Um modelo regressivo construdo atravs
de uma reta (pois nesse caso se trata de um modelo regressivo li-
near) ajustada para minimizar a distncia entre a reta e os pontos

CELERIDADE PROCESSUAL E FATORES QUE A INFLUENCIAM: EXPLORANDO


O DIAGNSTICO SOBRE OS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS
que ela busca representar. Os coeficientes angulares que integram
a reta medem como as variveis escolhidas para integrar o modelo
influenciam a varivel reposta (a cada varivel no modelo atri-
budo um coeficiente); a relao entre elas pode ser positiva ou
negativa e de diferentes magnitudes.
Uma vez selecionado o modelo, foi necessrio definir quais va-
riveis fariam parte dele. A varivel resposta (o que o modelo buscar
estimar ou explicar) escolhida foi o tempo de tramitao, dado que o
objetivo desta anlise de entender os fatores de influncia na celeri-
dade da tramitao dos processos.
Para a escolha das variveis explicativas do modelo, fez-se um
conjunto de passos que buscou evitar o descarte antecipado de vari-
veis menos bvias, mas que podem ter efeito significativo sobre o
tempo de tramitao. Essa etapa exige um cuidado especial: existem
testes de significncia dos parmetros para indicar se e quo signifi-
cativos so os efeitos em anlise. No raro ver pesquisadores utilizan-
208 do-se apenas destes testes ou at de simples coeficientes de correlao
linear para escolher quais as variveis que faro parte do modelo. H po-
rm alguns problemas possveis de se utilizar apenas esses insumos para
a tal seleo, como mais importantes pode-se citar:

Adoo de efeitos esprios: caso a varivel reposta e um ou


mais efeitos variem conjuntamente por conta de alguma covari-
vel que as afeta, provvel que os testes de significncia indi-
quem que a varivel deva integrar o modelo, embora uma anli-
se baseada no conhecimento sobre o tema (quando possvel) v
contra essa concluso. Ex: consumo de bebida global aumenta
com o tempo mesma medida que cai a mortalidade infantil. De
fato, as duas situaes so verdicas, provvel que um ndice
de correlao de elevada magnitude seja calculado entre elas,
mas leviano entender que exista uma relao de causa e con-
sequncia dessas duas variveis;

ocorrncia de colinearidade e multicolinearidade: colinea-


ridade e multicolinearidade so termos utilizados para indicar
que duas ou mais variveis preditoras esto correlacionadas.

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Uma forma simples de pensar em mulicolinearidade imagin-
-la como proveniente de Efeitos Concorrentes:
Suponha um modelo em que a varivel Produo seja explica-
da pela varivel Nmero de Funcionrios, digamos que ela promova o
efeito 1. Agora, suponha a adio da varivel Folha de Pagamento no
modelo gere o coeficiente 2. Como as variveis Nmero de Funcion-
rios e Folha de Pagamento possuem uma forte correlao, 1 diminuir
com a adio de 2 ao modelo.
Uma vez que os testes de hiptese de significncia paramtrica
utilizam a magnitude do coeficiente em sua formulao, podemos ter,
alm de uma leitura mais confusa de quo importante a fora de
trabalho na produo em pauta, que os novos testes deem subsdios a
retirada dessas duas variveis do modelo. Mais frente ser discutida
novamente a entrada de novas variveis e seus efeitos sobre as que j
esto no modelo.
H duas motivaes preponderantes para que se construa um mo-
delo regressivo, a ocorrncia de multicolinearidade s problemtica 209
em uma delas:

predizer valores da varivel dependente (resposta) para uma


gama de valores das variveis independentes (explicativas).
Neste caso a existncia de colinearidade no importante, a
participao de variveis correlacionadas no modelo no afeta
a qualidade das predies;
analisar a relao entre as variveis dependentes e indepen-
dentes do modelo. Neste caso, uma perda de significncia es-
tatstica que indique que algum coeficiente no deva integrar
o modelo pode dar origem a uma inferncia equivocada sobre
o efeito da tal varivel explicativa sobre a varivel reposta do
modelo. Poderamos, por exemplo, ser induzidos a retirar duas
variveis correlacionadas de um modelo, sem se atentar que,
individualmente, as duas tem efeitos significativos sobre a vari-
vel dependente.

A colinearidade pode acontecer em graus diferentes, h ca-


sos em que a correlao entre as variveis pequena ou moderada,
e pouco prejudiciais ao modelo, embora possa afetar a magnitude

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O DIAGNSTICO SOBRE OS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS
dos coeficientes no modelo. Em caso de uma forte colinearidade,
h um aumento na varincia das estimativas dos parmetros e con-
sequentemente, um aumento nos erros de predio (a menos que
se trate de um modelo muito complexo, ou seja, com muitas vari-
veis preditoras).
Outro indicativo de qualidade do modelo a ser utilizado na an-
lise o R2, chamado de coeficiente de determinao. O a razo entre
a variabilidade total dos dados reduzida da variabilidade no explicada
pelo modelo (variabilidade atribudo ao erro aleatrio ou resduo) pela
variabilidade total do modelo. O R2 um indicativo da qualidade predi-
tora do modelo ajustado aos dados.

SELEO DE VARIVEIS

Para selecionar as variveis que compem o modelo, foram se-


guidas algumas etapas, iniciando pela utilizao do mtodo backward
210 de seleo de variveis. Esse um mtodo automtico, tambm cha-
mado stepwise, que, conforme o nome sugere, consiste na adio e/
ou retirada de variveis de forma algortimica. No caso do mtodo
stepwise backward, inicia-se do modelo com todas as variveis can-
didatas a integr-lo e, a cada iterao do algortimo, uma varivel
retirada com base nos testes individuais de significncia paramtrica.
Entretanto, sabe-se que os mtodos stepwise de seleo de variveis
podem gerar srias limitaes.
Derksen e Keselmen em 1992, atravs de estudos com dados
simulados, mostraram os seguintes problemas:

O grau de colinearidade entre as variveis preditoras afeta a


frequncia com que as verdadeiras variveis preditoras fazem
parte do modelo final;
O nmero de variveis candidatas a entrar no modelo afeta o
nmero de variveis que no fazem parte do modelo verdadei-
ro, mas que compem o modelo final;
O tamanho da amostra tem pequena importncia na determina-
o do nmero de variveis autnticas que aparecem no modelo
final ( esperado que, quanto maior a amostra, mais subsdios se
tem para encontrar um modelo prximo ao verdadeiro).

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Volume 1 As ondas de Cappelletti no sculo XXI
Como recomendado por Hosmer e Lemeshow (Hosmer e Le-
meshow,2000), o mtodo backward foi utilizado apenas para criar di-
versos modelos candidatos a se tornar o modelo final. A partir desses
candidatos, utiliza-se o conhecimento do pesquisador ou especialista
para detectar o modelo mais adequado ao contexto do estudo. Portan-
to, o mtodo automtico de seleo de variveis apenas uma ferra-
menta para a construo do modelo.
Para selecionar o melhor modelo, os candidatos foram submeti-
dos ao crivo dos pesquisadores de campo e tambm foram alinhados
aos pontos levantados pelo Relatrio Descritivo da pesquisa.

MODELO UTILIZADO

Tendo em vista a especificidade das causas de competncia


dos juizados especiais cveis, a anlise sobre o tempo processu-
al precisa considerar a possibilidade de influncia das diferentes
naturezas de pedido para o fluxo do andamento do processo. No 211
caso desse estudo, os principais pedidos puderam ser concentra-
dos em: restituio, indenizao por dano patrimonial, indeni-
zao por dano extrapatrimonial e condenao em obrigao de
fazer/no-fazer.
Outro ponto importante relativo celeridade e que suscita di-
versos debates no meio jurdico se relacionam garantia da efetiva
prestao jurisdicional, isso significa que no se pode abrir mo das
garantias processuais obtidas a partir do devido processos legal. Sen-
do assim, a necessidade de ocorrncia de penhora em alguns casos e
a possibilidade de apresentao de recursos inominados poderiam,
e o estudo visa abordar de que maneira, influenciar o tempo mdio de
tramitao dos processos.
Entretanto, apesar de fatores relacionados diretamente ao an-
damento do processo serem fundamentais para entender a efetiva
implementao do princpio da celeridade nos processos de juizados
especiais, outros fatores estruturais devem ser levados em conside-
rao para que se entenda a melhor forma de gerenciar a tramitao
desses processos.
Os estudos no mbito da gesto apresentam vantagens e
desvantagens na criao de estruturas especializadas em deter-

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O DIAGNSTICO SOBRE OS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS
minados servios ou produtos. No caso dos juizados optou-se por
dois tipos de estrutura possveis: os juizados autnomos, isto ,
que apenas recebem processos de competncia dos juizados es-
peciais cveis 2; e os juizados adjuntos, isto , aqueles que encon-
tram-se na mesma estrutura de uma vara que recebe processos
que correm em rito ordinrio.
Ainda com relao gesto, importante analisar a forma com
que realizada a organizao processual que se refere forma como
se d a organizao dos atos do processo, ou seja, como distribuda a
carga de trabalho entre os servidores, a ordem em que as atividades
da secretaria so realizadas e como realizado o controle de qualidade
e produtividade do trabalho.
Tem-se adotado nos ltimos anos pelo prprio Poder Judicirio
o ndice de taxa de congestionamento dos tribunais como importan-
te termmetro dos gargalos porque passam os processos (Justia em
Nmeros, BRASIL 2014). Isso significa que o estoque de processos na
212 vara pode representar tanto um resultado referente ao fluxo de traba-
lho, quanto como uma sobrecarga de trabalho que pode vir a prejudicar
a qualidade do servio jurisdicional.
Por fim, o carter humano no pode ser menosprezado sobre a
perspectiva da celeridade, isto , deve-se ressaltar que as capacidades
e habilidades disponveis na realizao das atividades ligadas aos atos
processuais pode ser fator de influncia no tempo de tramitao dos
processos. A base de dados disponvel permite analisar este ponto por
meio do apontamento de falta de capacitao dos servidores como
varivel que pode impedir ou dificulta a utilizao de sistemas infor-
matizados.
Com base nestes elementos, chegou-se ao modelo que apresen-
taremos abaixo que foi escolhido a partir da utilizao do mtodo ba-
ckward conjugado experincia dos pesquisadores ouvidos. Este mo-
delo conta com variveis que foram divididas entre as que caracterizam
as varas (ou seja, a estrutura onde se deu andamento ao processo) e as
que caracterizam os autos (ou seja, que do informaes sobre como se
deu o andamento do processo):

2. Conforme a Lei n 9.099/95, em seu art. 3: O Juizado Especial Cvel tem competncia para conciliao, processo e
julgamento das causas cveis de menor complexidade, assim consideradas: I - as causas cujo valor no exceda a quarenta
vezes o salrio mnimo; II - as enumeradas no art. 275, inciso II, do Cdigo de Processo Civil; III - a ao de despejo para
uso prprio; IV - as aes possessrias sobre bens imveis de valor no excedente ao fixado no inciso I deste artigo.

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Autos

Pedido *;
m Restituio;
m Indenizao por dano patrimonial;
m Indenizao por dano extrapatrimonial;
m Condenao em obrigao de fazer/no-fazer.

Presena de Penhora;
Presena de Recurso Inonimado.

Varas

Estrutura do Juizado (autnomo ou adjunto)*;


Forma como distribuda a carga de trabalho entre os servi-
dores*;
Forma como definida a ordem em que so realizadas as ati- 213
vidades da secretaria*;
Forma como realizado o controle do trabalho*;
Estoque no ms de referncia;
Fatores que impedem ou dificultam a utilizao dos(s) siste-
ma(s) informatizados de funcionamento da vara;
Falta de capacitao dos servidores.

As variveis indicadas com o sinal * so aquelas que entraram no


modelo a partir da recomendao dos pesquisadores ouvidos, sinalizan-
do, portanto que a utilizao dos mtodos stepwise no prescindem da
experincia sobre o tema a ser analisado. As demais variveis seleciona-
das via mtodo automtico.

PRINCIPAIS RESULTADOS

Os tempos mdios de tramitao dos processos que compem a


base de dados so os seguintes (lembrando-se que para cada tribunal
tem-se uma base de dados representativa e independente das dos
demais):

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O DIAGNSTICO SOBRE OS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS
Tabela 2 - Tempo Mdio de Tramitao dos Autos (em dia)
Tempo Mdio de Tramitao dos Autos (em dias)
AP RJ CE
Media 438,22 377,23 505,27
Desvio Padro 394,91 836,68 299,47

O grande desvio-padro encontrado reflete que os tempos de tra-


mitao dos processos sofrem considerveis variaes a partir da pre-
sena de alguns incidentes e diferenas no trmite processual. Sendo
assim, se faz necessrio explorar com maior detalhamento fatores que
possivelmente influenciam a celeridade dos processos, sejam estes fa-
tores relativos estrutura dos tribunais ou dos processos.
Como insumo para os resultados, as variveis do modelo foram
analisadas individualmente e segregadas em 2 grandes grupos, vari-
veis que caracterizam os autos e variveis que caracterizam as varas.
Para a anlise individual, o teste de significncia paramtrica aliado
214
a magnitude do coeficiente so bons indicativos do efeito da varivel,
na anlise dos conjuntos de varivel, optou-se por utilizar o R2 como
indicador de qualidade.
Quando considerados todos os estratos amostrados, ou seja, to-
dos os tribunais de justia, algumas variveis sempre foram significa-
tivas a um nvel de significncia de 10%. So elas:

Tabela 3 - Anlise dos coeficientes das variveis significativas


AP RJ CE

Presena de Recurso Inominado 415,43 236,67 430,41


Presena de Penhora 260,55 136,38 452,63

Sem Julgamento de Mrito 55,01 122,92 -169,93


Com Julgamento de Mrito 46,25 83,00 -67,60
Homologao de Acordo - - -

Estoque de Processos de Juizado em


0,039 0,014 0,1396
Andamento no Ms de Referncia

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Os coeficientes relativos s variveis de recurso inominado e de
penhora so os mais simples de serem compreendidos. Eles demons-
tram o quanto a recorrncia de um fluxo maior do processo, ou seja, um
fluxo composto por mais procedimentos, influencia o tempo mdio de
tramitao dos autos.
Como esperado, essa influncia aumenta o tempo mdio do
trmite dos processos, o efeito foi semelhante nos 3 tribunais e
de grande magnitude: a existncia de recurso inominado atrasou
a baixa do processo em 415 dias no Amap, 122 dias no Rio de Ja-
neiro e 430 dias no Cear. Quando ocorreu penhora, os processos
levaram, em mdia, 260 dias a mais para concluso no AP, 136 no
Rio e 452 no Cear. Deve-se atentar a magnitude no Cear ser bem
maior que nos outros tribunais, frente esse ponto ser retomado.
Por outro lado, os coeficientes dispostos na tabela que corres-
pondem a variao de tempo de tramitao entre processos em que
houve ou no julgamento de mrito foram estabelecidos em relao
aos casos em que um acordo foi homologado (por isso no h co- 215
eficiente para essa modalidade). O teor da sentena possui efeitos
semelhantes nos tribunais do AP e do RJ, isto significa que a homo-
logao de acordo acelera o fim do processo em 55 e 61 dias no AP,
e em 122 e 83 dias no RJ para os casos em que respectivamente, no
houve julgamento de mrito e que houve julgamento de mrito. No
Cear, porm, o ocorrido foi diametralmente oposto, a homologao
de acordo ocorreu em casos que demoraram em mdia 169 dias a
mais que os casos sem julgamento de mrito e 67 dias aps os ca-
sos com mrito julgado. Esse padro s consegue ser justificado a
partir da anlise obtida em visita de campo. Devido a morosidade
e a ausncia de estrutura de recursos humanos e, em alguns casos,
problemas de gesto nas varas , recorre que para garantir a finali-
zao do processo, as partes que ingressam com suas causas neste
tribunal, optam por aceitar acordos, de forma a resolver o problema
mais rapidamente, caso contrrio os casos permanecem sem senten-
a por perodo de tempo extenso. Ao tempo em que, a ocorrncia de
sentena com ou sem julgamento de mrito so aqueles casos que
sequer chegam ao estgio de morosidade que desemboca na neces-
sidade pela construo de um acordo forado pelo ensaio de resolu-
o do conflito.

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O DIAGNSTICO SOBRE OS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS
A varivel relativa estrutura da vara, o quantitativo de
processos que compem o estoque de processos de juizado em
andamento no ms de referncia, percebe-se que h efeito in-
cremental do acrscimo de cada processo em andamento na vara
com relao ao tempo mdio de tramitao dos outros processos.
Em todos os tribunais, o efeito foi positivo, porm no Cear, no-
vamente o efeito mais extremo, cerca de 10 vezes maior que no
RJ e 3 vezes maior que no Amap. Deve-se ressaltar que esses
coeficientes podem denotar um efeito de causalidade reflexa, ou
seja, a maior demora no trmite dos processos pode gerar o alto
nmero de processos em estoque, ao mesmo tempo em que o alto
nmero de processos cause o esgotamento da produtividade e d
origem ao trmite mais lento.
A fim de analisar a influncia da gesto do trabalho nas
varas com relao ao tempo de tramitao do processo, as va-
riveis: forma como distribuda a carga de trabalho entre os
216 servidores; forma como definida a ordem em que so reali-
zadas as atividades da secretaria; e forma como realizado
o controle do trabalho foram escolhidas a partir da anlise da
experincia em campo. Estas ento foram simplificadas para te-
rem como respostas apenas com critrio de gesto ou sem
critrio de gesto, ou seja, desconsiderado questes meritrias
ou da qualidade dos critrios de gesto utilizados.
No AP, s se verificou casos de falta de critrio na varivel mo-
mento da distribuio da carga para os servidores, e mesmo nesse caso
o efeito no foi significativo. No CE, aconteceu o contrrio. A baixa fre-
quncia de critrios de gesto citados no permite boas estimativas e
podem torn-las suscetveis a especificidades das varas que fogem re-
gra. De qualquer forma, realizando anlise conservadora pode-se dizer
que h fracos indcios de que a adoo de critrios de gesto diminui o
tempo mdio esperado de trmite dos processos.
Quando a pergunta Qual o fator que impede ou dificulta a utilizao
de sistemas informatizados de acompanhamento processual foi respondi-
da com falta de capacitao dos servidores, o tempo mdio de tramitao
da vara teve acrscimo de 116 dias no AP, de 17 no RJ e de 508 no CE.
possvel que essa falta de capacitao, mais grave no CE, cola-
bore para criao e aumento dos gargalos no trmite processual, as-

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sim o efeito da necessidade de penhora, por exemplo, em um processo
seria ampliado pelo despreparo dos servidores.
Diante das anlises acima sobre os coeficientes de correlao
estatisticamente significativos, tem-se que os efeitos assim dispostos
indicaram a necessidade de novas anlises com outra segmentao
dos dados, dessa vez foram tratados como grupos distintos os proces-
sos de acordo com o teor da sentena.

Tabela 4 - Anlise dos ndices de determinao.


Homologao de
Tribunal Com Mrito Sem Mrito
Acordo
AUTO VARA AUTO VARA AUTO VARA
AP 0.4243 0.02394 0.1326 0.1212 0.1348 0.1968
RJ 0.2088 0.05707 0.1609 0.2846 0.1130 0.05826
CE 0.1971 0.09476 0.1043 0.2193 0.05741 0.2458
217
Os R2s dispostos indicam que as variveis que caracterizam os au-
tos explicam muito bem a variabilidade dos processos em que h julga-
mento de mrito na sentena. Tambm indicam que o ajuste das variveis
que caracterizam as varas, para o mesmo recorte, no explicativo.
J quanto aos processos em que no h julgamento de mrito,
pode-se perceber situao oposta, ou seja, nesses casos as variveis
mais explicativas so relacionadas estrutura da vara. Principalmen-
te com relao aos tribunais do RJ e do CE, em que o do modelo que
utiliza apenas variveis da vara para caracterizar os autos sem julga-
mento de mrito foi quase 2 vezes maior que o modelo referente aos
processos com julgamento de mrito. A exceo fica por conta do AP,
em que o ajuste entre as variveis que caracterizam a vara e as que
caracterizam os autos foi parecido, e ainda por cima houve perda de
qualidade do modelo quando comparado com os processos em que
houve julgamento de mrito.
No recorte dos processos em que houve homologao de acor-
do, no se obteve um comportamento padro. No AP, as variveis que
definem a vara caracterizaram melhor a variabilidade da varivel
tempo de tramitao. No RJ, nenhum dos grupos de variveis se ajus-
tou bem aos dados. No CE, o R2 do modelo das variveis da vara atin-
giu coeficiente importante em comparao com o caso complementar.

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O DIAGNSTICO SOBRE OS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS
CONCLUSES FINAIS

Diante dessas informaes encontradas, chega-se a algumas conclu-


ses sobre a influncia das variveis relacionadas aos autos e as relacio-
nadas estrutura da vara para um resultado de julgamento com ou sem
mrito ou ainda uma homologao de acordo. Tem-se como hiptese que
a diferena entre os processos e tipo de teor de sentena que recebem es-
teja relacionada natureza da causa apresentada. Os processos que tem o
mrito julgado podem ter seu fluxo melhor definido seja pela ausncia de
vcios ou pelo entendimento sedimentado sobre o andamento do processo.
Nestes casos, portanto, as caractersticas da tramitao do processo expli-
cam mais sobre o seu tempo de tramitao (neste modelo exemplificada
pela presena de penhora ou recurso inominado). Os processos que no
tem o mrito julgado, por outro lado, esto mais relacionados com as com
variveis que influem na forma de gesto e na estrutura utilizada pela vara
na movimentao dos processos do que suas caractersticas particulares.
218 J no caso de homologao de acordo, especificamente, tem-se o re-
foro a uma hiptese levantada anteriormente, mais especificamente com
o tribunal de justia do CE. Esse foi o nico tribunal em que o tempo m-
dio de tramitao dos processos em que houve homologao de acordo foi
maior do que a mdia geral. No campo, se percebeu que a dificuldade de
se obter uma sentena nesse tribunal em um horizonte de tempo razovel,
devido a rara atuao dos magistrados, causava s partes a busca pela so-
luo atravs do acordo. Portanto, quanto maior a demora do trmite pro-
cessual no CE, maior a probabilidade das partes buscarem acordo. Outro
argumento favorvel a essa hiptese a maior frequncia de acordos nesse
tribunal. Sabe-se que o grande nmero de conciliaes torna o trmite des-
ses processos dependentes da marcao das audincias, e o fluxo e a cele-
ridade das pautas de audincia esto atreladas a caractersticas das varas.

Tabela 5 - Frequncias dos tipos de Teor da Sentena por Tribunal


Sem julg. Com Julg. Homologao de
Tribunal
Merito Mrito Acordo
AP 50,40 19,23 26,37
CE 40,18 22,09 37,73
RJ 19,47 51,32 29,21

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As anlises aqui expostas testam algumas das hipteses que po-
dem ser levantadas a partir do banco de dados da pesquisa Diagns-
tico sobre os Juizados Especiais Cveis permite realizar. Outras hip-
teses e anlises so possveis e desejveis, e muito contribuiro para
a discusso dos motivos e vcios que podem ser encontrados em jui-
zados especiais cveis. Uma das possibilidades de analisar os demais
princpios orientadores que no foram trabalhados aqui, tais como a
efetividade e a economia processual.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

BRASIL. Constituio (1988). Constituio [da] Repblica Federativa


do Brasil. Braslia, DF: Senado Federal.

BRASIL. Conselho Nacional de Justia (CNJ). Departamento


de Pesquisas Judicirias. Justia em nmeros. Braslia, 2014.
Disponvel em: <http://www.cnj.jus.br/programas-de-a-a-z/ 219

eficiencia-modernizacao-e-transparencia/pj-justica-em-
numeros/relatorios>

BRASIL. Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada (Ipea). Acesso


Justia Federal: dez anos de juizados especiais. Braslia: Conselho da
Justia Federal, Centro de Estudos Judicirios, 2012.228 p. : il. (Srie
pesquisas do CEJ ; 14)

BRASIL. Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada (Ipea). Sntese


de Dados do Diagnstico sobre os Juizados Especiais Cveis:
Relatrio Descritivo. Disponvel em: <http://s.conjur.com.br/dl/
relatorio-juizado-especial-civel.pdf>

BRASIL. Lei N 9.099, de 26 de Setembro de 1995. Dispe sobre os


Juizados Especiais Cveis e Criminais e d outras providncias. Disponvel
em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l9099.htm>

COCHRAN, W. G. (1977), Sampling Techniques, Third Edition, New


York: John Wiley & Sons, Inc.

CELERIDADE PROCESSUAL E FATORES QUE A INFLUENCIAM: EXPLORANDO


O DIAGNSTICO SOBRE OS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS
CORDEIRO, G.M. (1986). Modelos Lineares Generalizados. VII Simpsio
Nacional de Probabilidades e Estatstica, Campinas, So Paulo.

DERKSEN, S., KESELMEN, H. J.. 1992. Backward, forward and step-


wise automated subset selection algorithms: frequency of obtaining
authentic and noise variables. British Journal of Mathmatical and
Statistical Psychology 45:265-282

FARIA, J. E. A crise do Judicirio no Brasil: notas para a discusso. In:


LIMA JNIOR, J. B. Independncia dos juzes: aspectos relevantes,
casos e recomendaes. Recife: GAJOP; Bagao, 2005.

HOSMER DW, LEMESHOW S:Applied Logistic Regression. New York:


Wiley; 2000.

NELDER, J.A., WEDDERBURN, R.W.M. (1972). Generalized linear


220 models. Journal of the Royal Statistical Society, A 135, 370-384.

SADEK, M. T. Poder Judicirio: Perspectivas de Reforma. Opinio


pblica, Campinas, v. X, n. 1, p. 1-62, 2004.

SADEK; ARANTES, R. A crise do judicirio e a viso dos juzes. Revista


USP: Dossi Judicirio, n.21, p. 34-45, mar.-maio. 1994.

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Volume 2 Institutos inovadores

Apoio Institucional: