PS-GRADUAO

CINCIAS CRIMINAIS
ESTCIO-CERS

Prof. Dr. Sebstan Borges de Albuquerque Mello

Culpabilidade
Referncias Bibligrfcas Fundamentais
FRANK, Reinhard. Sobre la estructura del concepto de culpabilidad. 2. Reimpr. Buenos Aires:
Editorial B de F, 2004.

FREUDENTHAL, Berthold. Culpabilidad y reproche en el Derecho Penal. Buenos Aires: Editorial

B de F, 2003

WELZEL, Hans. O novo sistema jurdico-penal. Trad. Luiz Regis Prado. So Paulo : Editora.
Revista dos Tribunais, 2001

ROXIN, Claus. Derecho Penal: Parte General. Tomo I: Fundamentos. La Estructura de la Teora
del Delito. Trad. Diego-Manuel Luzn Pea, Miguel Daz y Garcia Conlledo e Javier de Vicente
Remesal, Madrid: Thomsom-Civitas, 2003
Referncias Bibligrfcas Nacionais
MELLO, Sebstan Borges de Albuquerque. O conceito material de culpabilidade. Salvador,
Juspodivm, 2010;

TANGERINO, Davi de Paiva Costa, Culpabilidade. 2 Ed. So Paulo, Saraiva, 2014

BUSATO, Paulo Cesar (org.), Neurocincias e Direito Penal. So Paulo, Atlas, 2014.
Referncias bibliogrfcas estrangeiras
PREZ MANZANO, Mercedes. Culpabilidad y Prevencin; las teoras de la prevencin general
positva en la fundamentacin de la imputacin subjetva y de la pena. Madrid: Universidad
Autnoma de Madrid, 1990

COUSO SALAS, Jaime. Fundamentos del Derecho Penal de Culpabilidad: historia, teora y
metodologa. Valencia: Tirant Lo Blanch, 2006

FERNNDEZ, Gonzalo D. Culpabilidad y Teora del Delito. v.1. Buenos Aires: Editorial B de F,
1995
Artgos
BRANDO, Cludio. Culpabilidade: sua anlise na dono Direito Penal Brasileiro. In: Cincias Penais Revista da
Associao Brasileira de Professores de Cincias Penais, v. 1, ano 1. So Paulo: Revista dos Tribunais, jul-dez 2004, p.
171-184
GNTHER, Klaus. A culpabilidade no Direito Penal atual e no futuro. Trad. Juarez Tavares. Revista Brasileira de Cincias
Criminais, ano 6, n. 24 , So Paulo: Revista dos Tribunais, 1998
MELLO, Sebstan Borges de Albuquerque, A evoluo do conceito de culpabilidade e a moderna doutrina alem, in:
Cincias Penais Revista da Associao Brasileira de Professores de Cincias Penais, v. 12, So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2010, p.261-291
ROXIN, Claus. A culpabilidade e sua excluso no Direito Penal. Trad. Luiz Greco, Revista Brasileira de Cincias Criminais,
ano 12, n. 46, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, p. 46-72
TAVARES, Juarez. Culpabilidade: a incongruncia dos mtodos. Revista Brasileira de Cincias Criminais, ano 6, n. 24 ,
So Paulo: Revista dos Tribunais, 1998, p. 145-166
ZAFFARONI, Eugenio Ral. Culpabilidade por vulnerabilidade. In: Discursos Sediciosos, n. 14. Rio de Janeiro: ICC/Revan,
2004, p. 31-48.
SCHNEMANN, Bernd. Nuevas tendencias en el concepto jurdico-penal de culpabilidad. Trad. Mariana Sacher In:
Temas actuales y permanentes del derecho penal despus del milenio. Madrid: Tecnos, 2002, p.112-128
Culpabilidade e dignidade da pessoa humana

1. Noes Gerais
A ideia de culpabilidade diz respeito busca de um fundamento para se atribuir a
algum a responsabilidade pessoal pela prtca de um ilcito penal.
O injusto penal defne quais so os comportamentos que, em tese, so
merecedores de pena. Cabe culpabilidade estabelecer os critrios para se
atribuir responsabilidade por estes comportamentos a um indivduo concreto e
imputar-lhe uma determinada pena, como consequncia.
Quando se defne o fundamento material da culpabilidade, trata-se o culpvel
como algum dotado de caracterstcas e capacidades hbeis a torn-lo
responsvel, em face dos demais membros da comunidade em que vive, pelas
infraes penais que lhe forem atribudas.
Culpabilidade e dignidade da pessoa humana

O conceito de pessoa culpvel delimita uma concepo de ser humano como indivduo
responsvel

Culpabilidade jurdica x culpabilidade moral

1) a expresso culpabilidade no domnio exclusivo do Direito, pois seu conceito

diz respeito a outros ramos do conhecimento, como a moral, a flosofa, a teologia,
a psicologia;

2) ainda est arraigado no meio social o sentmento de que a culpabilidade o

fundamento que justfca a pena como um castgo, que deve ser aplicado em
consequncia de caracterstcas morais negatvas exteriorizadas pelo sujeito
atravs do crime.
Culpabilidade e dignidade da pessoa humana

2. Culpabilidade e dignidade da pessoa humana

Porque a responsabilidade penal objetva inconsttucional e a responsabilidade civil

objetva consttucional?

Relaes entre culpabilidade e pena

A razo pela qual o princpio da culpabilidade estabelece critrios mais restritos,

individualizadores e garantstas nos critrios de imputao pessoal no outro
seno a existncia da pena, e, com ela, a vulnerao da dignidade da pessoa

humana.
Culpabilidade e dignidade da pessoa humana

assim como o bem jurdico representa uma busca de limitao a este poder, na esfera do
injusto, a culpabilidade material representa uma tentatva no apenas de limitar o poder,
mas de tentar legitmar e justfcar a violncia que a pena representa para o indivduo
concreto.

A culpabilidade relaciona-se com a pena pela pura e simples razo de que a sano
penal viola a dignidade da pessoa humana, e no haveria qualquer sentdo em
confrontar culpabilidade e dignidade se a sano penal no fosse dotada das
caracterstcas ignominiosas que efetvamente tem
Culpabilidade e dignidade da pessoa humana

3. Dignidade da pessoa humana

a palavra dignidade tem como signifcado "qualidade de digno". Tem suas origens no adjetvo
latno dignus, que pode ser traduzido como "valioso". Assim a dignidade atribui o predicado
de valioso a um ente, no caso, o ser humano.

Efccia vertcal e horizontal da dignidade

Teoria jurdica da culpabilidade (Kant)

Proibio de instrumentalizao (homem como um fm em si mesmo)

Culpabilidade e conceito de pessoa

Culpabilidade e dignidade da pessoa humana

Dignidade Jurdica Direito a ter direitos

Universalidade e racionalidade

Acumulao, variedade e abertura

Conceito de Culpabilidade

Instrumento autnomo com trs dimenses especfcas: 1. Culpabilidade

como principio consttucional; 2. Limite da pena (graduao da pena); 3.
Culpabilidade como fundamento da pena.
Princpio a culpabilidade como princpio, com a misso de individualizar e
subjetvizar os critrios de imputao ento vigentes
Responsabilidade subjetva A culpabilidade considerada como conceito
contrrio responsabilidade objetva. Nessa acepo, o princpio da
culpabilidade impede a atribuio da responsabilidade objetva. Ningum
responder por um resultado absolutamente imprevisvel se no houver
obrado com dolo ou culpa.
Responsabilidade Pessoal - Art. 5, XLV, da Consttuio Nenhuma pena
passar da pessoa do condenado
Conceito de Culpabilidade

Ordenaes Filipinas, Livro V, Ttulo VI, in verbis: Lesa Magestade quer dizer
traio contra a pessoa do Rey, ou seu Real Stado, que he to grave e abominvel
crime, e que os antgos Sabedores tanto estranharao, que o compararao lepra;
porque assi como esta enfermidade enche todo o corpo, sem nunca mais se poder
curar, e empece ainda os descendentes de quem a tem, e aos que com elle
conversao, pelo que he apartado da comunicao da gente; assi o erro da traio
condena o que a commete, e empece e infama os que de sua linha descendem,
posto que no tenhao culpa. (transcrio do portugus original).
Em segundo lugar, a culpabilidade tratada como elemento da
determinao ou medio da pena. Nessa acepo, a culpabilidade
funciona como limite da pena, impedindo que a pena seja imposta aqum
ou alm da medida prevista pela prpria idia de culpabilidade.

Conceito de Culpabilidade

Por fm, a culpabilidade, como fundamento da pena, refere-se ao fato de ser possvel ou no a
aplicao de uma pena ao autor de um fato tpico e antjurdico.

A culpabilidade passa a consttuir um conjunto de elementos que justfcam ou

vedam a incidncia da pena a um autor individual, e neste nvel que a
culpabilidade referida no sistema jurdico-dogmtco penal
Para isso, exige-se os seguintes elementos da culpabilidade: capacidade de culpabilidade,
conscincia da ilicitude e exigibilidade da conduta. A ausncia de qualquer desses elementos
sufciente para impedir a aplicao de uma sano penal.
Conceito de Culpabilidade

2.1. A Culpabilidade e o livre-arbtrio clssico

Racionalidade penal moderna. O crime como deciso livre e racional do homem (viso da
Escola Clssica)

Caracterstcas do indivduo Igual, livre, racional

Tese de Carmigniani e depois Carrara Foras fsicas e morais do delito

A negao do livre-arbtrio positvista (para alm de uma viso determinista uma viso
agnstca)
Teoria Psicolgica da Culpabilidade

Teoria Psicolgica da Culpabilidade

Prolegmenos a culpabilidade na segunda metade do sculo XIX, no representava at o
surgimento da concepo psicolgica um conceito autnomo e independente em relao
Teoria do Delito.
A teoria unitria de Merkel, de 1867, fazia com que ilicitude e culpabilidade entrelaassem-
se num conceito superior de imputao (Zurechnung). Para Merkel, causalidade e
culpabilidade no so coisas distntas, mas sim a culpabilidade a prpria conduta causal
digna de imputao
Binding, em 1872 - utliza a expresso culpabilidade em vez de imputato juris, no confere
culpabilidade o status de categoria autnoma dentro da estrutura do delito. Para Binding, o
injusto injusto culpvel. A culpabilidade consttui-se num momento essencial da
antnormatvidade, pois inexiste antnormatvidade no culpvel.
Teoria Psicolgica da Culpabilidade

Teoria Psicolgica
Fundamento: positvismo cientfco
A culpabilidade um fato psquico. Se adstringe ao estado mental do autor do
delito, sobre a base daqueles fatos que foram reconhecveis por meio da
observao e acessveis a uma descrio.
A culpabilidade, para a teoria psicolgica, o vnculo que liga o agente a seu fato.
Ela est, assim, na cabea do agente, e no na do juiz.
O dolo e a culpa stricto sensu so as duas espcies ou formas possveis de
culpabilidade, segundo a concepo psicolgica. Ao lado deles fguram, como
pressuposto, a imputabilidade, que deve estar presente no momento da ao ou
da omisso
Teoria Psicolgica da Culpabilidade

Estrutura da Teoria Psicolgica

a) Tipicidade e ilicitude Objetva

Causalidade material

b) Culpabilidade Subjetva (Causalidade psquica)

Pressuposto imputabilidade

Espcies Dolo e culpa

Propsito evitar valoraes tdas como imprecisas, conferindo segurana cientfca

Teoria Psicolgica da Culpabilidade

2.3. Crtcas Teoria psicolgica

Elementos subjetvos nas causas de justfcao
Culpa inconsciente, na qual no h qualquer vnculo psquico
entre o autor e o fato
Teorias normatvas da culpabilidade

3. Teorias normatvas da culpabilidade

3.1. Neokantsmo

a) Escola de Marburgo Stammler

b) Escola Sudocidental Alem (Escola de Baden) - Rickert, Windelband e Lask, Radbruch

Categorias do conhecimento apriorstcas

Valorao no mbito jurdico

Teorias normatvas da culpabilidade

3.2.Tendncias do neokantsmo na teoria do delito

1) tendncias etzantes; o ncleo da culpabilidade uma contrariedade ao dever

etcamente determinado (Mayer; Graf zu Dohna)

2) concepes segundo as quais a culpabilidade possui um elemento normatvo. Enxerga

um elemento normatvo na culpabilidade, no estendendo a normatvidade
culpabilidade em geral, apenas colocando um especfco elemento normatvo junto aos
demais elementos da culpabilidade estruturados de outra forma. Da a expresso teoria
psicolgico-normatva.

3) concepes nas quais a culpabilidade , em si mesma, normatva. Encontram na

essncia da culpabilidade uma valorao
Teorias normatvas da culpabilidade

Estrutura da culpabilidade normatva do neokantsmo

Dolo (normatvo dolus malus conscincia

da ilicitude) e culpa
Imputabilidade
Exigibilidade de conduta diversa
Teorias normatvas da culpabilidade

O dolo e a culpa so mantdos na culpabilidade, mas j agora

como formas, graus, requisitos ou elementos, no como as
espcies de culpabilidade, ao lado da exigibilidade de conduta
conforme ao Direito.
Por abrigar requisitos psicolgicos e normatvos que a teoria
normatva da culpabilidade tambm chamada teoria
psicolgico-normatva da culpabilidade, que acolhe o dolus
malus. Dolus malus o dolo mais a conscincia da ilicitude.
Teorias normatvas da culpabilidade

Principais expoentes do Normatvismo

Frank
Goldschimidt
Freudenthal
Mezger
Teorias normatvas da culpabilidade

Reinhard Frank (1907)

Exemplo dos caixeiros viajantes com culpabilidades distntas
Culpabilidade como reprovabilidade
Culpabilidade presente nas circunstncias concomitantes
Insero da imputabilidade como elemento da culpabilidade

culpabilidade como um fenmeno complexo, formado de elementos

subjetvos e normatvos, reunidos sob a denominao de reprovabilidade
Teorias normatvas da culpabilidade

James Goldschmidt (1913)

Norma de direito (rechtnorm) e norma de dever (pfitchnorm)
A norma de dever ordena o sujeito a conduzir sua conduta interna e motvar-se
pelas representaes de valor jurdico.
A norma externa se refere conduta exterior, causalidade, e a norma interna
refere-se conduta interior, sua motvao
A norma de dever marca o limite extremo da exigibilidade, que ser, portanto, o
fundamento das causas de exculpao, quando a motvao anormal ou contrria
norma de dever no penalmente reprovvel
Teorias normatvas da culpabilidade

Berthold Freudenthal (1922)

Hipteses de culpabilidade sem dolo (O caso do cavalo arredio, o registro de
crianas em dias teis
Aproximao da linguagem dos juristas linguagem popular
Exigibilidade de conduta diversa (possibilidade de atuar de outro modo)
a existncia de elementos normatvos no dolo
Teorias normatvas da culpabilidade

Edmund Mezger
Conceito complexo de culpabilidade
a culpabilidade um juzo normatvo acerca de uma situao de fato psicolgica
A culpabilidade uma situao de fato psicolgica (situao de fato da
culpabilidade), que a valorao decisiva jurdico-penal determina como contrria
ao dever e censurvel (juzo valoratvo da culpabilidade).
Culpabilidade pela conduo de vida (direito penal do autor)
Teoria normatva pura

Finalismo Teoria Normatva pura

Fundado em estruturas lgico-objetvas/ Objeto da valorao e valorao do objeto

Com a teoria fnalista abandona-se o clssico conceito de ao que a via como mero impulso
mecnico, no se investgando o contedo da vontade; agora a vontade passa a consttuir a
espinha dorsal da ao e , nesta doutrina, o ncleo do injusto pessoal do agir

h culpabilidade quando a conduta do autor no como exige o direito, pois o autor poderia
realiz-la de acordo com a norma.

culpabilidade de vontade. Somente aquilo que depende da vontade do homem pode ser
censurado como culpvel. Por isso, afrma que a valorao que interessa para a culpabilidade
se refere quilo que o homem havia podido e devido fazer, em comparao com o que
efetvamente fez
Teoria normatva pura

A culpabilidade, segundo a teoria fnalista da ao, puramente valoratva ou normatva,

isto , puro juzo de valor, de reprovao que recai sobre o autor do injusto penal, excluda de
qualquer dado psicolgico.
Sendo puro juzo de censura, no pode a culpabilidade abrigar em seu seio requisitos
subjetvos ou psicolgicos; logo, o dolo que psicolgico, afastado do mbito da
culpabilidade e passa a compor o tpo subjetvo dos delitos dolosos. O mesmo acontece com
a culpa, que passa a fazer parte do tpo nos crimes culposos.
O dolo e a culpa, assim, no fazem parte da culpabilidade; eles passam a ser objeto da
valorao da culpabilidade. Eles integram o tpo e uma vez ausentes o fato atpico.
O que se reprova, na culpabilidade, a confgurao da vontade manifestada no fato
antjurdico, e isso pressupe a imputabilidade e a conscincia do injusto (ao menos
potencial).
Substtuip do dolus malus pelo dolo natural ( o dolo objeto da valorao)
Teoria normatva pura

Culpabilidade concreta formada por elementos

intelectuais e volitvos.
O sujeito no culpvel quando o sujeito no tem
possibilidade de atuar conforme o direito:
a) porque lhe falta capacidade de culpabilidade
(imputabilidade),
b) quando h carncia no elemento intelectual (o potencial
conhecimento da ilicitude)
c) Carncia no seu elemento volitvo (exigibilidade)
Teoria normatva pura

Estrutura da culpabilidade fnalista

Tipicidade (inclui dolo natural e culpa) e ilicitude possuem elementos
objetvos e subjetvos
Culpabilidade
a) Imputabilidade

b) Potencial conscincia da ilicitude

c) Exigibilidade de conduta diversa

Teoria normatva pura

Conceito material de culpabilidade

Poder atuar de outro modo

Liberdade

a) Antropolgica capacidade de desviar-se dos impulsos

b) Caracteriolgico surgimento do eu regulador

c) Categorial compreender entre os impulsos, o impulso do conhecimento

Teoria normatva pura

Crtcas ao fnalismo
Difculdade de demonstrao emprica do poder atuar de outro modo

Insustentabilidade poltco-criminal
Culpabilidade e funcionalismo

Culpabilidade funcionalista
1. Teorias generalizantes antecedentes

A) Jescheck, Weigend e Wessels

A fgura do homem mdio (origem Eb. Schmidt)

Crtca Estado Democrtco de Direito e Multculturalismo

Culpabilidade como attude interna juridicamente desaprovada

Culpabilidade e funcionalismo

2. Claus Roxin

Importncia da poltca criminal e das fnalidades preventvas

Criao de um conceito maior que se chama de Responsabilidade, formado por:

A)Culpabilidade;

B)Necessidades preventvas da pena.

Culpabilidade e preveno como conceitos que se limitam dialetcamente

A culpabilidade insufciente para justfcar a responsabilidade pois somente seria possivel

faz-lo com penas restributvas
Culpabilidade e funcionalismo

Claus Roxin

Culpabilidade como conceito emprico/normatvo.

a)A capacidade de autocontrole, como elemento emprico

b)A possibilidade de conduta conforme a exigncia do direito, como elemento normatvo

culpabilidade, para o Direito Penal, a realizao do injusto apesar da idoneidade para ser
destnatrio de normas e da capacidade de autodeterminao que da deve decorrer.

Fundamento material na dirigibilidade normatva (ex: trnsito)

Culpabilidade e funcionalismo

3. Gnther Jakobs

Pena como reao social contradio normatva representada pela infrao penal.

A conduta criminosa desautoriza a norma, gerando um confito social, na medida em que o juzo
contdo na norma confgura um modelo de orientao que foi desrespeitado pelo sujeito

A concepo material de culpabilidade como o defeito de motvao jurdica do autor.

A motvao do autor em desconformidade ao Direito o motvo do confito. E se pune o sujeito

para manter a confana geral na norma, para estabilizar o ordenamento.
Culpabilidade e funcionalismo

Gnther Jakobs

O tpo positvo de culpabilidade depende:

1)Comportamento antjurdico, pois o injusto pertence culpabilidade, na medida em que a

objetvao necessria para imputar o defeito de motvao;

2) Imputabilidade, como capacidade de questonar a validez da norma, de uma pessoa que

defnida como igual (e a igualdade, aqui, tda como o conjunto de caracterstcas bsicas e
gerais que formam, ou no impedem, o processo motvatrio.

3)Atuao com desrespeito ao fundamento de validez das normas;

4)Concorrncia de alguns elementos especiais da culpabilidade, para determinada categoria de

delitos. Estes requisitos positvos devero estar cumulatvamente presentes para que haja a
realizao do tpo de culpabilidade.
Culpabilidade e funcionalismo

Gnther Jakobs

O tpo negatvo de culpabilidade ocorre quando o autor atua com uma disposio de nimo
exculpante ou em um contexto exculpante (inexigibilidade).

A ideia de culpabilidade do funcionalismo sistmico est vinculada fnalidade preventva, de

modo que a imputao da pena ao autor feita porque houve um defeito na motvao jurdica
de um sujeito, que se comportou de maneira contrria ao Direito, sendo ele responsvel por dita
falta, na medida em que tnha capacidade para respeitar o fundamento das normas

Hegel um de seus inspiradores a pena consttui-se num direito do delinquente, de tal modo
que se honra ao delinquente como ser racional,

Jakobs uma teoria da pena preventvo-geral, considerando que a pena um direito do

delinquente, desde que [...] se defna o delinquente como ser igual
Culpabilidade e funcionalismo

Gnther Jakobs
Culpabilidade e direito penal do inimigo. O Direito Penal tem a misso de estabilizar os confitos
sociais, resgatando a confana normatva atngida pela prtca de uma infrao penal.

Jakobs diferencia duas vertentes do Direito Penal: o Direito Penal do Cidado (Brgerstrafrecht)
e o Direito Penal do Inimigo (Feindstrafrecht).

No Direito Penal do Cidado, o crime um aspecto acidental, trata-se de um desvio na conduta

provocada por um defeito na motvao jurdica. Seguindo a linha de Roussseau, quem furta,
mata ou prende os vassalos sem declarar guerra ao Rei, ao estado, no um inimigo, mas um
ladro
Culpabilidade e funcionalismo

Gnther Jakobs
Direito Penal do inimigo como uma coao contra aqueles que pem em perigo a paz social

Estas pessoas, os inimigos, querem destruir o Estado.

O Estado no pode trat-los como cidados mas como inimigos porque destroem a vigncia da
norma.

O Estado deve agir antecipadamente de modo a neutralizar o inimigo antes que ele possa agir

Substtuio da culpabilidade pela periculosidade

Culpabilidade e funcionalismo

Gnther Jakobs
Pilares:

A)Antecipao da punio;

B)Desproporcionalidade das penas;

C)Relatvizao e/ou supresso de certas garantas processuais

D)Criao de leis severas direcionadas clientela dessa especfca engenharia;

E)Substtuio da culpabilidade pela preveno; (direito penal do Autor)

F)Despersonalizao do indivduo;
Culpabilidade no ps-fnalismo

Winfried Hassemer
[...] face ao crescente interesse poltco criminal na produo de consequncias favorveis
atravs do Direito Penal, o princpio de culpabilidade vem perdendo cada vez mais o poder de
fundamentar ou de medir a pena com base na culpabilidade.

Ex: Medidas de segurana com consequncias mais graves do que penas;

Penas alternatvas sem culpabilidade

Hassemer sustenta ser impossvel renunciar ao princpio da culpabilidade, ao qual se reservou,

pelo menos at os dias atuais, a tarefa de estabelecer limites dentro dos quais o delinquente
poderia ser sacrifcado em nome dos interesses preventvos de estabilizao normatva,
intmidao e tratamento. No entanto, afrma que at mesmo essa funo limitadora se encontra
em perigo, na medida em que as modernas teorias da culpabilidade relacionam culpabilidade
com teorias preventvas. a funcionalizao da culpa atravs de princpios preventvos.
Culpabilidade no ps-fnalismo

Winfried Hassemer

Um dos efeitos mais salutares do princpio da culpabilidade consiste em obstar a satsfao de

interesses poltco-criminais de intmidao e tratamento, quando estes pudessem produzir um
castgo desproporcional. Assim, pelo menos em tese, a culpabilidade era um limite que deveria
prevalecer claramente, mesmo diante da mais urgente necessidade poltco-criminal

A culpabilidade consiste num conjunto de direitos negatvos de imputao adquiridos

historicamente, cujo fundamento est na ideia de proporcionalidade.

a capacidade de culpabilidade, o conhecimento da proibio e a exigibilidade de conduta em

conformidade com a norma so pressupostos positvos do ltmo plano justfcador de
verifcao do fato criminoso, embora sejam formulados pela legislao de forma negatva.
Culpabilidade no ps-fnalismo

Schnemann
Adota um modelo hbrido, pautado no interacionismo simblico, no qual
normatvismo e ontologismo se completam. Pondera-se que os conceitos devem
estar em consonncia com a realidade.
A estrutura fsica da realidade e a experincia constroem os fundamentos
ontolgicos do sistema
A existncia do livre arbtrio seria um estado antropolgico fundamental,
estruturado na linguagem. (Witgenstein)
O livre arbtrio no seria um mero dado biofsico, mas uma parte da reconstruo
social da realidade, pertencente a uma capa especialmente elementar, cujo
abandono somente seria concebvel em caso de liquidao da cultura na sua
Culpabilidade no ps-fnalismo

Schnemann
A culpabilidade no seria isenta de elementos subjetvos. Haveria uma reparto
dos elementos do dolo, de forma que o elemento cognoscitvo seria analisado no
mbito da tpicidade, enquanto o componente volitvo deveria ser examinado na
culpabilidade (componente emocional).
A culpabilidade deve ser entendida como el resultado de una valoracin de la
estructura psquica del comportamento
Culpabilidade no ps-fnalismo

Schnemann
A liberdade de vontade poderia ser concebida como um xito da evoluo cultural
do homem, consistente na aquisio da faculdade de direo do comportamento
segundo valores analisados critcamente e comprovados corretamente por meio
da conscincia;
Um conceito de delito formado por injusto (Unrecht) e culpabilidade (Schuld).
Entende que a tpicidade seria uma estrutura exclusivamente tcnico-formal e que
os valores fundamentais do Direito penal estariam representados pela
antjuridicidade (que no consttuiria uma categoria autnoma) e pela
culpabilidade
 solo el principio de culpabilidad puede evitar tambin que el Estado, en inters de
una proteccin preventva de bienes jurdicos, llegue a castgar incluso aquellos
hechos que el autor no poda evitar y por los cuales no se le puede dirigir ningn
reproche personal. De este modo, el principio de legitmacin conocido como
<<culpabilidad>> opera, a la vez, de modo necesario, como principio de limitacin
y, ms all de todas las causas de exclusin de la culpabilidad confguradas
preventvamente, ha propiciado una extraordinaria depuracin del Derecho penal
Culpabilidade e linguagem

1. Klaus Gunther
Infuncia de Jrgen Habermas sobre legitmidade, democracia e racionalidade do discurso

As normas jurdicas so vlidas quando todos os possveis atngidos pelos seus efeitos
poderiam dar seu assentmento, na qualidade de partcipantes de discursos racionais

No pensamento habermasiano, a comunicao racional (linguagem) serve como garanta do

princpio democrtco, em que h uma manifesta modifcao do paradigma da prevalncia
da vontade da maioria pura e simples, que pode ser vista nos pensadores iluministas
clssicos (notadamente Rousseau), para um conceito de legitmao atravs de um discurso
racional entre indivduos iguais que normatzam regras do direito a partr da liberdade
comunicatva
Culpabilidade e linguagem

Klaus Gunther
O sujeito autor racional das normas a partr do processo discursivo e democrtco
das normas jurdicas
Conceito de pessoa deliberatva como capaz critcamente de tomar posies
motvadas, sendo capaz de seguir os respectvos motvos
os cidados, numa democracia, no so apenas destnatrios, mas tambm autores
das normas jurdicas. Esta dupla condio alicerada numa concepo comunitria
de pessoa, que pressupe do indivduo a capacidade crtca em relao a condutas e
manifestaes (tanto alheias quanto prprias).
Culpabilidade e linguagem

Klaus Gunther
O fundamento da liberdade se origina da capacidade crtca do cidado de tomar
posies motvadas, sendo capaz de seguir os respectvos motvos e com base neles
executar aes.
Esta capacidade de attude crtca, que envolve a escolha dos motvos que
determinam uma ao, compreende dois momentos: um primeiro, cognitvo e um
segundo, volitvo
A relao do conceito de pessoa com a partcipao democrtca nos processos
argumentatvos termina por legitmar a obedincia norma jurdica.
A argumentao desenvolvida justfca o fundamento de obedincia norma, no
sentdo do injusto, e legitma a imposio de uma sano penal a um indivduo
Culpabilidade e linguagem

Klaus Gunther
Deve-se examinar a capacidade da pessoa, como destnatria, de ter uma attude
crtca perante suas prprias manifestaes e aes, isto , em relao a seu prprio
plano de ao. Uma eventual leso normatva somente poder ser imputada ao
sujeito quando esta pessoa tver capacidade crtca em relao s suas aes e
manifestaes prprias e alheias. Esta capacidade o critrio geral para a capacidade
de imputao da pessoa capaz de direito.
.
Culpabilidade e linguagem

2. Kindhuser
Numa sociedade secularizada e laica, no existe nenhum contedo apriorstco das
normas jurdicas, sendo que a legitmidade somente poder ser deduzida da
autonomia dos partcipantes no processo de integrao social, pressupondo ao
mesmo tempo que o indivduo no pode ser utlizado como instrumento para a
execuo de propsitos heternomos
Culpabilidade e linguagem

2. Kindhuser
Culpabilidade formal, como contedo da censura da culpabilidade. Se o autor tvesse
formado uma motvao dominante para observar a norma, ento poderia evitar a
prtca de um fato antjurdico.
A culpabilidade formal no responde por que este dfcit de motvao para cumprir
a norma dever ser castgado, nem tampouco por que o autor deveria motvar-se para
cumprir a norma penal
Culpabilidade Material

Para o Direito, devem ser indiferentes as razes e os motvos pelos quais se cumprem
suas determinaes, pois a ordem jurdica no pode obrigar o sujeito a adotar uma
motvao, pois isto mbito de uma norma moral.
Culpabilidade e linguagem

Kindhuser
dois tpos de comportamento comunicatvo: um deles, orientado para o resultado (ao
instrumental) e outro, orientado para o acordo (ao discursiva).

Com o descumprimento da norma, o sujeito viola o acordo que a fundamenta, e, com isso, a
autonomia comunicatva do partcipante (pouco importando se este concorda ou no
internamente com o contedo das normas). No a racionalidade, mas a lealdade comunicatva
frente autonomia de outra pessoa que vincula o autor com a norma. E essa lealdade
comunicatva chamada por Kindhuser como fdelidade lei.
Culpabilidade e linguagem

2. Vives Antn
Infuncia da flosofa da linguagem de Witgenstein

A liberdade em Vives Antn concebida como um pressuposto da prpria ao, que

no precisa ser afrmado, mas, to somente, percebido.
A primeira condio de validade normatva - pretenso de relevncia, pela indicao
da ocorrncia de uma conduta que interessa ao Direito Penal, uma conduta com
possibilidade de subsuno tpica (pretenso de verdade ou tpicidade formal) e com
carter perigoso ou danoso que induz cominao de uma pena (pretenso de
ofensividade ou de antjuridicidade material).
Culpabilidade e linguagem

Vives Antn
Pretenso de antjuridicidade formal, que indica a contradio entre a ao e uma
norma.
A terceira a pretenso de reprovabilidade (juzo de culpabilidade), que recai sobre o
autor e induz ao exame da exigibilidade jurdica da atuao de modo diverso, a partr
de duas condies: imputabilidade e conscincia da ilicitude da ao. A exigibilidade
fca na pretenso objetva de ilicitude, naquilo que chama de pretenses fracas
Culpabilidade por vulnerabilidade

Eugenio Raul Zafaroni

Criminalizao como corolrio de processos de defnio e seleo que escolhem
determinados indivduos aos quais se atribui o status de criminoso.
Esses processos se realizam por trs fases distntas:

a) a criminalizao primria (criao dos tpos penais),

b) a criminalizao secundria (atuao da Polcia, Ministrio Pblico e Poder

Judicirio)

c) a criminalizao terciria (ingresso de indivduos no sistema prisional).

Culpabilidade por vulnerabilidade

Eugenio Raul Zafaroni

Coculpabilidade

se a sociedade moderna, arcabouo de desigualdades, age de certa forma sobre os

sujeitos, limitando de diferentes formas sua capacidade de autodeterminao e
escolha, portanto, esta sociedade deve arcar em parte com as conseqncias deste
nus por ela imposto aos indivduos, dividindo a responsabilizao atravs de uma
espcie de co-culpabilidade, e atenuando a punio daqueles que, por serem
menos favorecidos, acabem por cometer infraes penais
Reduo ou iseno de pena como forma de correo de desigualdades, visando a
igualdade material
Culpabilidade por vulnerabilidade

Eugenio Raul Zafaroni

Culpabilidade por vulnerabilidade
Uma parcela da populao necessita ser selecionada, julgada, punida e
aprisionada pelo sistema esses so os vulnerveis
3 tpos de vulnerveis

A) Conforme ao esteretpo de criminoso (valores negatvos associados a

determinados padres ou etquetas

B) Por comportamento grotesco ou trgico, que chama a ateno pelo seu carter
espetacular

C) Falta de cobertura poltca, como efeito simblico

Culpabilidade por vulnerabilidade

Eugenio Raul Zafaroni

Culpabilidade por vulnerabilidade
Uma parcela da populao necessita ser selecionada, julgada, punida e
aprisionada pelo sistema esses so os vulnerveis
3 tpos de vulnerveis

A) Conforme ao esteretpo de criminoso (valores negatvos associados a

determinados padres ou etquetas

B) Por comportamento grotesco ou trgico, que chama a ateno pelo seu carter
espetacular

C) Falta de cobertura poltca, como efeito simblico

Culpabilidade por vulnerabilidade

Eugenio Raul Zafaroni

Correo da culpabilidade a partr da vulnerabilidade
A culpabilidade como vulnerabilidade expressa a busca pela limitao da violncia
punitva, a partr de critrios de isonomia, do reconhecimento da falta de
legitmidade do sistema penal e da utlizao da pessoa humana como meio de
baliz-la.
Culpabilidade e neurocincia

1. A crise do livre-arbtrio
dogma do livre-arbtrio
As trs feridas narcsicas

1. Cooprnico - heliocentrismo, o mundo em que vivemos no o centro do

universo, mas apenas mais um entre tantos outros que giram em torno do sol;

2. Darwin, o ser humano no uma espcie diferenciada, mas sim uma entre tantas
outras que evoluram a partr de um ancestral comum, a partr da seleo natural;

3. Freud, por sua vez, responsvel pela ltma ferida, ao suscitar que a conscincia
a menor parte e a mais fraca da vida psquica, existndo uma srie de fatores no
conscientes que demonstram que o eu no senhor em sua prpria casa
Culpabilidade e neurocincia

As experincias de Benjamin Libet

a descoberta de que a maior parta daquilo que cada pessoa faz ou sente no est sob
o seu controle consciente. A conscincia apenas a menor parte daquilo que revela o
crebro, e a maioria das operaes cerebrais inclusive algumas daquelas
relacionadas a tomada de decises est acima do espao da mente consciente.
O crebro visto como um rgo que toma decises sem que nossa conscincia
perceba. Eagleman, o crebro faz suas maquinaes em segredo, conjurando ideias
como uma magia tremenda. Ele no permite que seu colossal sistema operacional seja
sondado pela cognio consciente. O crebro cuida de seus negcios incgnito
Culpabilidade e neurocincia

Neurodeterminismo

a) Gerhard Roth: As decises, desejos e intenes ocorrem no sistema lmbico alguns

segundos antes que possa ser percebida de modo consciente. O eu uma iluso;

b) Wolfgang Prinz: Compara a liberdade de vontade ao unicrnio, isto , uma

construo teoria, um produto cultural que no existe na realidade.;

c) Wolf Singer: Cada ao corresponderia por uma combinao entre a constelao

que forma o estmulo atual e os estados cerebrais imediatamente anteriores, e que
ditos estados cerebrais esto determinados pela organizao gentca previamente
dada pelo sistema nervoso.
Culpabilidade e neurocincia

A neurocincia, portanto, resume o que se chama de livre-arbtrio a um conjunto

de processos causais que se processam no sistema lmbico, sendo que a suposta
conscincia de liberdade consistria numa mera iluso sem base cientfca, fcando
no mesmo plano metafsico em que se encontram as religies e a supersto

Problemas
Substtuio da culpabilidade pela causalidade?

Se o homem no tem liberdade de deciso, no tem como evitar o crime, e se o

crime no pode ser evitado, no pode tampouco ser proibido. No haveria,
portanto, pena a ser aplicada, mas sim uma srie de medidas visando frear os
impulsos criminosos.
Culpabilidade e neurocincia

Negar o livre-arbtrio, pela sua indemonstrabilidade, no signifca,

automatcamente, adotar uma postura determinista, at porque a neurocincia
no conseguiu pelo menos at o presente momento estabelecer um critrio
seguro e verifcvel empiricamente de determinismo. Demonstrou, sim, a
existncia de processo decisrios inconscientes.
Liberdade diferente de livre-arbtrio
Culpabilidade e neurocincia

A questo da liberdade no pode ser decidida de modo emprico (seja em favor do

determinismo, seja a favor do indeterminismo), por duas razes:

1) a liberdade (assim como a dignidade ou a igualdade), no so caracterstcas

humanas que se possam constatar como a cor dos olhos, pois [...] as
Consttuies confguram uma imagem do homem conforme determinadas
caracterstcas, no porque no sejam incontestveis no mundo fsico, mas sim
porque tratar o homem em razo desses atributos se considera valoratvamente
positvo;

2) a liberdade estudada por mtodos empricos leva a resultados contraditrios,

porque uma anlise emprica retrospectva da liberdade conduz ao determinismo,
pois se trata de determinar as causas que levaram o sujeito a agir desta ou daquela
maneira (que sero apenas aquelas, e no outras), e uma anlise prospectva
Culpabilidade e neurocincia

Se no h perspectva de resolver de maneira defnitva a questo emprica da

liberdade, deve-se analis-la de acordo com a metodologia jurdica, a partr da
perspectva de homem prevista na Consttuio.
A liberdade, assim como a dignidade, no so conceitos pertencentes ao mundo
fsico, mas sim do mundo valoratvo; no pertencem ao ser, mas ao dever-ser e,
por isso, no se sujeitam a critrios de causalidade, mas de imputao.
Culpabilidade e neurocincia

A liberdade, se existe ou no no plano ontolgico, uma questo de alta indagao sobre a

qual ainda no h resposta. Mas o direito liberdade existe. a liberdade um bem jurdico-
penal protegido atravs de normas penais; a perda da liberdade a consequncia jurdica
mais frequente imposta ao condenado pela prtca da infrao penal; a Consttuio
reconhece a liberdade como um dos princpios e garantas fundamentais; pela liberdade que
se luta quando o homem se v oprimido pela violncia ou pelo arbtrio; o sofrimento e a
vulnerabilidade humana quando h perda de liberdade so facilmente perceptveis.