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GRANDE DO SUL
IJU (RS)
2011
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IJU (RS)
2011
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Eloisa Nair de Andrade Argerich Mestre UNIJUI
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Marco Aurelio Protti Especialista UNIJU
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AGRADECIMENTOS
Paulo Bonavides
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RESUMO
ABSTRACT
SUMRIO
INTRODUO.........................................................................................................................9
CONCLUSO.........................................................................................................................41
REFERNCIAS......................................................................................................................42
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INTRODUO
A problemtica dos direitos humanos tem sido objeto de muitos estudos debates e
embates tericos testemunhados pelos registros escritos em livros, peridicos e textos legais
de mbito nacional e internacional.
Bruno Galindo (2006, p. 48-49, grifo do autor) concorda com a existncia de uma
diferenciao entre os direitos humanos e direitos fundamentais:
Toledo (2003, p. 59-60, grifo do autor) defende a idia de que essas caractersticas so
apenas dos direitos fundamentais, tendo em vista que, diferente dos direitos humanos, no se
apresentam como inatos e absolutos por serem, conforme j referido, produto da cultura
humana. Sobre os direitos fundamentais afirma que
Prossegue na mesma linha, enfatizando que por outro lado, reconhecida aos direitos
fundamentais a caracterstica de historicidade [...], haja vista que os direitos fundamentais
passaram por diversas revolues, destacando a Revoluo Americana, em 1776 e Revoluo
Francesa, em 1789, chegando aos dias atuais. Continua afirmado que
Salienta-se que um tema que suscita muitos debates, razo pela qual no inteno
do presente estudo abord-los em exausto, tendo em vista que o principal objetivo a anlise
do direito sade e sua efetividade
Observa-se, assim, que esses foram os primeiros direitos a serem consagrados nas
constituies advindas com o liberalismo e garantiram a livre iniciativa, bem como as
liberdades polticas e pblicas apenas para aqueles que possussem os meios e recursos para
exercer tais liberdades. Logo, a igualdade que referida nesse perodo, apenas formal e no
real.
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Paulo Bonavides (2002, p. 198) tambm sustenta a tese da incluso de uma nova
gerao de direitos
Muitas vezes no h uma diviso ntida entre os direitos e garantias, at porque muitos
direitos fundamentais so tambm garantias. comum ocorrer, na mesma disposio
constitucional ou legal, a fixao da garantia como declarao do direito.
As garantias dos direitos fundamentais podem ser divididas em dois grupos, quais
sejam: as garantias gerais, que visam assegurar a existncia e a efetividade (eficcia social)
desses direitos. Em conjunto, essas garantias gerais formam a estrutura social que permite a
real existncia dos direitos fundamentais; o outro grupo denomina-se de garantias
constitucionais que so as instituies e determinaes pelas quais a prpria Constituio
tutela a observncia. Essas garantias podem ser agrupadas entre garantias constitucionais
individuais, garantias dos direitos coletivos, dos direitos sociais e dos direitos polticos.
[...] para que esses direitos possam ser frudos e exercidos e para que as
prprias garantias constitucionais processuais possam existir em sua maior
amplitude, necessrio que se trate de uma ordem jurdica instituidora de
um Estado Democrtico de Direito. Compe essa ordem institutos e
princpios jurdicos que so originariamente inerente a esse tipo de Estado,
sem os quais, portanto, deixa ele de ser Democrtico de Direito. Para o
asseguramento da continuidade, estabilidade e desenvolvimento desse
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O que se quer dizer que na maioria das vezes, o reconhecimento dos direitos
fundamentais sociais, como por exemplo o direito sade, tema central desta pesquisa,
necessitam da intermediao do Poder Judicirio para a sua efetivao.
Os direitos sociais,
Assim concebidos, possvel assumir que esses direitos buscam estabelecer uma
igualdade material e uma liberdade real, uma vez que esto ligados concepo de igualdade
(e no uniformidade), mesmo que para tanto sejam necessrias discriminaes pois, conforme
supramencionado, buscam a compensao das desigualdades.
parte-se da idia de uma desigualdade ftica de condies entre as pessoas, fazendo com que
no seja possvel satisfazer suas necessidades de forma autnoma.
Cabe frisar que os direitos so definidos como fundamentais quando presentes os dois
critrios: formal e material, os quais so complementares. Consequentemente so direitos
fundamentais aqueles relacionados dignidade da pessoa humana e aos valores dominantes
em determinada comunidade, positivados no texto constitucional. Caso no assentados na
Constituio, ainda podem ser considerados como fundamentais, desde que de acordo com
seu objeto e significado possam ser equiparados aos demais, nos termos do artigo 5,
pargrafo 2 da Constituio Federal de 1988.
A idia de que a sade um direito social fundamental, resulta de uma longa evoluo
do significado de sade e do direito como um todo. Mas foi na Declarao Universal dos
Direitos do Homem, promovida pela Organizao das Naes Unidas, que a sade passou a
ser considerada como um direito fundamental do homem, sendo que hodiernamente, sade
pode ser considerada como qualidade de vida e bem-estar, estando equiparada a vida digna e
saudvel.
Na Constituio Federal, o direito est assegurado no texto do artigo 196, o qual prev
que a sade um dever do Estado.
A dignidade da pessoa humana pode ser considerada como sua qualidade intrnseca e
o ncleo bsico do ordenamento jurdico brasileiro conferindo, juntamente com os direitos
fundamentais, suporte tico e axiolgico ao sistema constitucional. Deve ser protegida pelo
Estado contra qualquer tipo de interveno servindo, tambm para limitar a atividade estatal,
definindo o ser humano como finalidade ltima do Estado.
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Thiago Bonfim, (2008, p. 71), afirma que o princpio da dignidade da pessoa humana
tem se consubstanciado como um vetor interpretativo e impe a todos os entes federativos e
sociedade a responsabilidade e solidariedade para dar efetividade e materialidade ao direito
sade. Nessa linha de interpretao, ressalta o autor que:
Resta ento demonstrado que o princpio da dignidade da pessoa humana est presente
em todos os setores da vida em sociedade, e que no h como dissoci-lo da efetivao do
direito sade, sendo indispensvel para a exigibilidade e eficcia dos direitos fundamentais.
parte integrante da esfera jurdica individual e no h como deixar de aplic-lo para a
concretizao do mnimo existencial, tendo em conta efetivao do direito sade.
Corroborando com tal afirmao Bonfim (2008, p. 72, grifo do autor) escreve que:
salutar destacar, ainda, que apesar das normas de direitos fundamentais possurem
um carter principiolgico, h um ncleo mnimo em cada direito social, estabelecido pelo
prprio direito e em observncia ao principio da dignidade da pessoa humana que jamais pode
ser ultrapassado. Um mnimo absoluto deve ser assegurado pelo Estado, caso contrrio ser
negado o prprio direito, os demais direitos fundamentais e a dignidade da pessoa que o titule.
Dessa forma, possvel afirmar que o Poder Judicirio, ao agir determinando que o
Estado, por meio de seus entes polticos (Unio, Estado e Municpio), cumpra o seu papel,
est agindo para concretizar o bem-estar constitucionalmente consagrado.
No h uma previso de qual entidade estatal deve ser responsabilizada pela prestao
da sade aos cidados, podendo os servios de sade serem exigidos de um ou mais entes da
federao, uma vez que direito solidrio.
Outros doutrinadores, afirmam que somente o Poder Executivo teria competncia para
resolver os problemas relacionados sade, tendo em vista que a atividade sanitria depende
de verbas que so controladas por esse Poder as quais, por sua vez, so dependentes de uma
vontade poltica. Sobre o assunto, Toledo (2003, p. 120-121, grifo do autor) refere que
Ocorre que para que seja atingido o objetivo maior da sociedade brasileira, que o
respeito a dignidade da pessoa humana, no possvel que a sade esteja condicionada a
promessas polticas, nem que seja colocada em plano inferior. Portanto, possvel verificar
que a ausncia de efetividade do direito sade decorre, em grande parte, na ausncia de
vontade poltica.
Nesse sentido:
Atendendo esses ditames, a deciso abaixo mostra quanto o Tribunal de Justia do Rio
Grande do Sul respeitado e h muito tempo se mantm atento, tutelando o direito sade
como um direito fundamental e como uma prerrogativa jurdica indisponvel. Suas decises
tm sido mantidas pelo Supremo Tribunal Federal, quando l chegam via Recurso
Extraordinrio.
Cury (2005), bem refere que apesar se ser majoritrio o entendimento de que o direito
sade dever solidrio de todos os entes que compem a Repblica Federativa do Brasil,
nele estando compreendidos o fornecimento gratuito de remdios e demais servios
necessrios efetivao da sade, parte da doutrina e algumas decises negam essa prestao,
sob afirmao de que as normas previstas na Constituio Federal so programticas, ou seja,
no especificam qual conduta deve ser adotada pelo poder pblico para efetiv-las
Nesse sentido:
Por conseqente possvel reafirmar que a sade dever solidrio do Poder Pblico, o
qual deve promover polticas sociais e econmicas, alm de programas para implementao e
manuteno da sade para todos os cidados. A alegada ausncia de previso oramentria,
ou mesmo ausncia de previso de medicamentos ou tratamentos em listas especficas de cada
ente federado, no deve ser utilizada como motivao para a no prestao de um direito
essencial vida digna do ser humano, uma vez que possvel a compensao dos gastos entre
os entes, no podendo esta onerar material e moralmente (ou ignorar) a pessoa que necessita
do servio de sade.
CONCLUSO
REFERNCIAS
BEDIN, Gilmar Antnio. Os Direitos do Homem e o Neoliberalismo. 3 ed. Iju: Uniju, 2002.
NETO, Eurico Bitencourt. Direitos ao Mnimo para uma Existncia Digna. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2010.
RIO GRANDE DO SUL. Apelao Cvel N 70044714467, Vigsima Segunda Cmara Cvel,
Tribunal de Justia do RS, Relator: Denise Oliveira Cezar, Julgado em 03/10/2011. Disponvel em:
<http://www.tjrs.jus.br/busca/?q=N%BA+70044714467&tb=jurisnova&partialfields=tribunal%3ATri
bunal%2520de%2520Justi%25C3%25A7a%2520do%2520RS.%28TipoDecisao%3Aac%25C3%25B3
rd%25C3%25A3o%7CTipoDecisao%3Amonocr%25C3%25A1tica%7CTipoDecisao%3Anull%29&re
quiredfields=&as_q=> Acesso em 11 outubro 2011.