Thiago Coelho - Direito Processual Civil

Direito Processual Civil para Tribunais

Direito Processual Civil: noes gerais. Estrutura do Cdigo de Processo

Civil. Jurisdio, processo e ao.

DIREITO PROCESSUAL CIVIL: NOES GERAIS.

Diante da complexidade com que se travam as relaes sociais,

impossvel evitar conflitos de interesses entre os cidados, ou entre estes e prprio Estado, a
respeito da interpretao dos direitos subjetivos e da fiel aplicao do direito objetivo aos
casos concretos.

Para manter o imprio da ordem jurdica e assegurar a paz social, o Estado

no tolera a justia feita pelas prprias mos dos interessados. Divide, pois suas funes
soberanas, de modo a atender essa contingncia, em atividades administrativas, legislativas e
jurisdicionais.

A funo administrativa diz respeito gesto ordinria dos servios pblicos

e incumbe ao Poder Executivo. A legislativa consiste em traar, abstrata e genericamente, as
normas de conduta que formam o direito objetivo, e cabe ao Poder Legislativo. A terceira a
jurisdio, que incumbe ao Poder Judicirio, e que vem a ser a misso pacificadora do Estado,
exercida diante das situaes litigiosas. Atravs dela, o Estado d soluo s lides ou litgios, que
so os conflitos de interesse, caracterizados por pretenses resistidas, tendo como objetivo imediato
a aplicao da lei ao caso concreto, e como misso mediata restabelecer a paz entre os particulares
e, com isso, manter a sociedade.

Para regular esse mtodo de composio dos litgios, cria o Estado

normas jurdicas que formam o direito processual, tambm denominado formal ou instrumental,
por servir de forma ou instrumento de atuao da vontade concreta das leis de direito material
ou substancial, que h de solucionar o conflito de interesses estabelecido entre as partes.

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 Diante desse quadro, o Direito Processual Civil pode ser definido como o
ramo da cincia jurdica que trata do complexo das normas reguladoras do exerccio da jurisdio
civil.

A autonomia do direito processual civil, frente ao direito substancial,

inegvel e se caracteriza por total diversidade de natureza e de objetivos. Enquanto o direito
material cuida de estabelecer as normas que regulam as relaes jurdicas entre as pessoas, o
processual visa a regulamentar uma funo pblica estatal. Seus princpios, todos ligados ao direito
pblico a que pertence, so totalmente diferentes, portanto, daqueles outros que inspiram o direito
material, quase sempre de ordem privada.

Tem, pois, o processo civil, natureza de direito pblico, pois regula o

exerccio de parte de uma das funes soberanas do Estado, que a jurisdio.

JURISDIO.

- A JURISDIO E AS FORMAS DE SOLUO DOS CONFLITOS.

A jurisdio, como se sabe, um dos pilares no qual se funda a teoria geral do

processo. As bases deste ramo do Direito, que formam, na feliz expresso de Ramiro Podetti, a
trilogia estrutural do processo, so justamente a jurisdio, a ao e o processo.

A importncia do estudo da jurisdio est em que os institutos processuais e o

prprio processo se desenvolvem em meio atividade jurisdicional.
lio por demais conhecida que a jurisdio a funo do Estado, mediante a qual
este ente se substitui aos particulares ou mesmo a outros rgos pblicos com o objetivo de resolver
os conflitos de interesses existentes, promovendo a pacificao social.
Mas ser que sempre foi assim? E quando o Estado ainda no era
suficientemente forte e estruturado, como eram solucionados os conflitos de interesses?

A resposta a estas indagaes nos permitir adentrar em breve anlise sobre a

origem da jurisdio, perpassando por todas as formas de resoluo de conflitos j
evidenciadas na sociedade, que so, a bem da verdade, antecedentes lgicos da atividade
jurisdicional dentro da evoluo dos tempos, embora estas fases no sejam estanques nem
tenham acontecido obrigatoriamente na seqncia adiante exposta.

A jurisdio, evidentemente, a forma mais perfeita de soluo dos conflitos,

mas no a nica, como dito. Ao longo do tempo, diante do fato de que as insatisfaes sempre
existiram, motivadas pela circunstncia de os bens da vida serem insuficientes diante das
necessidades ilimitadas dos seres humanos, alguns mtodos de soluo dos conflitos
receberam notoriedade. Vejamo-los.

Autotutela -

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 Nos primrdios da civilizao, mediante a utilizao de meios bastante primitivos,
onde se destacava o uso da fora fsica, os litgios eram resolvidos. Destacava-se, aqui, a fase da
autotutela ou autodefesa, que significava manifesta forma de justia privada, uma vez que as
partes ou os grupos, utilizando-se dos meios que estivessem mo, resolviam suas
insatisfaes. Prevalecia, portanto, a vontade unilateral e cogente dos mais fortes e poderosos.

Logicamente, no atual desenvolvimento social, h um repdio a este modo de

colocar fim aos litgios, na medida em que a justia cede espao para a fora e a esperteza. Mas
h uma razo de ser para o florescimento inicial da autotutela. Nesta poca no havia um
Estado organizado, capaz de enfeixar em suas mos a soluo das conflituosidades e superar
os mpetos individualistas dos homens, nem tampouco normas de conduta (leis) anteriormente
fixadas que pudessem servir de regras orientadoras para o comportamento dos indivduos.

Nesta fase de justia privada, ademais, como lgico concluir, era notria a
prevalncia da instabilidade e insegurana social, uma vez que inexistia uma garantia que os
mais fracos iriam permanecer com os bens da vida obtidos. Estes viviam sob permanente
ameaa de serem despojados destes bens. Diante disso, a autotutela evoluiu para uma
regulamentao desta justia privatstica, como ocorreu com a criao da Lei de Talio, que
preconizava a mxima do olho por olho, dente por dente.

Em abordagem assaz didtica, os professores WAMBIER, CORREIA DE ALMEIDA

e TALAMINI, em obra conjunta, apresentam esclarecedor panorama desta fase evolutiva,
atravs da seguinte lio:

Se A e B estivessem em conflito em razo do desrespeito, por B, de

direito atribudo a A, este poderia defender-se sozinho resolvendo o
conflito em que estivesse envolvido, mediante qualquer tipo de
soluo, ainda que baseada na supremacia da fora bruta ou de
qualquer faceta representativa dos poderes econmico e blico. Por
exemplo: diante do inadimplemento de obrigao consistente em
pagar um dbito, assumida por uma parte diante da outra, o credor
poder-se-ia apropriar de bens do devedor, em valor equivalente ao de
seu crdito, como forma de receber aquilo a que tinha direito, sem
que estivesse incidindo na prtica de qualquer delito.

O que caracteriza, portanto, a fase da autotutela, no feliz resumo de CINTRA-

GRINOVER-DINAMARCO, : a) ausncia de juiz distinto das partes; e, b) imposio da deciso
por uma das partes outra.

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 Nos dias atuais, diante de um Estado suficientemente estruturado, no se aceita,
como regra, a autotutela, sendo inclusive criminalizada a conduta de fazer justia com as
prprias mos (art. 345 do CP - crime de exerccio arbitrrio das prprias razes).

Ocorre, no entanto, que no Direito presente, em situaes excepcionalssimas,

existem resqucios de autotutela, como ocorre, por exemplo, nos casos de legtima defesa,
desforo imediato (art. 1.210, 1 CC), etc. Segundo os sempre citados CINTRA-GRINOVER-
DINAMARCO: So duas as razes pelas quais se admite a conduta unilateral invasora da esfera
jurdica alheia nesses casos excepcionais: a) a impossibilidade de estar o Estado-juiz presente
sempre que um direito esteja sendo violado ou prestes a s-lo; b) a ausncia de confiana de cada
um no altrusmo alheio, inspirador de uma possvel autocomposio.

Autocomposio -

Aliado autotutela, a racionalizao humana engendrou outro mtodo de

soluo dos conflitos de interesses mais consentneo com a sobrevivncia, a estabilidade social
e a paz jurdica. Refiro-me autocomposio. Esta consiste basicamente na existncia de
concesses feitas por uma ou ambas as partes em relao s suas pretenses ou parte destas.
No h, aqui, imposio pelo uso da fora. A autocomposio pode se dar de trs formas: a)
pela renncia (A simplesmente desiste da sua pretenso em relao a B); b) pela submisso (A
renuncia resistncia que est oferecendo a B); e, c) pela transao (A e B fazem concesses
reciprocas, abdicando de parte de suas pretenses).

Observa-se nesta forma de resoluo de litgios que a presena do Estado ainda

no sentida, sendo sempre dependente da vontade de uma ou ambas as partes. No processo
civil moderno tem sido considerada salutar e at valorizada a autocomposio. A busca da
conciliao entre as partes, por exemplo, uma diretriz inafastvel do Direito Processual Civil
moderno, como se percebe pela dico dos arts. 125, IV e 331 do CPC. Somente para citar, o
primeiro dispositivo estabelece que compete ao juiz, a qualquer tempo, tentar conciliar as
partes.

Arbitragem (facultativa e obrigatria) -

Na seqncia da evoluo das formas de soluo dos conflitos, procurou-se

retirar do mbito das partes a definio dos litgios, passando-se a buscar, atravs da presena
de um terceiro, a resoluo das insatisfaes sociais.

Isto ocorreu inicialmente atravs do acordo entre as partes para que uma pessoa
eleita por estas pudesse resolver o conflito, comprometendo-se as partes a aceitarem a
soluo apresentada. Surgia, portanto, a figura do rbitro e a fase da arbitragem facultativa.
Este terceiro (rbitro), no comeo, freqentemente, era um sacerdote ou um ancio, pois estes
gozavam de maior prestgio na sociedade da poca, seja pela proximidade com as divindades,
seja pelo conhecimento dos costumes.

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 Com o passar do tempo, a arbitragem facultativa evoluiu para a arbitragem
obrigatria, o que demonstra uma presena mais efetiva do Estado, que, nesta poca, j tinha
fora de indicar um rbitro independente da vontade das partes, cuja deciso seria vlida entre
as partes1.

A arbitragem (conveno de arbitragem), vale dizer, ainda hoje tem espao no

nosso ordenamento jurdico, recebendo, inclusive, com a edio da Lei n 9.307, de 26 de
setembro de 1996, novo arcabouo, restando estabelecida a arbitragem facultativa, a teor do
art. 1 da citada legislao: As pessoas capazes de contratar podero valer-se da arbitragem para
dirimir litgios relativos a direitos patrimoniais disponveis. Isto no quer dizer, contudo, que
seja a regra a ser observada.

Jurisdio -

Aps a arbitragem obrigatria, com o fortalecimento e a presena efetiva do

Estado, aliado conscincia cada vez mais presente da existncia de um Estado de Direito, a
soluo dos conflitos passou a ser tida efetivamente como uma funo do Estado, inicialmente
atribuda ao rei, e depois emoldurada como autntica atividade jurisdicional, nos moldes
percebidos na atualidade.

A soluo das contendas passava a ser dever do Estado, atravs de um rgo

deste, que, interferindo na esfera jurdica dos indivduos, seria capaz de substituir s partes e,
com imparcialidade, declarar o direito protegido e fazer com que, efetivamente, este direito
venha a ser observado no campo prtico.

Chega-se, portanto, idia e construo da teoria da jurisdio.

- CARACTERSTICAS E CONCEITOS DE JURISDIO.

As princpais caractersticas da jurisdio, portanto, j foram referidas no tpico

passado, sendo esta a oportunidade para traar breve comentrio sobre cada uma destas
caractersticas. So elas:

a) carter substitutivo - O Estado, como j ensinava Chiovenda, na medida em

que probe a justia privada, trouxe para si o monoplio jurisdicional. Sendo
assim, ante a existncia de um conflito de interesses trazidos ao Estado-juiz,
este se substitui s partes litigantes para, com atividades do prprio Estado,
solucionar o conflito e efetivar a vontade da lei. A substitutividade tambm
indica a necessidade de o conflito ser resolvido por um terceiro (rgo estatal)

1
Nasce, portanto, nesta fase, a figura do juiz. Com a presena da arbitragem obrigatria surge tambm a necessidade de
elaborao de regras objetivas e vinculativas para nortear as decises da autoridade pblica, o que demonstra que, no
desenrolar dos estgios de desenvolvimento social, o legislador apareceu depois do julgador.
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 dotado de imparcialidade, totalmente alheio ao conflito, embora, por dever de
funo, deva solucion-lo.
b) escopo de atuao do direito - Um dos objetivos da jurisdio, que a
caracteriza, o objetivo de fazer prevalecer a vontade da lei, dando a quem de
direito tudo aquilo e somente aquilo que, segundo a lei, o interessado tem
direito de obter.
c) justa composio da lide - As mais das vezes, Carnelutti dizia que sempre, a
jurisdio ser exercida diante de um conflito de interesses apto a gerar uma
insatisfao.
d) inrcia - Outra caracterstica importantssima da jurisdio a inrcia dos
rgos jurisdicionais. O art. 2 do CPC estabelece que: Nenhum juiz prestar a
tutela jurisdicional seno quando a parte ou o interessado a requerer, nos casos e
forma legais. Esta caracterstica ser vista com mais vagar quando se estudar
o princpio da demanda, que correlato deste, com a diferena de que a
inrcia vista do ponto de vista do juiz.
A partir destas caractersticas os doutrinadores tm formulado suas definies
sobre a jurisdio. A bem da verdade, cada uma delas observa a jurisdio sob um determinado
ngulo, sendo muito difcil se engendrar uma definio que consiga exprimir de forma
completa todo o fenmeno jurisdicional.

Para apresentar uma viso mais genrica do instituto, seguem algumas

definies apresentadas por doutrinadores de nomeada:

a) CHIOVENDA - Jurisdio a funo do Estado que tem por escopo a atuao da

vontade concreta da lei por meio da substituio, pela atividade de rgos
pblicos, da atividade de particulares ou de outros rgos pblicos, j no afirmar
a existncia da vontade da lei, j no torn-la, praticamente, efetiva.
b) AMLCAR DE CASTRO - Jurisdio um poder-dever do Estado de distribuir
justia, aplicando a lei ao caso concreto.
c) WAMBIER, CORREIA DA ALMEIDA E TALAMINI - A jurisdio , portanto, no
mbito do processo civil, a funo que consiste, primordialmente, em resolver os
conflitos que a ela sejam apresentados pelas pessoas, naturais ou jurdicas (e
tambm pelos entes despersonalizados, tais como o esplio, a massa falida e o
condomnio) em lugar dos interessados, por meio da aplicao de uma soluo
prevista pelo sistema jurdico.
d) CINTRA, GRINOVER E DINAMARCO - Jurisdio uma das funes do Estado,
mediante a qual este se substitui aos titulares dos interesses em conflito, para
imparcialmente, buscar a pacificao do conflito que os envolve, com justia.
- PRINCPIOS DA JURISDIO.

Vrios princpios informam a jurisdio. O estudo destes serve de norte

indispensvel para se reconhecer os verdadeiros contornos da funo jurisdicional,
apresentando, alm disso, grande importncia prtica para todo o estudo do processo.

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 Nesta parte, a anlise dever ser o mais minudente possvel, a fim de que se
possa, alm de enunciar o princpio e apresentar seu significado, enfatizar todas as
decorrncias deste, bem como as discusses que enseja.

Merecem destaque os seguintes princpios da atividade jurisdicional: investidura,

juiz natural, indelegabilidade, indeclinabilidade, inevitabilidade, aderncia ao territrio,
demanda ou dispositivo, inafastabilidade do controle jurisdicional.

Princpio da investidura -

Somente poder exercer jurisdio a pessoa investida na atividade judicante. Eis

o que enuncia o princpio da investidura. Sem estar investido no cargo de juiz no lcito o
exerccio da funo jurisdicional. Como explica RUI PORTANOVA: No Brasil condio
indispensvel a quem se submete a um juzo natural que este seja personificado na pessoa de um
agente pblico investido regularmente nas suas funes estatais.

Em razo do princpio da investidura, o juiz aposentado, pelo fato de perder a

jurisdio, dever passar os autos ao seu sucessor, no podendo julgar a causa (RJTJSP 39/218),
mesmo que tenha encerrado a instruo (JTACivSP 61/143).

Princpio do juiz natural -

Outro postulado da jurisdio o do juiz natural ou juiz legal ou constitucional.

Este princpio, de particular importncia, enuncia que todos tm direito a um julgamento
independente e imparcial, perante autoridade previamente estabelecida pelas normas
constitucionais e legais.

Sob um primeiro prisma, portanto, o princpio do juiz natural impede um

julgamento viciado, proferido por juiz que no seja independente e imparcial. Para isso, garante
a observncia da competncia prevista na Constituio e nas leis. Primeira manifestao deste
postulado o art. 5, LIII da CF/88: ningum ser processado nem sentenciado seno pela
autoridade competente.

Por outro lado, o princpio em referncia tambm impede a criao de Tribunais

para julgamento de fatos anteriores a sua instituio ou para julgar pessoas determinadas, o
que no se confunde com a possibilidade de se criar competncia por prerrogativa de funo, a
qual em razo do cargo e no da pessoa.

No se aceitam, portanto, a criao dos chamados Tribunais de Exceo, que so

aqueles criados aps o fato que lhes cabe julgar. Sobre o assunto, tem-se a regra do art. 5,
XXXVII, da CF/88, que preceitua que: no haver juzo ou tribunal de exceo.

O processualista RUI PORTANOVA, em feliz lio, percebeu o significado e a

importncia do princpio do juiz natural. Transcrevemos:

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 O princpio do juiz natural verdadeira garantia a ser invocada
contra toda e qualquer forma de autoritarismo que queira se
justificar atravs do Poder Judicirio. A invocao do juiz natural,
com seu extenso contedo democrtico, consagra conquistas da
humanidade, ao longo de sua histria, contra um Judicirio
subserviente a comandos ditatoriais que o afrontam.

Com base no juiz natural, poder o operador jurdico pleitear contra

invenes legislativas. No mesmo passo, o princpio do juiz natural
constitucional fundamento para afastar toda sorte de influncia
estranha no Poder Judicirio (tribunais de ocasio, escolhas ou
substituies de juzes) to a gosto de ditadores que conquistam o
executivo.

Princpio da indelegabilidade -

Decorre do princpio constitucional de que vedado aos Poderes delegar

atribuies. Este no um princpio constitucional expresso, mas decorre da forma rgida como
se estabelecem as atribuies dos diversos poderes estatais pela Constituio Federal.

Tambm o juiz, pessoa fsica investida na atividade judicante, no pode delegar

as atribuies que lhe foram outorgadas como dever de funo para que outras pessoas as
exeram.

Princpio da indeclinabilidade -

Este princpio tem relao com a prpria funo da jurisdio de solucionar todos
os conflitos de interesses trazidos apreciao do Poder Judicirio, no af de obter a
pacificao social com justia.

As mais diversas espcies de demandas, sejam elas individuais ou coletivas, so

trazidas ao conhecimento do juiz. Em razo do princpio da indeclinabilidade no pode o juiz
deixar de apresentar soluo para o caso, mesmo que esteja diante da mais intrincada
controvrsia jurdica que se possa submeter a um magistrado.

No pode, portanto, o rgo julgador pronunciar o non liquet, deixando assim de

resolver a pendenga judicial. obrigado a oferecer pronunciamento sobre o fato analisado,
mesmo que este seja desfavorvel pretenso do autor.

O princpio da indeclinabilidade, na forma em que est emoldurado, deixa claro

que a atividade jurisdicional sobretudo um dever dos rgos que a exerce.

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 A expresso legislativa do citado postulado est no art. 126 do CPC, que
preceitua: O juiz no se exime de sentenciar alegando lacuna ou obscuridade da lei...

Princpio da inevitabilidade

A jurisdio, como j foi dito anteriormente, manifestao do poder estatal,

este conceituado como a capacidade de decidir imperativamente e impor decises. Isto
decorrncia da natureza publicstica do processo.

Existe, portanto, a sujeio das partes s decises jurisdicionais,

independentemente da vontade dos interessados. Assim, por fora do princpio da
inevitabilidade, a jurisdio se impe por poder prprio, o qual independe da vontade das
partes.

Assim, foroso concluir que existe uma relao de sujeio das partes litigantes
em relao s decises jurisdicionais exeqveis.

Princpio da aderncia ao territrio -

Sobre este postulado esclarece CINTRA-GRINOVER-DINAMARCO: No princpio

da aderncia ao territrio manifesta-se, em primeiro lugar, a limitao da prpria soberania
nacional ao territrio do pas: assim como os rgos do Poder Executivo ou do Legislativo,
tambm os magistrados s tm autoridade nos limites territoriais do Estado. Alm disso, como os
juzes so muitos no mesmo pas, distribudos em comarcas (Justias Estaduais) ou sees
judicirias (Justia Federal), tambm se infere da que cada juiz s exerce a sua autoridade nos
limites do territrio sujeito por lei sua jurisdio. O princpio de que tratamos , pois, aquele que
estabelece limitaes territoriais autoridade dos juzes.

CARREIRA ALVIM ainda acrescenta que o princpio em epgrafe: Quer significar

que a jurisdio pressupe um territrio sobre a qual exercida. No se pode falar em jurisdio
seno enquanto correlata com determinada rea territorial do Estado. Tal princpio estabelece,
inclusive, limites s atividades jurisdicionais dos juzes, que, fora do territrio sujeito por lei sua
autoridade, no podem exerc-las.

Em razo destas limitaes territoriais que, com relao aos atos estabelecidos
fora da circunscrio territorial que exerce autoridade o juiz, este deve solicitar a cooperao
de outro juiz que possua aderncia ao territrio, atravs da expedio de carta precatria.

Diante da organizao judiciria brasileira, o STF e o STJ tm jurisdio limitada

ao territrio nacional. Os Tribunais Regionais Federais, por sua vez, limitam-se territorialmente
em relao determinada regio, que pode compreender um ou mais Estados. Os Tribunais de
Justia, por seu turno, possuem jurisdio em todo o territrio estadual, enquanto os juzes de
direito ficam limitados s suas comarcas.

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 Princpio da demanda -

Previsto no art. 2 (CPC): Nenhum juiz prestar a tutela jurisdicional seno quando
a parte ou o interessado a requerer, nos casos e forma legais.

Uma caracterstica j estudada da jurisdio que ela inerte, pelo que necessita
ser provocada. A inrcia o mesmo princpio da demanda sendo que visto sob a tica do juiz.

O postulado em anlise tem sua extenso evidenciada atravs de dois brocardos

latinos: Ne procedat judex ex officio (No proceda o juiz de ofcio) e Nemo judex sine actore
(Ningum juiz sem autor).

Significa, em rpidas palavras, que no pode haver jurisdio sem ao, o que
demonstra que, para atuar, a jurisdio dever ser provocada pela parte ou interessado. Depois
de acionada a jurisdio, contudo, esta desenvolve-se por impulso oficial (art. 262 do CPC).

Outra nuance do princpio da demanda que serve como limitao atividade do

juiz. Isto porque a parte pode ativar a jurisdio somente em relao parte da pretenso que
tenha, o que impossibilitar o conhecimento sobre a totalidade da pretenso. Alm do mais,
decorrncia do postulado da demanda o princpio da adstrio do juiz ao pedido da parte, de
forma que o pedido o norte do qual no pode se afastar o julgador.

A doutrina costuma elencar alguns fundamentos para a existncia da

necessidade de que a jurisdio seja ativada e estabelecidos os limites da pretenso.
Primeiramente, este postulado uma garantia para a imparcialidade do juiz. J se tem
observado que quando algum d incio ao, este se liga psicologicamente causa, de tal
maneira que dificilmente conseguiria solucion-la com iseno.

Por outro lado, agrega-se tambm que este postulado se afina, de forma
bastante prxima, com o escopo maior da jurisdio: a pacificao social com justia. que se a
jurisdio fosse exercida espontaneamente, ou seja, sem depender de provocao, acabaria
por fomentar conflitos que as prprias partes no tm interesse em resolver, o que,
fatalmente, iria de encontro ao objetivo de pacificao social.

Ainda em relao ao princpio da demanda, indispensvel observar a existncia

de situaes excepcionais onde o mesmo no observado. Exemplos de excees ocorrem na
possibilidade de se instaurar de ofcio a execuo trabalhista, assim como a execuo penal.

Por ltimo, resta comentar o princpio da inafastabilidade da funo jurisdicional,

sendo este um dos que maior importncia prtica possui.

Princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional

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 Este talvez seja o mais importante de todos os princpios da atividade
jurisdicional, bem como o que mais evidncia tem tido, principalmente em poca de reformas
processuais, onde se faz urgente a remoo de obstculos para o pleno acesso justia e
efetividade processual.

Na verdade, estes dois ltimos princpios (acesso justia e efetividade

processual) so o pano de fundo de que decorre o princpio da inafastabilidade do controle
judicial.

Este postulado indica que a sociedade est a clamar pela soluo rpida e justa
dos conflitos trazidos apreciao judicial. Na feio moderna, a inafastabilidade do controle
jurisdicional implica na possibilidade de acesso a uma ordem jurdica justa.

A expresso constitucional do postulado em anlise o art. 5, XXXV, da CF/88,

que preceitua: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito.

O professor NELSON NERY explica sobre esta garantia que: Isto quer dizer que
todos tm acesso justia para postular tutela jurisdicional preventiva ou reparatria
relativamente a um direito. Esto aqui contemplados no s os direitos individuais, como tambm
os difusos e coletivos.

Dentro desta tica, possvel afirmar que o postulado da inafastabilidade do

controle jurisdicional enuncia que no podem ser criados obstculos ao cidado de buscar o
seu direito no Poder Judicirio, o que engloba tambm a necessidade de se garantir a
efetividade das decises jurisdicionais.

princpio voltado para o legislador, incitando-o a remover todos os bices ao

exerccio e efetividade da funo jurisdicional, assim como ao julgador que deve cuidar de no
deixar prevalecer qualquer iniciativa legislativa que atente contra o citado preceito magno.

As tendncias modernas do acesso ordem jurdica justa procuram realar a

necessidade de promover uma maior admisso das partes ao processo, que este se desenvolva
sob o signo do devido processo legal, com a observncia de todos os princpios deste
decorrente, bem como buscando que a soluo final seja dotada de efetividade, outorgando-se
a quem de direito, tudo aquilo e somente aquilo que tenha o direito de obter, consoante feliz
mxima chiovendiana.

Analisando-se o direito positivo, a Constituio Federal de 1988 e as recentes

reformas introduzidas no Cdigo de Processo Civil e na legislao processual extravagante, v-
se claramente a busca de se aproximar de uma ordem jurdica mais justa.

Alguns aspectos demonstram esta tendncia moderna de tornar prtico o

princpio da inafastibilidade do controle jurisdicional. So exemplos deste rumo do Processo
Civil:

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 a) a garantia da assistncia judiciria gratuita e integral para os que
comprovarem a insuficincia de recursos (art. 5, LXXVI, da CF/88), sendo
necessrio a mera declarao para gozar dos benefcios da assistncia
judiciria gratuita;
b) criao e aperfeioamento de institutos jurdicos para a tutela dos mais
diferentes direitos, sejam eles individuais ou coletivos. Exemplos clssicos do
que foi dito so: o Mandado de Segurana coletivo, o Mandado de Injuno, o
Habeas-Data, o alargamento da legitimidade e do objeto da Ao Popular e da
Ao Civil Pblica;
c) ampliao do campo da legitimidade processual - Exs.: Ao Direta de
Inconstitucionalidade, legitimidade do partido poltico, organizao sindical,
entidade de classe ou associao no MS coletivo, legitimao da associao
para representar seus filiados na defesa de seus direitos e legitimao do
sindicato na defesa dos direitos e interesses da categoria (arts. 103; 5, LXX e
XXI; e, 8, III, todos da Constituio Federal);
d) criao de rgos especficos para atender a grande massa da populao,
como ocorre com instituio dos juizados especiais, previstos na Lei n
9.099/95;

PROCESSO
- CONCEITO

Para exercer a funo jurisdicional, o Estado cria rgos especializados,

contudo, esses rgos encarregados da jurisdio no podem atuar discricionria ou
livremente, dada a prpria natureza da atividade que lhes compete. Subordinam-se, por isso
mesmo, a um mtodo ou sistema de atuao , que vem a ser o processo.

Entre o pedido e o provimento jurisdicional se impe a prtica de uma

srie de atos que formam o procedimento judicial, isto , a forma de agir em juzo, e cujo
contedo sistemtico o processo.

Do ponto de vista etimolgico, processo significa marcha avante. Esta

idia, contudo, mais se aproxima da noo de procedimento, que se apresenta diversa da de
processo.

Processo tem sentido teleolgico, constituindo-se no instrumento pelo

qual se exerce a atividade jurisdicional

PRINCPIOS DO PROCESSO CIVIL

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 Distingue-se tambm a existncia de princpios fundamentais do processo
civil, muito destes inclusive recebendo expresso constitucional. So exemplos:
a) Imparcialidade do juiz ( art.95 da CF) - Decorre da necessidade de o
magistrado ser subjetivamente capaz (no ser suspeito nem impedido). O juiz dever ficar
eqidistante das partes, para decidir imparcialmente. A imparcialidade liga-se ao carter
substitutivo da jurisdio e, sobretudo, ao princpio do juiz natural.

b) Igualdade ( art.5, caput, CF; art.125,I, do CPC) Indica que deve haver
tratamento igualitrio entre as partes. A igualdade deve ser entendida do ponto de vista
material. A justia que procurada no processo no ser alcanada se no h igualdade entre
as partes.

c) Contraditrio Tambm se constitui, assim como os outros, em

garantia constitucional. Resta assegurado o direito informao acerca dos atos e termos do
processo, bem como a possibilidade de manifestar-se nos autos, deduzindo alegaes, defesas
e produzindo provas. tambm chamado de princpio da bilateralidade da audincia.

d) Oralidade Muitos autores defendem que o processo civil deveria se

pautar mais pela oralidade, ao invs de valorizar tanto o procedimento escrito. Para haver
oralidade, faz-se mister a presena de outros princpios, como: imediatidade (tem que haver
um contato direto do juiz com as partes e as provas), concentrao (procedimento deve ser
concentrado em uma ou poucas audincias a serem realizadas em breve espao de tempo),
identidade fsica do juiz (o juiz da instruo deve sentenciar) e irrecorribilidade das
interlocutrias ( no o sistema vigente, diante do recurso do agravo).

e) Livre convencimento do juiz A prova no deve ter um valor

predeterminado, tampouco deve ficar unicamente ao arbtrio do juiz a valorao desta. O juiz
deve livremente apreciar a prova, com a condicionante de que deve demonstrar as razes de
sua deciso. tambm conhecido por princpio da persuaso racional.

f) Princpio dispositivo ou da demanda No h jurisdio sem ao, pelo

que a primeira dever sempre ser provocada pela parte.

g) Impulso oficial Apesar de iniciar por provocao, o processo se

desenvolve por impulso oficial, podendo o juiz determinar o andamento do processo. No se
pode olvidar, contudo, que, no curso do processo, persiste, em algumas hipteses, a
necessidade de alegao das partes.

h) Princpios da publicidade e da motivao Esto previstos no artigo 93,

IX, da Constituio. So garantias do Estado Democrtico de Direito. O processo deve ser
pblico, salvo para resguardar o decoro e a intimidade ( casos de segredo de justia). Deve
haver tambm fundamentao das decises, para que possa haver o controle judicial destas,
evitando-se abusos e deformaes do processo.

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 i) Princpio da lealdade decorrncia da boa-f que deve informar os
litigantes. H penalidades para o atuar desleal das partes (arts.17 e 18 do CPC).

J) Princpio da economia processual Deve-se buscar o mximo da

atuao do processo, com o mnimo de atividades processuais. Colima-se evitar repeties
desnecessrias.

k) Duplo grau de jurisdio a possibilidade de reexame das decises

judiciais pelo mesmo juzo ou por juzo diverso, geralmente de instncia superior, mas no
necessariamente. Implcita ou indiretamente prev a Constituio o duplo grau de jurisdio
quando, entre outras coisas, incube-se de atribuir competncia recursal a diversos rgos do
Poder Judicirio ( art.102,II; 105,II; 198,II ).

l) Instrumentalidade das formas Embora haja necessidade de se

estabelecer formas para os atos processuais, os mesmos consideram-se hgidos quando,
mesmo inobservada a forma, atingirem sua finalidade ou no causarem prejuzo. Busca-se o
total aproveitamento dos atos processuais.

CAPACIDADE PROCESSUAL (art.7 CPC)

A capacidade processual consiste na aptido de participar da relao
processual, em nome prprio ou alheio.

Em regra geral, a capacidade que se exige da parte para o processo a

mesma que se reclama para os atos da vida civil em geral, isto , para a prtica dos atos
jurdicos de direito material. Sobre o tema, convm diferenciar:

a) Capacidade de ser parte Est intimamente ligada com a personalidade

jurdica ou capacidade de direito. Tm capacidade para ser parte aqueles que tm aptido para
serem sujeitos de direitos e obrigaes. pressuposto pr-processual. O incapaz tem
capacidade de ser parte, mas no possui capacidade processual.

b) Capacidade processual ou capacidade de estar em juzo Tm

capacidade para estar em juzo aqueles que puderem, por si prprios, exercer os atos da vida
civil. Relaciona-se com a capacidade de fato ou de exerccio.

No tm capacidade de estar em juzo os absolutamente e os relativamente incapazes.

Para estes necessria a integrao da capacidade atravs da representao ou assistncia, conforme
o caso. Tem-se ainda que o representante no considerado parte, mas sim gestor de interesses
alheios, pois age em nome alheio para a tutela de direito alheio.
A capacidade processual pressuposto de validade do processo. Sendo a
capacidade processual um pressuposto de validade, somente estando ela presente em relao
a todas as outras partes que o juiz poder julgar o mrito da causa, caso contrrio extinguir
o processo sem resoluo, em consonncia com o artigo 267,IV, do CPC, caso a situao no

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seja regularizada no prazo por ele fixado. No sendo sanado o defeito, o juiz declarar a
nulidade do processo se a incapacidade for do autor; a revelia se a incapacidade for do ru; se
for de terceiro a incapacidade, ser excludo do processo.

Trata-se de nulidade sanvel, no podendo ser decretada antes de o juiz

assinar o prazo do art. 13 do CPC para a sua regularizao. Como matria de ordem pblica,
pode ser alegada a qualquer tempo e grau de jurisdio, devendo o juiz conhec-la de ofcio.

c) Capacidade postulatria - Indica a necessidade da parte ser

representada por advogado legalmente habilitado. Tem capacidade postulatria o advogado
regularmente inscrito no quadro da OAB, bem como o Ministrio Pblico, tanto para a ao
penal, quanto para o processo civil.

SUJEITOS DO PROCESSO PARTES E PROCURADORES

O processo s se estabelece plenamente com a participao de trs

sujeitos principais: Estado, autor e ru.

Gera o processo uma relao jurdica trilateral que vincula os sujeitos da

lide e o juiz, todos procura de uma soluo para o conflito de interesses estabelecido em
torno da pretenso de direito material de um dos litigantes e da resistncia do outro.

Sem a presena do rgo judicial impossvel o estabelecimento da relao

jurdica processual. Mas tambm, sem a provocao da parte, o juiz no pode instaurar o processo.
Por outro lado, se aparte no cuida de fornecer ou indicar os meios de prova necessrios tutela de
sua pretenso ou no exercitar as faculdades de defesa ou resposta, a soluo a que ser conduzido o
juiz poder no ser aquela a que corresponderia a verdadeira situao jurdica material.
Assim, a parte, alm de sujeito da lide ou do negcio jurdico material
deduzido em juzo, tambm sujeito do processo, no sentido de que uma das pessoas que
fazem o processo, seja no sentido ativo ou no passivo.

Pode-se, portanto, distinguir dois conceitos de parte: como sujeito da lide,

tem-se a parte em sentido material, e como sujeito do processo, a parte em sentido processual.
Como nem sempre o sujeito da lide se identifica com o que promove o
processo, como se d, por exemplo, nos casos de substituio processual, pode-se definir a
parte para o direito processual como a pessoa que pede ou perante a qual se pede, em nome
prprio, a tutela jurisdicional.

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 SUBSTITUIO PROCESSUAL (art.6 CPC)

Em regra a titularidade da ao vincula-se titularidade do pretendido

direito material subjetivo, envolvido na lide (legitimao ordinria).

Assim, ningum poder pleitear, em nome prprio, direito alheio, salvo

quando autorizado por lei ( art.6 CPC).

H, s por exceo, portanto, casos em que a parte processual pessoa

distinta daquela que parte material do negcio jurdico litigioso. Quando isso acontece, d-se
a substituio processual ou legitimao extraordinria, que consiste em demandar a parte, em
nome prprio, a tutela de um direito controvertido de outrem. Trata-se de uma faculdade
excepcional, pois s nos casos expressamente autorizados em lei possvel tal substituio.

Exemplo claro de substituio processual est previsto no artigo 42 do

CPC, ou seja, quando a parte, na pendncia do processo, aliena a coisa litigiosa ou cede o
direito pleiteado em juzo. Embora, neste caso, o alienante deixe de ser o sujeito material da
lide, continua a figurar na relao processual como parte (sujeito do processo), agindo em
nome prprio, mas na defesa de direito material de terceiro, o adquirente (substituio
superveniente).

Pode-se afirmar que o substituto processual tambm parte e tem

atividade autnoma da vontade do substitudo. Poder, pois, praticar todos os atos
processuais permitidos s partes (produzir provas, recorrer etc.). Como autor pode ajuizar
ao; como ru pode contestar.

- AO

CONCEITO
O direito de ao o direito subjetivo pblico de pleitear ao Poder
Judicirio uma deciso sobre uma pretenso.

Desde o momento em que o estado instituiu a proibio da justia

privada, foi outorgado aos cidados o direito de recorrer a rgos estatais para a soluo de
seus conflitos de interesses. Primitivamente, entendeu-se o direito de ao como um
complemento do direito subjetivo de cada um, mas a doutrina percebeu que aquele era
independente deste, isto , que o direito de ao existia independentemente da existncia do
direito subjetivo. Alis. Chiovenda demonstrou, em seu trabalho sobre a ao declaratria
negativa, que algum poderia pleitear ao judicirio a declarao de que no existe uma relao
jurdica de direito material entre dois sujeitos, de modo que o direito de pleitear (direito de
ao) autnomo e independente do direito material ou relao jurdica material
eventualmente existente entre as partes.

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 Alm disso, ficou claro que o direito de ao no dirigido contra o ru,
mas sim contra o Estado, porque o direito de obter dele uma deciso sobre determinado
pedido. verdade que com o pedido ao judicirio, pretende o autor que os efeitos almejados
se produzam contra algum, o ru, mas o direito de agir se exerce perante o Estado-Juiz.

Em contrapartida, o direito de ao, no que concerne ao ru, traduz-se em

direito de defesa, ou seja, o direito de somente se ver constrangido a algo aps a deciso
judicial, com a garantia de que a deciso s sobreviver aps ser ouvido e ter oportunidade de
produzir prova e manifestar-se adequadamente. Por isso se diz que o direito de ao uma
direito subjetivo ( de cada um) pblico, que se exerce contra o Estado, do qual se exige uma
deciso sobre uma pretenso. tambm um direito abstrato, autnomo e, ainda, instrumental.

A pretenso o bem jurdico que o autor deseja obter por meio da

atuao jurisdicional. tambm chamada pretenso de direito material, porque o resultado
pretendido dever projetar-se nessa rea. A pretenso, sim, dirigida contra o ru, pois
contra ele que o autor deseja a produo dos efeitos da deciso, a fim de obter o que no est
conseguindo sem a interveno jurisdicional.

CONDIES DA AO

Certo que a jurisdio, o processo e ao so trs elementos e

indissoluvelmente ligados e que representam a trilogia estrutural dos conceitos bsicos ou
fundamentais do direito processual civil.

Mas a prestao jurisdicional realizada atravs do processo e em resposta

ao no dispensada parte como simples assessoramento consultivo ou acadmico;
pressupe, ao contrrio, uma situao concreta litigiosa a dirimir em que o manejador do
direito de ao tenha realmente interesse tutelvel.

Sendo um mtodo ou sistema, o processo subordina-se a requisitos e

condies indispensveis sua prpria existncia e eficcia.

No se pode alcanar, como bvio, a tutela jurisdicional mediante

qualquer manifestao de vontade perante o rgo judicante. Tem-se, primeiro, que se
observar os requisitos de estabelecimento e desenvolvimento vlidos da relao processual,
como a capacidade da parte, a representao por advogado, a competncia do juzo etc
(pressupostos processuais j examinados).

No atendidos tais pressupostos, no h viabilidade de desenvolver-se

regularmente o processo, que, assim, no funcionar como instrumento hbil composio do
litgio ou ao julgamento do mrito da causa.

Mas, para que o processo seja eficaz para atingir o fim buscado pela parte,
no basta, ainda, a simples validade jurdica da relao processual regularmente estabelecida

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entre os interessados e o juiz. Para atingir-se a prestao jurisdicional, ou seja, a soluo do
mrito, necessrio que a lide seja deduzida em juzo com observncia de alguns requisitos
bsicos, sem cuja presena o rgo jurisdicional no estar em situao de enfrentar o litgio e
dar s partes uma soluo que componha definitivamente o conflito de interesses.

que, embora abstrata, a ao no genrica, de modo que, para obter a

tutela jurdica, indispensvel que o autor demonstre uma pretenso idnea a ser objeto da
atividade jurisdicional do Estado. Vale dizer: a existncia da ao depende de alguns requisitos
constitutivos que se chamam condies da ao, cuja ausncia, de qualquer uma delas, leva
carncia de ao, e cujo exame deve ser feito, em cada caso concreto, preliminarmente
apreciao do mrito, em carter prejudicial.

Vale notar que a falta de uma das condies da ao acarreta a extino

do processo sem julgamento do mrito (art.267,VI), acorrendo, portanto, a carncia de ao.

Por fim, vlido ressaltar que a carncia de ao matria de ordem

pblica e pode ser conhecida de ofcio em qualquer tempo ou grau de jurisdio, no havendo,
pois que se falar em precluso quanto a essa matria.

So condies da ao a legitimidade, o interesse e a possibilidade jurdica do

pedido.
a) Legitimidade - A legitimidade refere-se s partes, sendo denominada,
tambm, legitimao para agir ou, legitimatio ad causam. A legitimidade, no dizer de alfredo
Buzaid, a pertinncia subjetiva da ao, isto , a regularidade do poder de demandar de
determinada pessoa sobre determinado objeto. A cada um de ns no permitido propor
aes sobre todas as lides que ocorrem no mundo. Em regra, somente podem demandar
aqueles que forem sujeitos da relao jurdica de direito material trazida a juzo (legitimao
ordinria). Cada um deve propor as aes relativas aos seus direitos. Salvo casos excepcionais
expressamente previstos em lei, quem est autorizado a agir o sujeito da relao jurdica
discutida.

H casos em que texto expresso de lei autoriza algum que no seja o

sujeito da relao jurdica de direito material a demandar. Nestes casos, diz-se que a
legitimao extraordinria.

A legitimao extraordinria foi denominada por Chivenda substituio

processual, e ocorre quando algum, em virtude de texto legal expresso, tem qualidade para
litigar, em nome prprio, sobre direito alheio. So comumente citados como exemplos dessa
figura a ao do Ministrio Pblico na ao de acidente do trabalho e na ao ex delicto,
quando a vitima pobre etc.

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 Diferem legitimao extraordinria de representao processual. A
substituio ocorre, como j se disse, quando a lei autoriza que algum demande, em nome
prprio, sobre direito alheio; j a representao processual verifica-se quando algum ( o
representado) demanda por intermdio de outrem ( o representante). Este atua em nome
alheio sobre direito alheio. A representao resulta da lei, como, por exemplo, a dos pais que
representam os filhos menores em juzo e fora dele, e do contrato, em virtude do mandato que
se outorga por meio de procurao.

Na primeira figura, quem parte e exerce toda a atividade processual o

substituto, cabendo ao substitudo, apenas, suportar os efeitos da demanda; na representao,
por sua vez, a parte o representado, sofrendo ele tambm os resultados da ao, sendo que
o representante exerce a atividade processual em nome dele.

A legitimao para ser regular, deve verificar-se no plo ativo e no plo

passivo da relao processual. O autor deve estar legitimado para agir em relao ao objeto da
demanda e deve prop-la contra o outro plo da relao jurdica discutida, ou seja, o r deve
ser aquele que, por fora da ordem jurdica material, deve, adequadamente, suportar as
consequncias da demanda.

Apesar de a legitimidade ser examinada no processo e ser uma condio

da ao, a regra a de que as normas definidoras da parte legtima esto no direito material,
porque ele que define as relaes jurdicas entre os sujeitos de direito, determinando quais os
respectivos titulares. Assim, somente a anlise cuidadosa das relaes jurdicas entre os
sujeitos, a serem submetidas ao judicirio, que determinar a legitimatio ad causam .

b) Interesse de agir O termo interesse pode ser empregado em duas

acepes: como sinnimo de pretenso, qualificando-se, ento, como interesse substancial ou
de direito material, e para definir a relao de necessidade existente entre um pedido e a
atuao do Judicirio, chamando-se, neste caso, interesse processual.

O interesse processual , portanto, a necessidade de se recorrer ao

Judicirio para a obteno do resultado pretendido, independentemente da legitimidade ou
legalidade da pretenso. Para verificar-se se o autor tem interesse processual para a ao deve-
se responder afirmativamente seguinte indagao: para obter o que pretende o autor
necessita da providncia jurisdicional pleiteada?

Faltar o interesse processual se a via jurisdicional no for indispensvel,

como, por exemplo, se o mesmo resultado puder ser alcanado por meio de um negcio
jurdico sem a participao do judicirio.

O interesse processual , portanto, uma relao de necessidade e uma

relao de adequao, porque intil a provocao da tutela jurisdicional se ela, em tese, no

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for apta a produzir a correo da leso arguida na inicial. Haver, pois, falta de interesse
processual se, descrita determinada situao jurdica, a providncia pleiteada no for adequada
a essa situao. Se algum, por exemplo, foi esbulhado em sua posse, far pedido inadequado,
faltando-lhe interesse, se pleitear a declarao de que e proprietrio, pois, neste exemplo, o
pedido s pode ser de devoluo da posse, indevidamente esbulhada.

Parcela da doutrina se manifesta no sentido de que o Cdigo de Processo

Civil exige, quanto ao interesse, tambm a utilidade, e que o pargrafo nico do artigo 4 existe
exatamente porque uma exceo a essa regra. Se o princpio geral do Cdigo dispensasse a
utilidade para a ocorrncia de interesse, o dispositivo referido seria intil e repetitivo,
justificando-se, pois, em virtude de sua excepcionalidade ou seja, porque o Cdigo, em
princpio, somente admite a provocao do judicirio quando o autor tiver necessidade de
obter o provimento jurisdicional e, tambm, quando esse provimento lhe puder trazer utilidade
prtica.

Assim, diz-se existir interesse de agir quando est presente o trinmio

necessidade-utilidade-adequao. preciso que haja necessidade de buscar a proteo do
Poder Judicirio, bem como que a providncia requerida venha a ser til e que o meio utilizado
seja adequado para o fim pretendido.

c) Possibilidade Jurdica do Pedido Indica-se a exigncia de que deve

existir, abstratamente, dentro do ordenamento jurdico, um tipo de providncia como a que se
pede atravs da ao. Esse requisito, de tal sorte, consiste na prvia verificao que incumbe
ao juiz fazer sobre a viabilidade jurdica da pretenso deduzida pela parte em face do direito
positivo em vigor. O exame realiza-se, assim, abstrata e idealmente, diante do ordenamento
jurdico.

Cabe observar que a rejeio da ao por falta de possibilidade jurdica

deve limitar-se s hipteses claramente vedadas, no sendo o caso de se impedir a ao
quando o fundamento for injurdico, pois, se o direito no protege determinado interesse, isto
significa que a ao deve ser julgada improcedente e no o autor carecedor de ao.

So exemplos de pedidos juridicamente impossveis: a revogao de

adoo; herana de pessoa viva;cobrana de dvidas de jogo etc.

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