FICHAMENTO NEOCONSTITUCIONALISMO

O marco histrico do novo direito constitucional, na Europa continental, foi o

constitucionalismo do ps-guerra (...). No Brasil, foi a Constituio de 1988 e o processo de
redemocratizao que ela ajudou a protagonizar. (p. 3)

O marco filosfico do novo direito constitucional o ps-positivismo. (p. 5)

No plano terico, trs grandes transformaes subverteram o conhecimento convencional

relativamente aplicao do direito constitucional: a) o reconhecimento da fora normativa
Constituio; b) a expanso da jurisdio constitucional; c) o desenvolvimento de uma nova
dogmtica da interpretao constitucional. (p. 6)

RESENHA CRTICA: O Neoconstitucionalismo, tambm conhecido como

constitucionalismo ps-positivista ou constitucionalismo neopositivo surgiu na Europa
aps a Segunda Guerra Mundial. No Brasil, se deu com a promulgao da Constituio
de 1988, nossa Lei Maior, que promoveu a transio do regime militar para um Estado
democrtico de direito, que garantiria no somente o direito propriedade, mas tambm
defenderia atravs das leis o Princpio da Dignidade Humana. Esse conjunto de
transformaes tem como marco histrico a formao do Estado constitucional de
Direito; como marco filosfico o ps-positivismo, um movimento a partir da segunda
metade do sculo XX que estabeleceu uma relao entre o Direito e a Moral,
aproximando-o da tica; e por fim, como marco terico, as mudanas que deram fora
normativa a Constituio, a expanso da jurisdio constitucional e uma nova
sistemtica de interpretao constitucional proporcionando ao Poder Judicirio que
assumisse o papel de intrprete da constituio, pois anteriormente a lei era a principal fonte
do Direito e o juiz era considerado a boca da lei, ou seja, havia uma supremacia do
Poder Legislativo que determinava, a existncia de direitos medida que eram
reconhecidos pelas leis e cabia ao judicirio apenas a repetio dessas leis, , ou seja
execuo delas; Esse conjunto de fenmenos resultou no extenso e profundo processo de
constitucionalizao do Direito.

FICHAMENTO CONSTITUCIONALIZAO DO DIREITO

(...) a constitucionalizao repercute sobre a atuao dos trs Poderes, inclusive e notadamente
nas suas relaes com os particulares. (...) repercute, tambm nas relaes entre particulares.
(p. 17)

Embora o fenmeno da constitucionalizao do Direito, como aqui analisado, no se confunda

com a presena de normas de direito infraconstitucional na Constituio, h um natural espao
de superposio entre dois temas. (...). Tal circunstncia, nem sempre desejvel, interfere com
os limites de autuao do legislador ordinrio e com a leitura constitucional a ser empreendida
pelo judicirio em relao ao tema que foi constitucionalizado. (p. 25)

Em suma: a Constituio figura hoje no centro do sistema jurdico, de onde irradia sua fora
normativa, dotada de supremacia formal e material. Funciona, assim, no apenas como
parmetro de validade para a ordem infraconstitucional, mas tambm como vetor de
interpretao de todas as normas do sistema. (p. 28)
Ao trmino da 2 Guerra Mundial, tem incio a reconstruo dos direitos humanos, que se
irradiam a partir da dignidade da pessoa humana, (...). A dignidade humana impe limites e
atuaes positivas do Estado, no atendimento das necessidades vitais bsicas, expressando-se
em diferentes dimenses. No tema especfico aqui versado, o princpio promove uma
despatrimonializao e uma repersonalizao do direito civil, com nfase em valores existenciais
e do esprito, bem como no reconhecimento e desenvolvimento dos direitos de personalidade,
tanto em sua dimenso fsica quanto psquica. (p. 32-33)

(...) h razovel consenso de que as normas constitucionais se aplicam, em alguma medida, s

relaes entre particulares. (p. 34)

O processo de constitucionalizao do direito civil, no brasil, avanou de maneira progressiva.

(...). J no h quem negue abertamente o impacto da Constituio sobre o direito privado.

(...) trs conjuntos de circunstncias devem ser considerados no mbito da constitucionalizao

do direito administrativo: a) a existncia de uma vasta quantidade de normas constitucionais
voltadas para a disciplina da Administrao Pblica; b) a sequncia de transformaes sofridas
pelo Estado brasileiro nos ltimos anos; c) a influncia dos princpios constitucionais sobre as
categorias do direito administrativo. (p.37)

(...) a partir da centralidade da dignidade da pessoa humana e da preservao dos direitos

fundamentais, alterou-se a qualidade das relaes entre Administrao e administrado, com a
superao ou reformulao de paradigmas tradicionais. Dentre eles possvel destacar: a) a
redefinio da ideia de supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado (...). b) a
vinculao do administrador Constituio e no apenas lei ordinria (...). c) a possibilidade
de controle judicial do mrito administrativo. (p. 38-40)

A Constituio tem impacto sobre a validade e a interpretao das normas de direito penal,
bem como sobre a produo legislativa na matria. (...) o texto constitucional impe ao
legislador o dever de criminalizar determinadas condutas, assim como impede a criminalizao
de outras. Adicione-se circunstncia de que algumas tipificaes previamente existentes so
questionveis a luz dos novos valores constitucionais ou da transformao dos costumes, assim
como podem ser excepcionadas em algumas de suas incidncias concretas, se provocarem
resultado constitucionalmente indesejvel. (p.41)

Esta difuso da Lei Maior pelo ordenamento se d por via da jurisdio constitucional, que
abrange a aplicao direta da Constituio a determinadas questes; a declarao de
inconstitucionalidade de normas com ela incompatveis; e a interpretao conforme a
Constituio, para atribuio de sentido s normas jurdicas em geral. No caso brasileiro, deve-
se enfatizar, a jurisdio constitucional exercida amplamente do juiz estadual ao Supremo
Tribunal Federal, todos interpretam a Constituio. (p. 44)

(...)novidades do Brasil dos ltimos anos foi a virtuosa ascenso institucional do Poder
Judicirio. (...) juzes e tribunais deixaram de ser um departamento tcnico especializado e
passaram a desempenhar um papel poltico, dividindo espao com o Legislativo e o Executivo.
(p.45)

(...) verificou-se no Brasil uma expressiva judicializao de questes

polticas e sociais, que passaram a ter nos tribunais a sua instncia decisria final.

Idealmente preservado das paixes polticas, ao juiz cabe decidir com imparcialidade,
baseado na Constituio e nas leis. Mas o poder de juzes e tribunais, como todo poder em um
Estado democrtico, representativo. Vale dizer: exercido em nome do povo e deve contas
sociedade. (P. 46)
O papel do Judicirio e, especialmente, das cortes constitucionais e supremos
tribunais deve ser o de resguardar o processo democrtico e promover os valores
constitucionais, superando o deficit de legitimidade dos demais Poderes, quando
seja o caso. Sem, contudo, desqualificar sua prpria atuao, o que ocorrer se
atuar abusivamente, exercendo preferncias polticas em lugar de realizar os
princpios constitucionais (p. 51)

RESENHA CRTICA:
A Constituio com relao aos Poderes, limitou a discricionariedade do Legislativo
criao de leis, quanto a Administrao Pblica tambm limitou-lhe discricionariedade
mas ao mesmo tempo imps a mesma deveres de atuao e quanto ao Judicirio
determinou que desempenhasse o controle de constitucionalidade bem como de todas
as normas (inclusive o de invalidar ato Legislativo, porm sem substitu-lo por ato
prprio) , e aos particulares limita-lhes sua autonomia de vontade bem como, o respeito
aos direitos fundamentais.
A Constituio possui rigidez e supremacia formal, ou seja, possui um procedimento
mais solene e dificultoso para alterao de suas normas, onde estas possuem grau de
hierarquia superior a todas as outras normas do ordenamento jurdico; quanto a
supremacia material entende-se como a importncia conferida a regulao do poder e
ao reconhecimento dos direitos fundamentas.
No incio do constitucionalismo, as primeiras Constituies eram vistas como
cartas polticas e no regulavam o direito privado cabendo esse papel ao cdigo civil,
que quem regias as relaes entre particulares. Com o fim da segunda guerra, e a
consequente reconstruo dos direitos humanos, a dignidade humana impe limites ao
Estado no atendimento das necessidades vitais bsicas. Os assuntos antes s tratados
no Cdigo Civil passam a fazer parte dos assuntos das constituies como por exemplo
a funo social da propriedade, os limites da atividade econmica, a organizao da
famlia, entre outros. A constitucionalizao do Direito Civil aconteceu justamente
porque matrias antes s tratadas civilmente ganharam previso constitucional, e assim
ao interpretar o Cdigo Civil tem-se que levar em considerao a Constituio, para
certificar-se de que no se est contrariando-a. J constitucionalizao do direito
Administrativo, nada mais do que o fato da atividade administrativa do
Estado nortear-se pela realizao do interesse pblico, que deve coincidir
sempre com o interesse constitucional. O agente pblico antes vinculado
lei, agora est diretamente vinculado Constituio. No pode ser admitido
que os polticos tomem suas decises baseados em suas convenincias,
mas sim ao atendimento do interesse pblico. Quaisquer atos da
Administrao Pblica que vo de encontro aos interesse do povo, so
classificados como de desvio de finalidade, devendo ser imediatamente
anulados. Quanto ao Direito Penal, O direito constitucional impacta de maneira ampla,
direta e imediata sobre o mesmo na medida que algumas condutas so criminalizadas. A questo
aqui debatida em relao oposio entre alguns direitos e garantias fundamentais e restrio
da liberdade, ou seja, as aes punitivas so realizadas quando ocorrem aes lesivas a um bem
jurdico tutelado pelo Estado.
No Brasil, cabe ao STF o papel da difuso da Constituio como lei Maior, processar e julgar
aes destinadas a salvaguardar a Constituio de violaes; e como corte suprema tambm julgar em
ultima instancia os recursos provenientes de outros Tribunais e ou do prprio STF, impossibilitando
novos recursos, ou seja, dando a deciso final.
Com a constitucionalizao, percebe-se que houve aumento significativo da demanda
pela justia e questes polticas e sociais que atualmente demandam bastante os tribunais, como
exemplos questes envolvendo polticas pblicas, relaes entre Poderes, direitos fundamentais
e questes cotidianas das pessoas.
Os membros do Poder Judicirio no eleitos pelo povo, mas selecionados por mrito.
Entretanto o seu poder representativo e exercido em nome do povo e a ele deve contas. Cabe
aos membros do Judicirio resguardar as garantias fundamentais, protegendo o cidado.