A ARBITRABILIDADE SUBJETIVA NAS SOCIEDADES

ANNIMAS

A ARBITRABILIDADE SUBJETIVA NAS SOCIEDADES ANNIMAS

Revista de Arbitragem e Mediao | vol. 4/2005 | p. 82 - 103 | Jan - Mar / 2005
DTR\2005\6

Barbara Makant

rea do Direito: Arbitragem

Sumrio:

- 1.Introduo - 2.O advento da Lei 9.307/1996 - 3.A arbitragem nas sociedades

annimas - 4.O alcance subjetivo da clusula compromissria - 5.Vantagens da
resoluo de conflitos societrios pela via arbitral - 6.Consideraes finais

Abstract: As a controversial issue, which has currently been the subject of debate among
Brazilian scholars the subjective arbitrability in companies is the central object of this
study. The author takes a different stance to build the position that the arbitration
clause, once included in the corporate by-laws, should suffice as a binding clause to all
shareholders. The author supports her arguments on constitutional and legal grounds, as
well as on scholarly writings, to recognize the constitutionality of binding all shareholders
by means of an arbitration clause, the interpretation of by-laws as similar to contracts of
adhesion, the imprecise construing by-laws pursuant to the general discipline of
contracts, among other relevant matters.
1. Introduo

O presente artigo versa sobre matria controversa que, no entanto, restringe sua
discusso esfera doutrinria, sem contar com jurisprudncia nacional a respeito: a
arbitrabilidade subjetiva nas sociedades annimas.

Ou seja, trata-se de estudo especificamente designado anlise do alcance subjetivo de

clusula compromissria inserta em um estatuto de sociedade, tendo em vista que j
tivemos a oportunidade de tratar da arbitragem nas sociedades empresrias de uma
1
maneira mais abrangente em um outro momento.
2. O advento da Lei 9.307/1996

A edio da Lei 9.307 de 1996 marca um momento histrico de transformao do

instituto da arbitragem no Brasil. Novo modelo arbitral foi institudo, disciplinando
pormenorizadamente o quadro dentro do qual a arbitragem se insere.

Especial nfase foi dada autonomia da vontade das partes, as quais podem optar por
submeter a resoluo de seus conflitos jurisdio arbitral em substituio estatal.
Nas palavras de Carlos Alberto Carmona, um dos co-autores da Lei de Arbitragem:
"Prestigiou-se em grau mximo e de modo expresso o princpio da autonomia da
2
vontade, de forma a evitar dvidas na aplicao da lei."

Ademais, foi tambm com o advento da nova Lei de Arbitragem que se outorgou eficcia
e fora executria clusula compromissria, havendo uma ruptura do velho sistema,
que revelava ser a clusula um mero pr-contrato ou promessa de compromisso. Hoje,
portanto, tanto a clusula compromissria quanto o compromisso so aptos a instituir a
arbitragem, sendo desnecessria, como exigido no passado, a celebrao do segundo
para a validade da primeira.

Foi modificado, portanto, um paradigma do sistema jurdico brasileiro, na medida em

que a arbitragem passou a ser caracterizada como um meio convencional de soluo de
conflitos, baseado no consenso das partes, e "em que h renncia processualidade
3
estatal".
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Todavia, no podemos atrelar estes novos conceitos da atual legislao cultura de

desconfiana do Poder Judicirio e da doutrina nacional, to presentes no sculo
passado, quando o Cdigo de Processo Civil (LGL\1973\5) brasileiro ainda disciplinava a
arbitragem. A nova Lei de Arbitragem requer uma verdadeira mudana de mentalidade e
revoluo processual e cultural, de forma a permitir a consagrao, a sedimentao e o
desenvolvimento da arbitragem em nosso pas. , portanto, com este esprito que nos
propomos a analisar o to controverso tema da arbitrabilidade subjetiva nas sociedades
annimas.
3. A arbitragem nas sociedades annimas

Disciplina o art. 109, 3., da Lei 6.404/1976, com as modificaes introduzidas pela
Lei 10.303/2001, que:

"Art. 109 (...)

3. O estatuto da sociedade pode estabelecer que as divergncias entre os acionistas e

a companhia, ou entre os acionistas controladores e os acionistas minoritrios, podero
ser solucionadas mediante arbitragem, nos termos em que especificar."

Com efeito, o legislador no explicitou o real intento da introduo do instituto da

arbitragem na lei societria, tendo em vista que "no cria direito novo, nem passa a
admitir procedimento antes vedado, visto que a prpria lei de arbitragem, de carter
4
especial, no impedia a utilizao do instituto no mbito das sociedades por aes".

Mesmo que no tivesse sido inserido na disciplina societria pela Lei 10.303/2001,
acionistas e companhias ainda teriam, em face da Lei 9.307/1996, a possibilidade de
convencionar e promover a soluo de conflitos por meio de arbitragem, desde que
versem sobre direitos patrimoniais e disponveis. Destarte, o novo dispositivo da lei
societria apenas indicativo de que o recurso via arbitral est aberto aos acionistas e
sociedade para a resoluo de suas divergncias.

Talvez tenha o legislador perdido uma oportunidade de tratar da matria, no mbito do

direito societrio, com mais minudncia, o que evitaria, de certo modo, as interminveis
discusses doutrinrias travadas hoje sobre a aplicao do instituto aos acionistas de
uma sociedade, como, por exemplo, a discusso referente arbitrabilidade subjetiva,
tratada neste estudo.
4. O alcance subjetivo da clusula compromissria

Questo complexa se infere do alcance subjetivo da clusula compromissria. Uma vez

includa em um estatuto social, ser a clusula mandatria para todos os scios? E os
scios que no tenham expressamente concordado com a adoo da arbitragem em
assemblia de acionistas ou que simplesmente tenham se abstido de votar?

Tal questo tem se mostrado bastante controversa entre nossos doutrinadores, haja
vista tratar-se de tema ainda embrionrio em nosso ordenamento jurdico, que sequer
conta com jurisprudncia a respeito.

Levando-se em considerao que a arbitragem pressupe um carter eminentemente

consensual, poder-se-ia afirmar que a sua adoo adstringe-se ao consentimento
expresso das partes. Muitos autores entendem que aos scios que se abstiveram de
votar em assemblia geral em que se deliberou sobre a insero da clusula
compromissria em estatuto social, e, queles que foram contra tal deliberao, no se
pode impor o instituto da arbitragem, pois estes no teriam expressamente renunciado
jurisdio estatal.

Neste sentido se manifestam Modesto Carvalhosa e Nelson Eizirik ao afirmarem:

"O pressuposto de validade e eficcia da deciso arbitral depende de expressa

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declarao de vontade das partes envolvidas, seja na clusula compromissria, seja no

compromisso propriamente dito.

H, com efeito, um requisito necessariamente de forma para a validade e eficcia da

clusula compromissria estatutria, que depende de sua especfica e formal adoo por
parte de todos os compromissados. Sem essa expressa aprovao a clusula
compromissria nula, por ferir o direito essencial do acionista de socorrer-se ao Poder
Judicirio.

E essa aprovao vincula os fundadores na constituio e os acionistas que nas

alteraes estatutrias posteriores tiverem expressamente renunciado ao direito
essencial prescrito no art. 109, 2., da Lei 6.404/1976, para a incluso desse pacto
5
parassocial no estatuto."

Assim, entendem Carvalhosa e Eizirik que a eficcia da clusula compromissria em um

estatuto deve ser restrita aos acionistas que a ela tenham expressamente se vinculado,
no podendo a clusula ser extensivamente aplicada aos acionistas que no
subscreveram o pacto, ao deixarem de referendar a deliberao tomada em assemblia
geral de acionistas, e queles que posteriormente adentram a sociedade sem
expressamente aderir a ele.

Em sentido anlogo se manifesta o antigo Presidente da Comisso de Valores Mobilirios,

Dr. Luiz Leonardo Cantidiano, ao entender que o acionista que votar contra a incluso de
clusula compromissria em estatuto social a ela no se vincula. No que se refere ao
acionista omisso, que se absteve de votar em assemblia geral, assim como quele que
no compareceu referida assemblia, entende Cantidiano que devero expressamente
aderir s disposies estatutrias atravs de um termo de adeso, sem o que no
6
estaro obrigados a submeter-se arbitragem, quando instituda por terceiro . Em
relao ao novo acionista, adquirente de aes de emisso de determinada companhia,
entende este mesmo autor que seria "prudente fazer com que seja cumprido o ritual
7
estabelecido no referido dispositivo [art. 4., 2., da Lei 9.307/1996 ], a fim de evitar
discusses paralelas que possam colocar em risco a soluo da controvrsia pela adoo
8
do procedimento arbitral" .

Note-se que este foi o ritual adotado pelo Regulamento da Cmara de Arbitragem do
Mercado, institudo pela BOVESPA, e que regula as divergncias que possam surgir no
mbito das sociedades listadas em segmentos especiais daquela bolsa. De acordo com o
referido regulamento, toda companhia - assim como seus acionistas (seja o controlador
ou demais acionistas), os administradores e fiscais da companhia - ao registrar-se em
determinados segmentos especiais da Bolsa, deve aderir ao Regulamento da Cmara de
Arbitragem do Mercado. Tal adeso se d:

"(...) pela assinatura de um termo de anuncia, na Secretaria Geral da Cmara, ou em

sociedade corretora; quando algum adquire, em operao privada, aes de emisso de
sociedade registrada em segmento especial, est a companhia obrigada a envidar seus
melhores esforos para que o adquirente, ao obter o registro de transferncia das aes
para o seu nome, firme o citado termo. A adeso do investidor feita uma s vez, ou
seja, ela vlida em relao a todas as companhias listadas naquele segmento
9
especial."

Destarte, assinale-se que Cantidiano adota argumento semelhante ao de Carvalhosa e

Eizirik, no sentido de que aplicar-se-ia, no caso enunciado, o dispositivo previsto na Lei
de Arbitragem especificamente para os contratos de adeso - art. 4., 2., da Lei
9.307/1996 -, que exige a aceitao expressa e formal do contratante. Conclui
Cantidiano que no pode haver renncia tcita ao direito que assegurado pela
Constituio Federal (LGL\1988\3), de submeter-se apreciao do Poder Judicirio
leso ou ameaa ao direito. A arbitragem somente pode ser instituda mediante
manifestao formal e voluntria daquele que convenciona se submeter deciso
arbitral. 10
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E ainda, dentre aqueles que rejeitam a possibilidade da aplicao da clusula

compromissria a acionistas que expressamente no tenham com ela concordado
11 12
encontram-se Daniela Bessone Moreira e Juliana Krueger Pela .

Distanciando-se um pouco do entendimento dos autores citados acima, est Carlos

Alberto Carmona, que traz interessante argumento para fundamentar a sua concluso.
De acordo com este autor, a deliberao para a introduo de clusula compromissria
em um estatuto deve ser sempre unnime. Todavia, uma vez integrando o estatuto
social, vincular todos os scios, inclusive aqueles que vierem a adquirir participao
social em momento posterior referida deliberao. Expe o seu entendimento da
seguinte forma:

"O estatuto social, desnecessrio dizer, um e nico para todos os scios. Trata-se de
'lei interna, reguladora, principalmente, dos direitos e obrigaes dos scios em suas
relaes recprocas e com terceiros'. No se pode conceber, portanto, que haja um
estatuto hbrido, que obrigue alguns scios e no vincule outros. Digo isso para que o
raciocnio sirva de ponto de partida para minha anlise: se os scios deliberarem a
incluso de clusula compromissria no estatuto, tal clusula haver de obrigar todos os
scios, presentes e futuros. Mas como harmonizar tal concluso com o fato de que a
clusula deve ser consensual, dependendo sua validade de expressa manifestao de
vontade no sentido de retirar a competncia do juiz togado? Parece-me que a resposta
est baseada na necessidade de a deliberao sobre a incluso da clusula ser sempre
unnime, contando com a adeso de todos os scios. Explico: se os scios fundadores
resolverem encartar o dispositivo no estatuto, tal deliberao far parte da carta de
regncia da companhia; todos quanto vierem a adquirir aes no futuro estaro, por
vontade prpria, sujeitando-se a todas as regras estatutrias - inclusive aquela que
determina a soluo arbitral de certas controvrsias. Caso, entretanto, a clusula no
tenha sido introduzida no momento da constituio da companhia, somente com o voto
de todos os acionistas poder ser includa no estatuto, pouco importando o quorum
estabelecido na lei ou no prprio estatuto para as demais alteraes pontuais, eis que
estar em jogo direito essencial do acionista, qual seja, o de dirigir-se ao Estado para
tratar de leso ou ameaa de leso a suposto direito seu. Em concluso, o interessado
em adquirir aes - inclusive no mercado aberto - dever tomar o cuidado de conhecer
13
previamente o estatuto da companhia a que ir aderir."

No obstante a nossa admirao pelo trabalho dos doutrinadores acima citados,

ousamos deles discordar, pelos motivos que passamos a expor.
4.1 Da natureza jurdica do estatuto social

Inicialmente, avaliamos no ser possvel a comparao entre dois tipos de contratos, de

naturezas totalmente distintas, como o so o estatuto social e os contratos bilaterais,
que pressupem direitos e deveres contrapostos. O estatuto social tem alicerces
completamente diferentes dos contratos bilaterais, pois so contratos plurilaterias, nos
quais as partes contratantes no tm contraprestaes, mas sim direitos e deveres que
convergem a um nico fim, qual seja, o interesse social da companhia.

Assim sendo, no se pode exigir que todos os acionistas, individualmente, manifestem a

sua concordncia particular com relao a uma clusula contratual, i.e., clusula do
estatuto social, para que esta se torne vlida, semelhana do que se pratica em um
contrato bilateral. A regra contida na lei societria clara: as deliberaes dos acionistas
sero tomadas por maioria absoluta de votos, ressalvadas as excees previstas em lei e
o quorum especial estabelecido em estatuto de companhia fechada, desde que
14
especificadas as matrias (art. 129, 1., da Lei 6.404/1976 ).

Destarte, a exigncia da aprovao da totalidade dos acionistas para que uma clusula
estatutria se torne vlida e eficaz para todos poderia trazer entraves prpria evoluo
do instituto da sociedade, pois esta poderia ser obrigada a paralisar as suas atividades a
cada momento em que os scios no concordassem, por unanimidade, com certa
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modificao estatutria. Nas palavras de Carvalho de Mendona:

"Exigir a unanimidade seria expor a sociedade inao, seria cair no absurdo de atribuir
a um s acionista a qualidade de representante ou rbitro da vontade social.

Adotando-se o critrio da maioria, (...) no se sacrificam direitos nem interesses

individuais dos scios. Acha-se em causa o interesse exclusivo da pessoa jurdica,
sociedade, abstraindo de consideraes de ordem individual. A assemblia no
representa a totalizao das vontades individuais dos acionistas; o rgo mais
autorizado da vontade social. Os acionistas cooperam a no como contratantes, porm
15
com a vontade individual para produzirem uma s vontade, a da sociedade."

Por esta razo que o direito societrio faz uso do princpio majoritrio, no sentido de que
as decises daqueles que detm a maioria das aes ou quotas, representativas do
capital social, devem prevalecer em favor do interesse social da sociedade. E na
deciso majoritria que se funda a possibilidade de os scios invocarem a arbitragem.
Uma vez aprovada pela maioria absoluta dos acionistas, torna-se a clusula
compromissria obrigatria para a companhia e para a totalidade dos seus acionistas,
porquanto se ter respeitado o princpio majoritrio que a todos vincula.

Costuma-se dizer, conforme nos ensina Fbio Ulhoa Coelho, "que os scios devem ter
em mira, na oportunidade, a realizao dos interesses sociais, dando-lhe primazia sobre
os seus. A prpria lei brasileira, ao dispor sobre o voto do acionista, preceitua que ele
16
deve ser dado no interesse da companhia (art. 115 da Lei 6.404/1976)". No se pode
admitir concepo diversa para a arbitragem nas sociedades, visto que no h
dispositivo expresso nesse sentido, seja na Lei das Sociedades por Aes ou na Lei de
Arbitragem.

O mesmo, todavia, no ocorre na Itlia, onde h legislao especial a este respeito.

Referimo-nos ao Decreto Legislativo italiano 5, de 17.01.2003, que, em seu Ttulo V,
trata da arbitragem aplicvel s controvrsias societrias no direito italiano. De acordo
com o art. 34(6) do referido diploma, se a clusula compromissria no for introduzida
no ato constitutivo da sociedade, a modificao do estatuto da sociedade para a incluso
(ou supresso) da mesma dever ser aprovada por scios que representem, ao menos,
2/3 (dois teros) do capital social:

"Art. 34.6. Le modifiche dell'atto costitutivo, introduttive o soppressive di clausole

compromissorie, devono essere approvate dai soci che rappresentino almeno i due terzi
del capitale sociale. I soci assenti o dissenzienti possono, entro i successivi novanta
giorni, esercitare il diritto di recesso."

Ou seja, a inovadora norma italiana nada mais fez do que pr fim discusso
doutrinria que ocorria tambm naquele pas sobre a arbitrabilidade subjetiva de uma
clusula compromissria estatutria.

semelhana do que se afirma no presente estudo, o legislador italiano adotou o critrio

da maioria, apesar de ter adotado quorum qualificado, reconhecendo o efeito
derrogatrio e preclusivo da clusula compromissria estatutria em relao jurisdio
estatal, desde que introduzida no estatuto da sociedade em conformidade com a regra
trazida no acima transcrito art. 34(6). Ainda de acordo com este artigo, os scios
ausentes ou contrrios referida incluso da clusula compromissria podem exercer o
direito de recesso em 90 (noventa) dias, entendendo os doutrinadores italianos que a
sua permanncia na sociedade importa na aceitao da clusula.
4.2 O princpio majoritrio e o art. 5., XXXV, da CF/1988

Complementando o que j foi versado acima, reafirmamos que o princpio majoritrio,

que se confunde com o prprio interesse social da sociedade, no se confronta com o
direito fundamental previsto no art. 5., XXXV, da CF/1988 (LGL\1988\3). Isto porque
referido artigo probe que a lei exclua da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa
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a direito, mas no que "as partes pactuem formas extrajudiciais de soluo de seus
conflitos, atuais ou futuros", conforme apropriadamente consignado pelo Exmo. Sr.
Ministro Nelson Jobim, por ocasio do AgRg em Sentena Estrangeira 5.206-7 - Reino da
Espanha - STF, cujo voto transcrevemos, em parte:

"No h nenhuma vedao constitucional a que partes, maiores e capazes, ajustem a

submisso de conflitos, que possam decorrer de relaes jurdicas decorrentes de
contrato especfico, ao sistema da arbitragem.

No h renncia abstrata jurisdio.(...)

No h que se ler na regra constitucional (art. 5., XXXV, da CF/1988 (LGL\1988\3)),

que tem como destinatrio o legislador, a proibio das partes renunciarem ao
judicial quanto a litgios determinveis, decorrentes de contrato especfico.

L no se encontra essa proibio.

17
Pelo contrrio, o texto probe o legislador, no o cidado."

Corroboramos o entendimento do Exmo. Ministro no sentido de que o texto

constitucional dirige-se ao legislador e no ao cidado. Outra concluso no se pode
alcanar da anlise da origem do princpio constitucional e do seu real sentido, que
remonta poca do Estado Novo. Neste perodo histrico, o regime da ditadura dava
amplos poderes ao Governo, que fazia com que os inquritos parlamentares e policiais
fossem levados a efeito sem respeito ampla defesa dos litigantes e uma reviso pelo
Poder Judicirio. Foi neste contexto que se introduziu, na Carta Magna (LGL\1988\3) de
1946, o preceito constitucional que previa a impossibilidade de lei excluir da apreciao
do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito, de forma a combater os abusos praticados
pelo Governo vigente no regime legal de 1937.

Jos Maria Rossani Garcez, ao palestrar sobre a constitucionalidade da Lei 9.307/1996,

e, utilizando-se dos ensinamentos de Pontes de Miranda, claro ao afirmar que:

"O objetivo do referido dispositivo constitucional foi educar as prprias autoridades

governamentais, j que para elas que se direciona o princpio - diz Pontes: 'dirige-se
ela aos legisladores: os legisladores ordinrios nenhuma regra jurdica podem editar que
permita precluso em processo administrativo, ou em inqurito parlamentar, de modo
que exclua a cognio pelo Poder Judicirio'. O mesmo, evidentemente, no se aplica s
partes, desejosas de solucionar suas controvrsias por um mtodo fora da jurisdio
estatal (...), atribuindo por sua prpria e exclusiva manifestao de vontades, poderes
para que rbitros privados possam ditar a soluo de suas controvrsias atravs de um
laudo que se obrigam a cumprir e que tem agora, tambm no Brasil, fora de lei e
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eficcia coativa similar a sentena judicial transitada em julgado."

Em uma sociedade, as partes, maiores e capazes, pactuam atravs da deciso

majoritria, que se compe atravs da manifestao favorvel da maioria absoluta dos
acionistas e no da vontade individual de cada um. Assim sendo, no h qualquer
vedao constitucional a que os acionistas de uma sociedade, atravs de deliberao
assemblear favorvel da maioria dos scios, decidam pela submisso dos conflitos
inerentes s relaes jurdicas de scios (entre si e com a companhia) ao instituto da
arbitragem.

A deciso da maioria, vinculante aos demais scios (ausentes ou dissidentes), no

importa em desrespeito ao direito essencial de qualquer cidado ao direito de ao,
conforme previsto no art. 5., XXXV, da CF/1988 (LGL\1988\3). Isto porque o direito de
ao importa em direito a sentena de mrito sobre determinado litgio por um terceiro
investido de poder jurisdicional, o que no negado na arbitragem. Foi neste sentido,
alis, que ponderou Marcelo Dias Gonalves Vilela:

"A opo pela arbitragem no implica na quebra ou violao do direito de ao, uma vez
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que ao cidado (associado) continua garantido o direito sentena de mrito acerca do

conflito instaurado, apenas se determinando que a deciso de mrito ser proferida
pelos rbitros, assegurando-se, inclusive, s partes o acesso jurisdio estatal para ver
declarada a nulidade da sentena arbitral em face da violao (desobedincia) aos
19
princpios constitucionais do processo."

Desta forma, o acionista que no tenha participado da deliberao assemblear que tenha
decidido pela incluso da clusula compromissria estatutria, ou, ainda, aquele que
tenha expressamente dissentido de tal deliberao, no poderia, em momento posterior,
obstar realizao de procedimento arbitral. A sua permanncia na sociedade, na
qualidade de acionista, importa em concordncia expressa com o referido sistema de
soluo de controvrsias, haja vista este gozar da prerrogativa de se desligar, a
qualquer tempo, da sociedade de que scio. O acionista insatisfeito pode alienar as
suas aes a terceiro interessado, no ficando obrigado a permanecer vinculado a
20
determinado empreendimento econmico .
4.3 Da falta de exigncia formal para a aceitao da clusula compromissria

A par das consideraes acima, "a lei de arbitragem, em momento algum, determina
expressamente a assinatura da parte como requisito formal de validade da estipulao;
21
ao contrrio, o que exige a forma escrita", como bem salienta Pedro Batista Martins.
A concluso, que nos parece equivocada, de exigncia formal para a aceitao da
clusula compromissria em estatuto social decorreu do entendimento de alguns
doutrinadores de que o ingresso de um novo acionista em uma sociedade e sua
conseqente vinculao clusula compromissria se daria atravs de um contrato de
22
adeso, ao qual se aplicaria a norma contida no art. 4., 2., da Lei 9.307/1996 .
Analogamente, entenderam os mesmos doutrinadores, que a vinculao do scio omisso
clusula compromissria tambm se realizaria atravs da adeso expressa.

Entendemos, todavia, que tal assertiva no tem fundamento, uma vez que referido
dispositivo legal foi especificamente designado ao contrato de adeso que supe a
superioridade econmica de um dos contratantes, o que se d nas relaes de consumo.
Nestes casos, dispe a lei que a aceitao formal necessria, por escrito, em
documento anexo ao contrato ou em negrito, com a assinatura ou visto especialmente
para a clusula de arbitragem. manifesto que tal aceitao formal necessria em
razo do princpio da vulnerabilidade do consumidor, haja vista a sua hipossuficincia na
23
relao de consumo. Nas palavras de Carlos Alberto Carmona:

"Caracterizam-se os contratos de adeso pela desigualdade entre as partes

contratantes: basicamente, uma das partes, o policitante, impe outra - o oblato - as
condies e clusulas que previamente redigiu. No existe, assim, discusso a respeito
do teor do contrato e suas clusulas, de tal sorte que o oblato cinge-se a anuir
proposta do policitante. Tais contratos supem, antes de mais nada, a superioridade
econmica de um dos contratantes, que fixa unilateralmente as clusulas contratuais; o
contratante economicamente mais fraco manifesta seu consentimento aceitando, pura e
simplesmente, as condies gerais impostas pelo outro contratante; a proposta , de
regra, aberta a quem se interessar pela contratao; e a oferta predeterminada,
uniforme e rgida.

O legislador quis claramente favorecer o contratante economicamente mais fraco, a fim

de evitar que a outra parte pudesse impor, nas condies gerais do contrato (s quais o
oblato adere em bloco) tambm a soluo de eventual controvrsia atravs de
24
arbitragem (clusula compromissria)."

Evidentemente, a circunstncia transcrita acima no se adequa situao de um

acionista novo perante a sociedade, que a ela se associa por livre e espontnea vontade,
alm do que as clusulas estatutrias so sempre definidas de acordo com a deciso da
maioria dos acionistas e no em razo da vontade unilateral de um contratante. O
mesmo se aplica ao antigo acionista de uma sociedade, diante da modificao
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estatutria para a insero de clusula compromissria, com a qual tenha discordado.

Repita-se: as relaes societrias sujeitam-se ao princpio da deciso majoritria, no se
admitindo a prevalncia de vontade unilateral de um nico acionista em detrimento da
sociedade, porquanto estaria agindo com abuso de poder, o que interdito pela lei
societria. Assim, aquele que continua como acionista da companhia, aps a deliberao
assemblear legtima que decidiu pela incluso de clusula compromissria, a ela se
vincula, tendo em vista que ningum obrigado a se associar, nem a permanecer
associado a uma companhia.

, portanto, em razo dos motivos expostos acima que no aderimos tese de que o
ingresso de um acionista em uma companhia implique em contrato de adeso. Sobre tal
matria, ensina-nos Pedro Batista Martins:

" nas relaes de consumo que se aperfeioam os contratos de adeso. Contratos estes
25
que divergem conceitual e instrumentalmente dos contratos de sociedade."

Rachel Stajn tambm defende que a adeso de um novo acionista ao estatuto social no
se confunde com o contrato de adeso, nos quais as clusulas contratuais so
estipuladas por um dos contratantes e aceitas pelo outro. Para a autora, define-se o
contrato de adeso:

"(...) Como aquele em que o contedo contratual fixado, total ou parcialmente, de

forma abstrata e geral antes do perodo contratual. No se estabelece qualquer debate
anterior na fixao das clusulas gerais, permitindo-se ao aderente, eventualmente,
debater a introduo de algumas clusulas, de comum acordo com o outro contratante,
sem que modifique, substancialmente, o contedo do contrato. No o que ocorre na
adeso aos contratos de sociedade j aperfeioados, pois o scio aderente pode discutir
a introduo de novas clusulas no contrato ao qual adere: ou aceita-o integralmente ou
26
no se associa se as modificaes pretendidas forem rejeitadas."

E ainda, Juliana Krueger Pela faz interessante observao sobre a inadequao da

comparao da entrada do novo acionista na sociedade com a adeso a um contrato:

"Assim, ainda que a equiparao pudesse ter algum sentido se estritamente considerada
a situao do novo acionista que, minoritrio, adentra o quadro social da companhia, ela
seria pouco til para resolver a situao do acionista que dissidente na deliberao de
que resultou a incluso da clusula compromissria no estatuto social. Da mesma forma,
sob esse raciocnio, no seria possvel aproximar o estatuto social de um contrato de
27
adeso no caso de o novo acionista ser o adquirente do controle da companhia."

Deste modo, no procede a tese de que a aceitao do acionista para a sua submisso
clusula arbitral deve ser expressa e formal, em razo da aplicao do art. 4., 2., da
Lei 9.307/1996, pois esta regra no se destina e no se coaduna com os preceitos
envolvendo a incluso de um novo acionista no quadro social de uma companhia.
Absurdo maior seria exigir a formalidade imposta aos contratos de adeso aos acionistas
j presentes na sociedade que, participando de assemblia geral, decidem pela incluso
ou no de clusula compromissria em estatuto social atravs de seu voto e no em
28
documento escrito apartado .

Saliente-se que, a formalidade exigida pelos citados doutrinadores pode ser de

impossvel cumprimento na prtica, especialmente com relao s companhias abertas,
pois, como a dinmica do mercado no compatvel com a manifestao formal de cada
novo acionista no sentido de aderir conveno arbitral, a sua negao importaria na
limitao do mbito de aplicao da clusula compromissria, uma vez que a ela
estariam vinculados somente a sociedade e o acionista controlador, mas no o universo
de acionistas em cujas mos esto pulverizadas as aes da companhia. 29

Sobre esta dificuldade, vale ressaltar o preceito da nova legislao italiana, que optou
por excluir do mbito das controvrsias societrias subsumveis arbitragem aquelas
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ANNIMAS

relacionadas s sociedades por aes de capital aberto (art. 34.1 do Dec. Leg. 5, de
30
janeiro de 2003) . Talvez a inteno do legislador italiano tenha sido de evitar que se
formassem contendas demasiadamente complexas, com um excessivo nmero de
partes, trazendo uma multplice de dificuldades no plano procedimental, admitindo-se
que a extrema difuso do capital acionrio neste tipo de sociedades poderia tornar
invivel a utilizao da arbitragem. Todavia, apesar de muito criticado, o novo
dispositivo ps fim s interminveis discusses doutrinrias e jurisprudenciais quanto
arbitrabilidade subjetiva nas contendas societrias, impedindo, ademais, as dificuldades
prticas que remontam aplicao da clusula compromissria de forma restrita.

Isto porque os contratempos de ordem prtica podem ser inmeros e de difcil soluo,
como, por exemplo, o proferimento de uma sentena arbitral para alguns acionistas em
um sentido, e uma deciso judicial totalmente diversa para outros acionistas, que no
estariam submetidos arbitragem. Considerando que tais decises podem ser
completamente antagnicas, no seria possvel aplicar direitos e deveres diferentes para
detentores de aes de uma mesma classe que, de acordo com a lei societria e o
estatuto da sociedade, deveriam gozar de prerrogativas idnticas.

Diante de tal cenrio, seria possvel fazer uma analogia entre o tratamento outorgado
aos acionistas de uma sociedade em relao sua submisso a um procedimento
arbitral e aquele atribudo pela jurisprudncia arbitral s arbitragens multipartes,
envolvendo contratos firmados por um grupo de sociedades. Isto porque os acionistas,
semelhana de um grupo de sociedades que tenha firmado um negcio em conjunto,
representam um grupo indissocivel de interesses, devendo todas as partes envolvidas
se submeter a uma nica forma de soluo de litgios, por estarem todos
intrinsecamente relacionados.

Pode-se dizer que o estatuto de uma sociedade representa uma cooperao econmica
de longo prazo entre os acionistas, especialmente quando nos referimos a companhias
de capital fechado, que juntos almejam uma retribuio patrimonial, sendo, portanto, os
seus interesses indivisveis.

Recordemos que, a partir da dcada de 1980, alguns julgados proferidos por rbitros da
31
CCI admitiram, em carter excepcional, a extenso da competncia do Juzo Arbitral a
sociedades que no tinham assinado a clusula compromissria, pelo fato de se
identificarem com uma das partes que tinha subscrito a mesma, pertencendo ao mesmo
grupo societrio e tendo participado, de alguma forma, na negociao, execuo ou
resciso do negcio jurdico que ensejou o conflito de interesses, provocando a sujeio
da pendncia aos rbitros.

Na jurisprudncia arbitral, algumas decises ampliaram, ou interpretaram

extensivamente, a competncia dos rbitros, a pedido das prprias partes que no
tinham subscrito a clusula compromissria, mas que tinham participado, em nome
prprio, do conjunto de operaes que ensejaram a pendncia submetida ao Juzo
Arbitral, de tal modo que, em certo sentido, no poderia haver soluo para o litgio sem
que todos os interessados dele participassem.
32
Entendeu-se, em um determinado julgado da CCI , que a extenso da competncia
decorria da existncia de dois pr-requisitos: a) um grupo societrio funcionando como
um verdadeiro sistema integrado; e b) a conduta das empresas, que participavam do
negcio, mas no tinham firmado o documento contendo a clusula compromissria.
Conduta que demonstrava, pelas atitudes tomadas em relao ao contrato ensejador do
litgio, a adeso efetiva, embora tcita, dos terceiros (empresas do Grupo) vontade de
sua coligada ou controlada de sujeitar-se arbitragem.

Decidiram os rbitros, em referido julgado, por unanimidade, a requerimento das

empresas no-signatrias da clusula compromissria, que estas podiam ser partes na
arbitragem, por terem participado, em nome prprio, de todas as fases contratuais, a
partir de sua negociao, durante sua execuo e, at mesmo, no momento de sua
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resciso.

verdade que a hiptese vislumbrada no presente estudo bem diversa daquela

julgada no caso referido acima, no sentido de que os acionistas que votaram pela
no-incluso de clusula compromissria no estatuto da sociedade em assemblia de
acionistas, ou que dela no participaram, almejariam negar a sua participao na
arbitragem, ao contrrio das companhias acima referidas, que expressamente pleitearam
a sua participao na arbitragem.

Em princpio, no se poderia forar a formao do litisconsrcio em uma arbitragem,

pois, considerando-se que esta repousa nos vnculos contratuais entre as partes e entre
estas e o rbitro, seus liames no se manifestam seno entre os contratantes. A
formao do litisconsrcio, portanto, somente seria admissvel, de forma cogente, entre
33
os que celebraram a conveno arbitral. Ou, em havendo o interesse de terceiro em
ingressar na arbitragem, necessrio seria o consenso entre as partes.

Contudo, admitindo-se que as clusulas presentes num estatuto vinculam a todos os

acionistas e que, mesmo que alguns acionistas tenham se declarado contrrios a
determinada clusula ou com ela no tenham expressamente consentido e mesmo assim
tenham permanecido na sociedade, no h dvida de que a conveno arbitral foi
firmada por todos os acionistas, mesmo que a aceitao referida clusula tenha sido
tcita (entendimento que se extrai da permanncia do acionista na sociedade aps a
deliberao pela maioria dos acionistas). Na qualidade de acionista de uma sociedade,
este dever se reger pela totalidade das regras contidas no estatuto, a par de se
submeter ao princpio da deciso majoritria. O que no se pode imaginar a
possibilidade de um acionista se vincular a algumas clusulas de um estatuto e no a
outras. Assim sendo, entendemos que todos os acionistas que permaneam na
sociedade aps a incluso da clusula compromissria estatutria so contratantes,
devendo, obrigatoriamente, a ela se vincular.

Tal vinculao imperativa, tendo em vista que, na maioria das vezes, o objeto litigioso
entre o acionista e a sociedade ou entre os prprios acionistas exige uma deciso
incindvel em relao totalidade dos acionistas, pois, como afirmado anteriormente,
seus interesses esto intrinsecamente relacionados.
4.4 A constituio da sociedade vs. reformas estatutrias posteriores

No que se refere aos ensinamentos do Prof. Modesto Carvalhosa e Nelson Eizirik,

permitimo-nos fazer mais uma considerao.

Referimo-nos afirmao de que a aprovao expressa quanto aceitao da clusula

arbitral vincula os fundadores na constituio da sociedade e os acionistas nas alteraes
estatutrias posteriores. Na falta desta concordncia expressa, defendem Carvalhosa e
Eizirik que no se deve impor a clusula estatutria instituidora da arbitragem.

Ora, acreditamos que referidos autores tenham comparado duas situaes e momentos
totalmente distintos como se anlogos fossem. No h dvida de que na constituio de
uma sociedade, de fato, necessria a concordncia expressa de todos os acionistas
para que a clusula compromissria seja inserida no estatuto social. Isto porque a
discordncia de um ou outro acionista pode afast-los do empreendimento perseguido
por todos os envolvidos, qual seja: a constituio de uma sociedade. Tal assertiva se
depreende do disposto no art. 87, 2., da Lei 6.404/1976, que determina: "a maioria
no tem poder para alterar o projeto do estatuto".

De fato, a lei societria pressupe a aprovao unnime do projeto do estatuto social por
parte dos subscritores das aes da nova companhia, quando da sua assemblia geral de
constituio. Cremos que tenha sido esta a inteno de Giorgio Bianchi, citado pelo Prof.
Carvalhosa, ao afirmar:

"(...) na constituio da sociedade, o consenso deve existir sempre quanto a todos os

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34
elementos que compem o ato constitutivo, inclusive a clusula arbitral."

Ademais, as negociaes entre os scios quando da constituio de uma sociedade so

bastante intensas, pois o que se defende o interesse individual de cada scio. A partir
do momento em que a sociedade est devidamente constituda, o interesse passa a ser
coletivo, razo pela qual o consenso no mais necessrio, cabendo maioria decidir o
que melhor para a realizao do interesse social da sociedade e no o que seria melhor
para cada scio individualmente. Razo pela qual, nas reformas estatutrias posteriores
constituio da sociedade, as deliberaes podem ser tomadas por maioria, conforme a
35
regra contida no art. 129 da Lei 6.404/1976 .

Com efeito, caso a maioria dos acionistas decida que a incluso de uma clusula
compromissria no estatuto social se opere para o melhor interesse da sociedade, no
pode um acionista se opor a tal deciso, caso, posteriormente, efetivamente venha a se
instaurar um tribunal arbitral para decidir controvrsia que lhe diga respeito no mbito
das relaes jurdicas decorrentes do estatuto social.

Assim, fazemos nossas as palavras de Pedro Batista Martins que, ao citar Bulhes
Pedreira, conclui:

"A companhia hoje classificada como contrato tipo associativo, plurilateral. e como
todo negcio associativo, contrato aberto, no sentido de que permite, mesmo aps
concluso pelos contratantes originais, aagregao de novas partes sem dissoluo das
relaes jurdicas preexistentes, sem necessidade de novo contrato entre antigos e
novos associados. A agregao de novos scios d-se mediante aquisio de aes em
circulao ou criadas em aumento do capital social, e o adquirente da ao assume
posio jurdica da parte contratual do negcio original.

Nesse sentido, foroso admitir que ao adquirente de participao societria impem-se,

naturalmente, o contedo e os efeitos da clusula compromissria j contida no estatuto
36
social. (grifos nossos)"

Da mesma forma, aos acionistas que j fazem parte do quadro social da companhia,
tambm impem-se o contedo e os efeitos da clusula compromissria, desde que a
deciso tenha sido tomada pela maioria dos acionistas, sem a configurao de abuso de
poder.

E assim, mais uma vez conclui Pedro Batista Martins que:

"O direito das companhias permite, regra geral, mudanas estatutrias por deciso
majoritria sem que desse ato resulte quebra contratual ou direito a perdas e danos.

Ao ingressar na companhia, o acionista conhece e reconhece o princpio legal majoritrio

que dita curso s relaes societrias. Contra ele nada h a fazer, exceto nos casos de
prtica ilcita no exerccio do direito de voto.

Atingindo a modificao estatutria direito essencial do acionista tal como elencado

taxativamente na Lei das Annimas, deter o interessado, quando muito, a oportunidade
de se retirar da companhia mediante reembolso do valor de sua participao.

(...) Voltada tal deciso para o interesse da companhia, ser difcil o combate minoritrio
eficcia dessa deliberao. Reao haver e, por certo, trafegar com intensidade na
seara do misonesmo. Mas o acionista no poder alegar o desconhecimento das regras
37
societrias. O estatuto no imutvel; ao contrrio, o princpio o da alterao."

Cumpre assinalar, de forma a ratificar o entendimento aqui exposto, que o direito das
companhias regido pelo princpio legal majoritrio, que, por sua vez, no pode ser
negado pelas partes que ingressam em um contrato de sociedade. Enfatize-se que a Lei
das Sociedades Annimas somente exige a aceitao expressa e individual do acionista
com relao modificao estatutria que implique em limitaes circulao de aes
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nominativas em companhias fechadas. Tal preceito encontra-se manifesto no art. 36,

pargrafo nico, da Lei 6.404/1976, que determina:

"Art. 36 (...)

Pargrafo nico. A limitao circulao criada por alterao estaturia somente se

aplicar s aes cujos titulares com ela expressamente concordarem, mediante pedido
de averbao no livro de "Registro de Aes Nominativas"".
5. Vantagens da resoluo de conflitos societrios pela via arbitral

No novidade que o instituto da arbitragem proporciona inmeras vantagens em

relao a outras formas de soluo de conflitos, em razo da especialidade dos rbitros e
a celeridade e eficincia do procedimento arbitral, dentre outras. Tais vantagens foram
timidamente vislumbradas logo aps a edio da Lei 9.307 de 1996, passando a uma
verdadeira revoluo cultural aps alguns anos de uso, como certa vez afirmou o Prof.
Arnoldo Wald:

"Decorridos cinco anos da promulgao da Lei 9.307 de 1996, a arbitragem deixou de

ser um instituto programtico e ineficaz para transformar-se numa forma adequada e
rpida de soluo de conflitos. Trata-se de uma verdadeira revoluo cultural que se
38
operou no nosso direito e na sociedade brasileira (...)."

O uso da arbitragem no mbito das sociedades se justifica mais ainda numa economia
globalizada que prima pela estabilidade das relaes jurdicas firmadas entre seus
agentes, pois seria capaz de preservar o desenvolvimento das atividades econmicas da
sociedade, na medida em que evitaria as prolongadas contendas entre os scios ou entre
estes e a prpria companhia.

Desta forma, no devem restar dvidas de que tambm s sociedades so benficos os

princpios jurdicos fundamentais do procedimento arbitral. A livre convico do rbitro
39
por meio do princpio do contraditrio e da igualdade das partes , aliado ao seu
conhecimento tcnico sobre a matria em discusso, s podem trazer benefcios aos
litgios que sero resolvidos de maneira clere e sigilosa, preservando a
confidencialidade de possveis informaes estratgicas da empresa.

E justamente pelo fato de poupar os litigantes da publicizao da contenda que a

arbitragem interessa aos scios de uma sociedade, pois no s evita qualquer tipo de
exposio de informaes confidenciais, mas tambm permite ao perdedor que
restabelea o seu comportamento, sem que seja atingida a sua reputao no meio
empresarial no qual atua, alm de evitar qualquer tipo de constrangimento a empresas
que procuram contratar com o Governo e se encontram impedidas por figurarem como
parte em disputas no Judicirio.

Ademais, a adoo da arbitragem pelas sociedades propicia aos acionistas e sociedades

a soluo de divergncias sobre matria societria, por pessoas - rbitros - plenamente
conhecedoras dos mais especializados aspectos do direito societrio, outorgando-lhes a
possibilidade de acesso administrao de uma justia especializada. Isto porque as
contendas entre scios ou entre estes e a sociedade por muitas vezes envolvem
questes tcnicas que demandam aprofundado conhecimento de economia e finanas,
assim como a prtica da dinmica do mercado que, raras vezes, so matrias com as
quais o Poder Judicirio est devidamente capacitado em funo da necessidade do
conhecimento interdisciplinar.

A par das vantagens da especializao na apreciao e no julgamento das matrias

societrias, o recurso arbitragem propicia, ainda, o desafogo do Poder Judicirio,
reconhecidamente assoberbado no julgamento de causas, que por diversas vezes agrava
a situao da sociedade em razo dos conflitos internos entre os scios que passam
vrios anos sem soluo, no aguardo de um julgamento.

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40
Conseqentemente, menores delongas e at mesmo menores custos so de se esperar
durante o curso do procedimento arbitral at a prolao da deciso final.

Destaque-se, ainda, que a soluo arbitral se harmoniza perfeitamente com a

objetividade e o dinamismo das sociedades. O ritmo clere da arbitragem,
intrinsecamente substancial, atende com muito mais eficcia e eficincia s necessidades
e aos objetivos da empresa e seus scios do que o moroso procedimento judicial.

O Ministro Ilmar Galvo, em palestra realizada na Britcham Brasil, em reunio do Rio

Legal Committee, realizada em 21.08.2003, expressou sua imensa insatisfao com a
morosidade do Judicirio, manifestando-se a favor da utilizao da arbitragem de forma
a evitar os eventuais prejuzos causados pela demora da Justia Estatal.

Assim, no obstante a ausncia de motivos expressos da poltica legislativa para a

incluso da arbitragem na atual Lei das Sociedades por Aes, pode-se entender que
estes tenham sido alm da especializao da justia aplicada, reportando-se
morosidade e ao formalismo do Poder Judicirio que, em ltima anlise, constituem
verdadeiros obstculos ao acesso Justia.

No se pode conceber, portanto, a imposio de formalidades descabidas e pressupostos

desnecessrios de forma a dificultar a utilizao e disseminao de instituto eficaz e
reconhecidamente benfico s sociedades.
6. Consideraes finais

Conclui-se, portanto, diante do que exposto, pela impossibilidade de o acionista se opor

clusula compromissria inserida em estatuto social em razo da deciso da maioria
no melhor interesse da companhia, uma vez que a sua insero no requer a aprovao
unnime dos scios. No h fundamento legal para tanto, seja na Lei 6.404 de 1976 ou
na Lei 9.307 de 1996. Nada obsta, todavia, a que os acionistas determinem, no estatuto,
que haja quorum qualificado ou, at mesmo, a necessidade da aprovao da totalidade
dos scios, para a aprovao da incluso de clusula compromissria.

Certamente, a deciso de adotar a arbitragem para dirimir conflitos oriundos da relao

societria contribuir para a melhor realizao do objeto social da sociedade, pois
trata-se de alterao do estatuto social que visa incluso de instrumento da boa
governana, que busca soluo mais gil e especializada aos conflitos entre os scios e
entre estes e a sociedade. Note-se, contudo, que os interesses do acionista subsumveis
arbitragem em razo de clusula compromissria estatutria devem se referir sempre
a conflito relacionado ao estatuto e sociedade em si, pois seus direitos particulares,
exteriores qualidade de acionista daquela determinada companhia, no sero
abrangidos pela clusula compromissria.

Importa ressaltar que de conhecimento comum que a maioria dos investidores no

mercado burstil, adquirem aes de companhias com base unicamente na rentabilidade
desta no mercado, pouco se importando com as diretrizes gerais da sociedade ou com os
dispositivos contidos em seu estatuto, pois podem rapidamente se desfazer das
mesmas, sem incorrer em qualquer participao na poltica estratgica e gesto da
companhia. Entretanto, admite-se, ainda que por presuno, que o investidor est ciente
de todos os termos e condies estatutrias, das quais no poder, posteriormente,
pretender furtar-se, haja vista o estatuto de uma sociedade ser documento pblico e de
fcil acesso.

Afinal, ningum obrigado a adquirir aes de uma determinada companhia. O que no

parece defensvel que o investidor possa ter sua disposio o melhor dos mundos:
ingressar no quadro social em vistas das expectativas de rentabilidade que o
investimento lhe inspira e, simultaneamente, insurgir-se contra esta ou aquela
disposio estatutria lcita, apenas por no lhe ser conveniente. E no pode haver
41
dvida de que a clusula compromissria , em si mesma, disposio estatutria lcita.
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A este respeito, Marcelo Dias Gonalves Vilela sabiamente ponderou:

"A conveno arbitral (clusula compromissria) integra-se ao prprio estatuto ou

contrato social e independentiza-se da vontade dos scios fundadores ou instituidores
para se tornar uma "vontade" (norma) social, que vincula as relaes entre todos os
associados. Na verdade, a clusula compromissria societria no uma regra
42
para-estatutria (parassocial), mas se coloca como uma regra orgnica da sociedade."

Por fim, como j tivemos o ensejo de expor em outra oportunidade, no nos restam
dvidas de que a arbitragem em matria societria instituto bem-vindo pelos juristas e
advogados especializados na rea, no s pelos benefcios que pode trazer, mas tambm
por manter relao estreita com a vida da sociedade, conforme apropriadamente
ressaltou o Prof. Guy Keutgen:

"Dans la mesure o l'arbitrage s'est sourtout dvelope dans le monde industriel et

commercial, il tombe sous le sens qu'il doive se prter par excellence au rglement des
43
diffrends issus de la vie interne de la socit."

Alis, aproveitamos a citao do professor francs para enfatizar, mais uma vez, que de
nada nos beneficiar a atual Lei de Arbitragem se com ela no impusermos uma
revoluo cultural no sentido de consagrar a arbitragem em territrio brasileiro,
semelhana do que feito h muitos anos em terras estrangeiras.

A evoluo histrica da doutrina estrangeira tem sido no sentido do favor arbitrandum.

Atravs da aplicao do princpio da autonomia da vontade das partes, entendem os
44
autores estrangeiros que a inarbitrabilidade a exceo . No que se refere ao
posicionamento dos tribunais estrangeiros, destacamos deciso da Cour de Justice des
Communauts Europenes que dispe:

"(...) Il importe peu que l'actionnaire, l'encontre duquel la clause attributive de

juridiction est invoque, se soit oppos l'adoption de cette clause ou qu'il soit devenu
actionnaire aprs l'adoption de cette clause. En effet, en devenant et en deumeurant
actionnaire d'une socit, l'actionnaire donne son consentement pour se soumettre
l'ensemble des dispositions figurant dans les statuts de la socit, et aux dcisions
adoptes par les organes de la socit conformment aux dispositions du droit national
applicable et des statuts, mme si certaines de ces dispositions ou dcisions ne
rencontrent pas son accord." (C.J.C.E., aff. C-214/89, de 10.03. 1992)

(10) Idem, ob. cit., p. 120.

(29) Moreira, Daniela Bessone Barbosa. Ob. cit., p. 366.

(1) Makant, Barbara. A arbitragem nas sociedades. In: Wald, Arnoldo; Fonseca, Rodrigo
Garcia da. A Empresa no Terceiro Milnio - Aspectos Jurdicos. So Paulo: Ed. Juarez de
Oliveira, 2004, p. 575-603.

(2) Carmona, Carlos Alberto. Arbitragem e Processo. Um Comentrio Lei 9.307/1996.

2. ed. So Paulo: Atlas, 2004, p.34.

(3) Miranda, Pontes de. Tratado de Direito Privado, Parte Especial, Tomo XXVI. 2. ed.
Rio de Janeiro: Borsoi, 1959, 3.181, p. 325.

(4) Palestra proferida por Luiz Leonardo Cantidiano em 07.05.2003, na sede pro
tempore da Secretaria Geral do Centro de Mediao do Conselho de Cmaras do
Comrcio do Mercosul, no Rio de Janeiro, acerca do tema "A arbitragem no direito
societrio e no mercado de capitais".

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(5) Carvalhosa, Modesto; Eizirk, Nelson. A Nova Lei das S/A. So Paulo: Saraiva, 2002,
p. 183.

(6) Cantidiano, Luiz Leonardo. Reforma da Lei das S.A. comentada. Rio de Janeiro:
Renovar, 2002, p. 120.

(7) Art. 4.. (...) 2.. Nos contratos de adeso, a clusula compromissria s ter
eficcia se o aderente tomar a iniciativa de instituir a arbitragem ou concordar,
expressamente, com a sua instituio, desde que por escrito em documento anexo ou
em negrito, com a assinatura ou visto especialmente para essa clusula.

(8) Idem, ibidem,p. 119.

(9) Idem. Palestra citada.

(11) "(...) apesar de sensveis aos argumentos em sentido contrrio, especialmente no

que toca supremacia do interesse social, coletivo, sobre o interesse pontual e
especfico do acionista, no vemos como se possa opor a clusula compromissria ao
acionista dissidente, assim entendido aquele que tenha manifestado expressamente
discordncia quanto sua incluso no contrato social ou no estatuto da companhia.
Mesmo quando possa ele retirar-se da sociedade, sua permanncia no parece suficiente
para caracterizar aceitao das novas regras do jogo, quando tenha manifestado
vontade em sentido contrrio." Moreira, Daniela Bessone Barbosa. Ob. cit,. p. 370.

(12) "(...) enquanto a Lei das Sociedades por Aes convive com situaes em que no
vigora a regra da maioria, a Lei de Arbitragem no admite a submisso de qualquer
pessoa ao juzo arbitral contra a sua vontade. Por essa razo, a conjugao das duas
disciplinas deve ser feita com o fim de alocar a deliberao sobre a adoo da clusula
compromissria estatutria em um contexto no qual a regra da maioria no seja dotada
de plena eficcia. Sob essa perspectiva, considerando que o rol do art. 137 da Lei
6.404/1976 taxativo, e que no h exigncia expressa de unanimidade capaz de
afastar a regra geral do art. 129 da Lei 6.404/1976, chega-se concluso de que a Lei
10.303/2001 criou um novo contexto de aplicao da regra da maioria (...). Trata-se,
propriamente, da hiptese em que a regra da maioria, nada obstante seja o mecanismo
de apurao dos votos em assemblia geral extraordinria, no tem aptido para
estender os efeitos da deliberao aos acionistas minoritrios que dela divergiram.
Assim, em que pese ser possvel a alterao do estatuto social para o fim de incluir a
clusula compromissria, estar-se- diante de uma situao de inoponibilidade dessa
clusula aos acionistas que se manifestaram expressamente contrrios sua adoo".
PELA, Juliana Krueger. Notas sobre a eficcia da Clusula Compromissria Estatutria.
Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro, v. 126, abr.-jun. 2002,
p. 138.

(13) CARMONA, Carlos Alberto. Ob. cit., p. 111/112.

(14) Art. 129 As deliberaes da assemblia-geral, ressalvadas as excees previstas em

lei, sero tomadas por maioria absoluta de votos, no se computando os votos em
branco. 1. O estatuto da companhia fechada pode aumentar o quorum exigido para
certas deliberaes, desde que especifique as matrias.

(15) MENDONA, Jos Xavier Carvalho de. Apud PELA, Juliana Krueger. Ob. cit., p. 133.

(16) COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial - de acordo com o novo Cdigo
Civil (LGL\2002\400) e alteraes da LSA, v.2. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 355.

(17) O voto foi publicado na Revista de Direito Bancrio do Mercado de Capitais e da

Arbitragem n. 11, jan.-mar. 2001, p. 361-374, conforme mencionado na nota n 12.

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(18) GARCEZ, Jos Maria Rossani. Constitucionalidade da Lei 9.307/1996. Seminrio

sobre Mtodos Alternativos de Soluo de Conflitos - Arbitragem, Mediao e
Conciliao. Rio de Janeiro: CNC, 2000, p. 32/33.

(19) Vilela, Marcelo Dias Gonalves. Arbitragem no Direito Societrio. Belo Horizonte:
Mandamentos, 2004, p. 199.

(20) Juliana Krueger Pela concluiu seu estudo sobre a eficcia da clusula
compromissria estatutria afirmando que: "(...) o legislador teria andado melhor se,
juntamente com a incluso do art. 109, 3., da Lei 6.404/1976, houvesse ampliado as
hipteses de exerccio de direito de recesso, para o fim de incluir dentre elas o caso de
adoo da clusula compromissria. Essa soluo, alm de ser mais eficiente, por evitar
os custos de administrao de dois sistemas de resoluo de litgios, mantm inclume a
autonomia do acionista dissidente, em consonncia com os ditames da Lei de
Arbitragem".Pela, Juliana Krueger. Ob. cit., p. 139. Acreditamos que tal afirmao tenha
derivado do fato de que, por certas vezes, o acionista no se encontra capaz de se
desligar da sociedade, ou se assim procede, incorre em prejuzo, seja pela eventual falta
de liquidez do mercado de aes ou por qualquer impedimento previsto em acordo de
acionistas, por exemplo. Isto porque o acionista, ao contrrio do scio de sociedade
limitada, no poder se desligar da sociedade por ato unilateral, mas sim, bilateral, ou
seja, depender sempre da concordncia de terceiro para que possa alienar as suas
aes. Talvez a incluso da hiptese de no-concordncia com a clusula
compromissria estatutria no art. 137 da Lei 6.404/1976, que trata do direito de
retirada, pudesse fortalecer a eficcia da clusula compromissria, pois o acionista
dissidente estaria protegido de eventual risco apresentado pelo mercado acionrio, uma
vez que lhe seria assegurado o reembolso do valor das suas aes. Esta, alis, foi a
medida adotada pelo legislador italiano na recente reforma da legislao societria,
ocorrida atravs do Dec. Leg. 5, de 17.01.2003. De acordo com o art. 34.6 do referido
diploma, os scios ausentes assemblia que tenha modificado o estatuto social da
companhia de forma a incluir ou suprimir uma clusula compromissria, assim como
aqueles que sejam contrrios medida adotada, podem exercer o direito de recesso
dentro dos 90 dias subseqentes deliberao.

(21) MARTINS, Pedro Batista. Ob. cit., p. 134.

(22) Vide nota n 11.

(23) Sobre a arbitragem no direito do consumidor, vide: Lemes, Selma Maria Ferreira. A
arbitragem em relaes de consumo no direito brasileiro e comparado. In: Martins,
Pedro A. Batista, Lemes; Selma M. Ferreira; Carmona, Carlos Alberto. Aspectos
fundamentais da lei de arbitragem. Rio de Janeiro: Forense, 1999. p. 113-142.

(24) Carmona. Carlos Alberto. Ob. cit., p. 106-107.

(25) Martins, Pedro Batista. Ob. cit., p. 129.

(26) Stajn, Rachel. Contrato de Sociedade e Formas Societrias. So Paulo: Saraiva,

1989, p. 44.

(27) Pela, Juliana Krueger. Ob. cit., p. 138.

(28) Marcelo Dias Gonalves Vilela, em sua interessante obra sobre "Arbitragem no
Direito Societrio", cita a Resoluo 19, de fevereiro de 1998, da Direo Geral dos
Registros e Notariado da Espanha, que firmou o seguinte entendimento: "(...) se se
configura como estatutrio (o convnio arbitral) e se registra, vincula os scios
presentes e futuros. O convnio arbitral inscrito configura a posio do scio, o complexo
de direitos e obrigaes que configuraro esta posio, em cujo caso toda novao
subjetiva da posio do scio provoca uma sub-rogao da anterior, limitada s
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ANNIMAS

controvrsias derivadas da relao societria". Ob. cit., p. 193.

(30) De acordo com Bernard Hanotiau, h dispositivo similar na legislao societria

alem. De acordo com o professor belga: "En revanche, si l'arbitrage est permis pour les
litiges mettant en cause des socits cotes en bourse, l'insertion d'une clause
d'arbitrage dans les statuts d'une telle socit est toujours interdite. Paragraphe 23,
Sect. 5 of the German Stock Corporation Act - AktG." Hanotiau, Bernard. L'arbitrabilit
des Litiges en Matire de Droit des Socits. Liber Amicorum Claude Reymond. Autour
de L'arbitrage. Paris, Litec, p. 99.

(31) Vide sentenas CCI ns5103 (1988), 5891 (1988), 5894 (1989), 5920 (1989), 6000
(1988), 6519 (1991) in Bull. CCI, vol. 2, n 2, 1991, p. 20 e ss.

(32) INTERIM AWARD OF SEPTEMBER 23, 1982, n 4131 (Dow Chemical France, The
Dow Chemical Company, Dow Chemical A.G., Dow Chemical Europe vs. Isover Saint
Gobain), Cit. in Collection of ICC Arbitral Awards, 1974 - 1985, p. 146.

(33) JNIOR, Humberto Theodoro. Arbitragem e terceiros - Litisconsrcio fora do pacto

arbitral - Outras intervenes de terceiros. Revista Trimestral de Direito Civil, vol. 7,
jul./set. 2001, p. 78.

(34) BIANCHI, Giorgio. Apud Carvalhosa, Modesto. Ob. cit., p. 342 (Notas).

(35) Art. 129. As deliberaes da assemblia geral, ressalvadas as excees previstas

em lei, sero tomadas por maioria absoluta de votos, no se computando os votos em
branco.

(36) MARTINS, Pedro Batista. Ob. cit., p. 135.

(37) Idem, ibidem, p. 138.

(38) WALD, Arnoldo. Novos Rumos para a Arbitragem no Brasil. Revista de Direito
Bancrio, do Mercado de Capitais e da Arbitragem, n 14, abr.-jun. 2002, p. 341.

(39) Nem se cogite a possibilidade do acionista/scio controlador "burlar" o princpio do

contraditrio e da igualdade das partes na arbitragem em razo da sua participao
majoritria na sociedade. Assim como nas arbitragens multipartes, nas quais, por
exemplo, duas ou mais partes agem em conjunto como requerentes ou requeridas
contra uma nica contraparte, o scio majoritrio ser considerado uma parte em
igualdade de condies com o scio minoritrio, detendo, ambos, os mesmos direitos e
obrigaes perante os rbitros. A regra da proporcionalidade entre aporte de recursos e
exerccio de direitos se restringe s relaes entre os scios dentro da sociedade e no
em uma arbitragem, na qual todas as partes so iguais.

(40) Se comparados os custos envolvidos com advogados e as custas do Poder Judicirio

em contendas que duram diversos anos, queles da arbitragem, que pode, a princpio,
parecer bastante onerosa e, levando-se em considerao os honorrios dos rbitros
estabelecidos por algumas cortes de arbitragem, diludos no tempo que leva uma ao
na jurisdio estatal, a arbitragem se mostrar bem menos custosa s partes envolvidas.

(41) MOREIRA, Daniela Bessone Barbosa. Ob. cit., p. 373.

(42) VILELA, Marcelo Dias Gonalves. Ob. cit., p. 192.

(43) KEUTGEN, Guy, em prefcio da obra de Caprasse, Olivier. Les socits et

l'arbitrage. Paris: L.G.D.J, 2002, p. VII.

(44) Vide neste sentido: Caprasse, Olivier. Ob. cit.; Cohen, Daniel. Arbitrage et Socitt.
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Paris: L.G.D.J., 1993.

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