Revista do Laboratrio de

Ano 2012 Edio 9 Maio/2012

Estudos da Violncia da
ISSN 1983-2192
UNESP/Marlia

LEI MARIA DA PENHA E POLTICA CRIMINAL:

Uma constante luta em prol da efetivao dos direitos
humanos das mulheres

OLIVEIRA, Elisa Rezende1

CAMACHO, Henrique2

Resumo: A Lei Maria da Penha surgiu em decorrncia de um trabalho

louvvel do Poder Legislativo brasileiro que, em conjunto com a sociedade
civil, buscou regulamentar as questes atinentes violncia domstica contra a
mulher, aps incansveis debates acerca da vulnerabilidade histrica do gnero
feminino. A despeito de sua imprescindibilidade, questionamentos diversos j
foram elencados acerca da constitucionalidade ou no deste diploma legal. O
princpio da igualdade disciplina que aos iguais deve haver tratamento igual e
que aos desiguais deve haver determinada diferenciao, na exata medida de
suas desigualdades. Essa a justificativa utilizada para se compreender a
necessidade da existncia de uma normatizao em prol da defesa da dignidade
da mulher. Diante dessa temtica, cumpre aos estudiosos cobrar aes
afirmativas por parte do Poder Judicirio, instncia capaz de atuar em prol da
efetivao dos direitos humanos das mulheres.
Palavras-chave: Lei Maria da Penha. Poltica criminal. Violncia domstica.
Poder Judicirio. Efetividade.

Abstract: The Maria da Penha Law emerged in view of a result of a

commendable job of the Brazilian Legislative, which, together with civil
society, aimed to regulate matters pertaining to the domestic violence against
women, after unremitting debates about the historical vulnerability of the
female gender. Although this law is essential, many questions have already
been listed about the constitutionality of it. The principle of equality discipline
that we must deal equals with equality and that unequal with the inequality in
the exact extent of theirs inequalities. This is the justification used to
understand the necessity of the existence of a regulation for the defense of the
dignity of woman. Presented of this theme, perceives that the job of a scientist
is propose affirmative action of Judiciary for enforcement of women rights.
Keywords: Maria da Penha law. Criminal politic. Domestic violence. Judiciary.
effectiveness.

1 Advogada. Ps-graduanda em Direito Processual Contemporneo pela Faculdade de Cincias Humanas e Sociais de
Franca, Universidade Estadual Paulista Jlio de Mesquita Filho UNESP. Email: elisa.rezende@yahoo.com.br
2 Advogado. Mestrando em Direito pela Faculdade de Cincias Humanas e Sociais de Franca, Universidade Estadual
Paulista Jlio de Mesquita Filho UNESP. Email: hcamacho.1987@gmail.com

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HUMANOS DAS MULHERES

Consideraes iniciais

O caso Maria da Penha, utilizado sempre como um exemplo padro de

violncia conjugal, disseminou revoltas e incentivou mulheres a fazerem da dor
inspirao para o ativismo. Infelizmente, a protagonista desta histria trgica no
fora a nica brasileira a sofrer leses irreversveis sade (paraplegia); outras tantas
mulheres so vtimas cotidianamente das mais diversas formas de violncia
domstica: sexual, fsica, moral, patrimonial e psicolgica.
Maria da Penha Maia Fernandes foi vtima, por duas vezes, de tentativa de
homicdio provocada por seu marido e professor universitrio Marco Antnio
Heredia Viveiros. Apesar de sua indignao frente aos episdios de violncia
domstica que sofreu, manteve-se, assim como outras tantas mulheres, temerosa
diante da inrcia da justia que pecava pela morosidade e descaso.
As investigaes do caso iniciaram-se em 1983 e a denncia foi oferecida em
setembro de 1984, mas, somente aps sete anos de processo sem qualquer deciso,
que o ru foi condenado a oito anos de priso pelo Tribunal do Jri. Em 1992, o
julgamento foi anulado e em 1996, quando novamente foi julgado, foi-lhe imposta
uma pena de dez anos e seis meses de pena privativa de liberdade.
Mais uma vez o autor dos fatos recorreu em liberdade, sendo preso apenas
em 2002, cumprindo, sem qualquer justificativa plausvel, insignificantes dois anos
de priso (DIAS, 2008, p. 13). Em sntese, somente aps dezenove anos e seis meses
que o crime em tela obteve algum desfecho definitivo perante a justia brasileira.
Demora injustificvel e tratamento banalizador que gerou repercusso de elevada
monta.
O Brasil foi obrigado a prestar esclarecimentos perante organismos
internacionais para tentar explicar o motivo para tamanho desinteresse. O Centro
pela Justia e o Direito Internacional (CEJIL) e o Comit Latino-Americano e do
Caribe para a defesa dos Direitos da Mulher (CLADEM) formalizaram, juntamente
com a vtima Maria da Penha, denncia Comisso Interamericana de Direitos
Humanos (CIDH) da Organizao dos Estados Americanos (OEA),3 uma vez que a
funo dessa comisso, sediada em Washington, Estados Unidos da Amrica (EUA),
analisar as peties apresentadas que contenham notcias de violaes de direitos
humanos.

3 O Sistema Interamericano de Direitos Humanos se destaca pela atuao da Conveno Americana de Direitos
Humanos (Pacto San Jos na Costa Rica) que se utiliza da Comisso Interamericana de Direitos Humanos
(responsvel por preparar estudos e relatrios, recomendando aos Estados signatrios a adoo de medidas
adequadas proteo de direitos supostamente violados) e da Corte Interamericana de Direitos Humanos (este
possui funo contenciosa e no amistosa como a Comisso) para a proteo dos direitos humanos. No caso Maria
da Penha, o Brasil foi denunciado Comisso Interamericana de Direitos Humanos, que atuou de modo
complementar, com o intuito de sanar falhas dos mecanismos internos.

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Em 20 de agosto de 1998, a Comisso recebeu a denncia supracitada e

elaborou o relatrio n. 54 de 16 de abril de 2001 (SILVA, 2007, p. 29), expondo os
fatos conforme narrados, [...] o mrito da denncia e as recomendaes dirigidas
ao Brasil (FERREIRA, 2009, p. 52) para melhor andamento dos processos
envolvendo delitos contra a mulher. Neste relatrio foram apontadas falhas do
Estado brasileiro no tratamento ofertado s mulheres vtimas de violncia
domstica, fatos estes que conduziam impunidade, bem como ao aumento da
criminalidade.
A falta de compromisso do pas em implantar e cumprir com os dispositivos
previstos nos tratados internacionais de que signatrio e a ineficincia dos
procedimentos policiais e jurdicos impossibilitava o Brasil de reagir adequadamente
violncia domstica, j que as providncias tomadas eram desprovidas de
praticidade e de efeitos positivos, frustrando, por consequncia, a vtima que vencia
o medo e solicitava ajuda por intermdio do Poder Judicirio.
Em 19 de outubro de 1998 houve uma tentativa por parte da Comisso
Interamericana em solucionar o impasse, solicitando declaraes por parte do Brasil,
que simplesmente no respondeu. Nos dois anos seguintes, a Comisso reiterou o
pedido, no logrando, novamente, xito. Diante de tamanha inrcia e [...] passados
mais de 250 dias desde a transmisso da petio ao Brasil sem que este pas sequer
se manifestasse a respeito, em conformidade ao art. 39 do Regulamento da CIDH
(CUNHA; PINTO, 2008, p. 25), os fatos narrados pela denncia foram
considerados verdadeiros. Assim, o relatrio n. 54 foi enviado em 2001 ao Brasil
para que este cumprisse, em um ms, as recomendaes nele lanadas, mas, [...]
devido a mais uma omisso, o documento tornou-se pblico, conforme disposto no
art. 51 do Pacto de San Jos da Costa Rica. (FERREIRA, 2009, p. 52).
A conduta criticvel e contraditria assumida pelo Brasil gerou
responsabilizao estatal perante o caso em tela, sendo ele condenado a reparar a
vtima, de maneira pronta e efetiva, no montante de 20 mil dlares. Restou
comprovado que o seu comportamento omisso e negligente concorreu para a
deflagrao do comportamento lesivo, atribuindo-se Administrao Pblica, em
virtude de seu dever legal garantidor, o nexo de causalidade entre a omisso do
Estado e a ocorrncia do evento danoso.
A responsabilidade do Brasil foi justificada pelo descumprimento do art. 7
da Conveno Belm do Par e dos artigos 1, 8 e 25 da Conveno Americana de
Direitos Humanos, fator este que, no obstante a condenao em dinheiro obrigou
o pas a reformular todo o sistema processual vigente, de forma a passar a tratar os
conflitos que atentem contra a dignidade da mulher com meios adequados para
tanto, simplificando os procedimentos judiciais sem, contudo, ferir os direitos e
garantias do devido processo legal.
As expresses presentes no relatrio como ineficcia judicial,
impunidade e impossibilidade de a vtima obter reparao, gerou interpretaes

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no sentido de que a fragilidade na atuao do Estado Brasileiro encontrava-se

associada a todos os seus campos de atuao, num visvel desequilbrio entre os trs
poderes. Diante da [...] presso externa exercida e da urgncia em se elaborar
alternativas com vistas a sanar o problema, a nica sada encontrada pelo Brasil foi
reformular a sua legislao, pautando-se no aumento do rigorismo penal.
(FERRACINI NETO, 2010, p. 231).
O relatrio 54/2001 definiu a real situao da mulher que sofre
continuamente maus-tratos no Brasil, motivando novamente as discusses
referentes violncia domstica, culminando na elaborao da Lei n. 11.340, de 22
de setembro de 2006 (Lei Maria da Penha).
Um grupo de Trabalho Interministerial composto por um consrcio de 15
ONGs, sob a coordenao da Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres, foi
criado pelo Decreto 5.030, de 31 de maro de 2004. Elaborou-se um projeto de Lei
nomeado de Lei do enfrentamento da violncia domstica e familiar contra a
mulher, que foi enviado ao Congresso Nacional em novembro de 2004. Aps a
realizao de [...] audincias pblicas pela deputada Jandira Feghali nos estados
brasileiros e de alteraes no contedo levadas a efeito pelo Senado Federal 4 emerge
a Lei Maria da Penha (DIAS, 2008, p. 14) como uma resposta presso
internacional motivada pelo caso emblemtico de uma cearense que [...] nasceu das
cinzas para se transformar em um smbolo da luta contra a violncia domstica em
nosso pas. 5

Antecedentes legislativos

Uma longa jornada foi percorrida pela mulher na busca pela igualdade
material, mas, mesmo depois de alcanados certos direitos, ela ainda sofre das mais
diversas formas de violncia, reinando, tambm nos dias atuais, a impunidade
masculina.
Maria Berenice Dias (2008, p. 21) enfatiza que at o advento da Lei Maria da
Penha, [...] a violncia domstica no mereceu a devida ateno, nem da sociedade,
nem do legislador, muito menos do Poder Judicirio, uma vez que, por serem
situaes correntes nas relaes familiares em meio ao espao privado, ningum
interferia, o que fez com que a mulher sofresse resignada durante anos.
Contudo, atravs da mobilizao social, muita coisa mudou. Antigamente,
sob pretexto de que a infidelidade feminina afrontava a honra objetiva do marido
trado, mulheres eram mortas, uma vez que a honra do homem se lavava com o

4 O Projeto de Lei de Converso (PLC 37/2006) o resultado final do projeto normativo enviado pela ministra Nilcia
Freire ao Congresso Nacional para a elaborao da Lei Maria da Penha.
5 Com essas palavras, o ex-presidente do Brasil, Luis Incio Lula da Silva, sancionou a Lei n. 11.340/2006 em 07 de
agosto de 2006 (PIMENTEL, VASCONCELOS, 2006, online).

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sangue da mulher adltera. Isso fez com que os movimentos feministas reagissem,
dando ensejo, em 1981, primeira condenao histrica por crime passional,
conhecido como o caso Doca Street. Nesta ocasio, lanou-se uma campanha com
o seguinte slogan: quem ama, no mata (CASO..., 2002, online). 6
A sociedade no mais se mantinha inerte diante de eventos notrios de grave
violao dos direitos humanos das mulheres. Estava fatigada de acompanhar os
desfechos dos crimes em que homicidas eram absolvidos em nome da legtima
defesa da honra ou dos crimes da paixo. Por conta disso, modificaes tmidas
na legislao penal e em leis especiais comearam a serem feitas de modo a
compatibilizar o Direito, como cincia dinmica, a esta nova mentalidade social.
Embora a legtima defesa da honra tenha se destitudo em virtude do art. 5
da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 (Constituio Federal),
que imps tratamento isonmico a homens e mulheres, no se pode ignorar a
benevolncia do Tribunal do Jri quando se trata de crimes passionais. A [...] praxe
forense, registrada nos anais dos tribunais superiores, ainda reflete concepes
patriarcais, sobretudo no que toca aos delitos sexuais. (BORGES, 2011, p. 48).
Desafiando uma longa tradio jurdica de no reconhecimento dos delitos
praticados contra as mulheres, aliada a esta criao doutrinria de legtima defesa da
honra (do marido), que cumpre salientar, no se apia em nenhum mandamento
legal, criou-se a Lei n. 8.072, de 25 de julho de 1990 (Lei dos Crimes Hediondos),
visando qualificar esses homicdios praticados em nome do amor, ou melhor, em
prol da recuperao de uma suposta respeitabilidade em meio social. Nesse sentido,
Zuenir Ventura (apud NERI, 2007, online, grifos da autora), afirma que:
O descaso ou a indiferena das instituies diante de ameaas que
acabam se concretizando, reflete traos de uma tradio cultural
que atribui ao marido, explcita ou tacitamente, direito de
propriedade sobre a esposa. Em briga de marido e mulher no se
mete a colher, aconselha o ditado popular, sabendo que o mais
forte sempre leva vantagem. difcil aceitar que, em matria de
infidelidade conjugal, a mulher tenha os mesmos direitos. [...]
Afinal, a suposta traidora atentou contra a honra do agressor;
em outras palavras palavras machistas ele no fez mais do que
castigar a pecadora.

As reformas legislativas caminharam a passos lentos, pois embora a

Constituio Federal tenha equiparado formalmente homens e mulheres em direitos,
a igualdade material ainda era um desejo longnquo, j que a falta de instrumento
legislativo especfico para prevenir e combater a violncia domstica e familiar
contra a mulher no permitia a concretizao deste ideal.
No que tange violncia domstica, as alteraes legislativas at ento

6 Matei por amor. Em outubro de 1979, o caso Doca Street ganhou repercusso nacional, eis que o assassino da
milionria ngela Diniz, Raul Fernandes do Amaral Street saiu sem culpa de um Tribunal de Justia em Cabo Frio/RJ,
aps utilizar como justificativa para o crime o comportamento supostamente desregrado da vtima.

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realizadas no atingiam o cerne do problema, uma vez que esses delitos

continuavam a receber uma punio meramente simblica. Embora a Lei n. 9.099,
de 26 de setembro de 1995 (Lei dos Juizados Especiais Cveis e Criminais) tivesse
mritos inegveis, por acelerar o trmite das aes ao se adotar um rito sumarssimo,
o simples fato de este sistema ter lanado o conflito de gnero na vala comum dos
delitos de menor potencial ofensivo, potencializou o problema, uma vez que os
delitos praticados no mbito domstico no tinham ideal reprimenda por parte do
Estado.
A sensao de impunidade aliada de revolta por parte das mulheres
vitimadas que no tinham seus direitos resguardados, alimentou a necessidade de
reformas legislativas que pudessem conter tamanha insatisfao. Mesmo com todas
as dificuldades para quantificar a violncia domstica contra a mulher, por serem
delitos praticados entre quatro paredes, estimava-se que 70% dos casos julgados
pelos Juizados Especiais Criminais envolviam violncia cometida pelo homem
contra a mulher (DIAS, 2008, p. 24).
A Lei n. 10.455, de 13 de maio de 2002, (que modificou o pargrafo nico do
art. 69 da Lei n. 9.099/1995) acrescentou a previso de medida cautelar de natureza
penal, consistente no afastamento do agressor do lar na hiptese de violncia
domstica. Dois anos depois, a violncia domstica, como situao especfica de
agresso, foi tipificada como crime no ordenamento jurdico pela Lei n. 10.886, de
17 de junho de 2004, que acrescentou ao art. 129 do Decreto-Lei n. 2.848, de 7 de
dezembro de 1940 (Cdigo Penal) os 9 e 10, inserindo a violncia praticada no
mbito da famlia, ao delito de leses corporais. Com este subtipo leso corporal,
aumentou-se a pena mnima de trs para seis meses, mantendo, em contrapartida, o
teto de um ano.
Embora tais medidas tenham surgido num contexto de movimentos sociais,
pode-se afirmar que as mesmas no empolgaram, uma vez que no se mostraram
realmente eficazes para o controle da violncia domstica que, a cada dia, alcanava
patamares ainda mais altos. As duas alteraes, embora necessrias, mantinham os
delitos domsticos sob o processamento dos Juizados Especiais Criminais, o que
no modificava o contexto de insatisfao acerca da efetividade da justia.
Ainda que a iniciativa tenha sido vlida, no havia mais como manter sob sua
gide o processo e julgamento dos conflitos conjugais. A atuao da Lei dos
Juizados Especiais se mostrou insuficiente para elidir, atravs de seus instrumentos
legais e processuais, esta violncia global, de implicaes trgicas no s na vida das
mulheres, mas de toda sociedade.

Inconstitucionalidades: alegaes superadas?

Desde sua entrada em vigor, em 22 de setembro de 2006, a legislao em

exame foi alvo de aodadas crticas e de inmeras indagaes acerca de sua

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inconstitucionalidade. Embora seja pacfico o entendimento do Supremo Tribunal

Federal (STF) acerca de sua compatibilidade com a Constituio Federal,
especialmente aps o julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI) n.
4424,7 em fevereiro de 2012, fato que alguns questionamentos ainda so utilizados
e (re)afirmados no cotidiano forense.
O primeiro argumento utilizado e o mais inconsistente reputa-se ao fato de
ser a Lei Maria da Penha nitidamente discriminatria, ao favorecer apenas um dos
sexos com as suas benesses. Alegam que esta Lei [...] rompeu com a igualdade entre
os entes, gerando ainda mais discrdia no reduto familiar. (DIAS, 2008, p. 55).
O desconhecimento do contexto histrico ao qual deu ensejo elaborao
dessa legislao, de proteo especial ao gnero feminino, potencializa o debate
terico acerca da infringncia do art. 5 da Constituio Federal que prega isonomia
entre os sexos. Certo que nunca houve, substancialmente, igualdade entre homens
e mulheres e, no haveria sentido elaborar uma Lei desta amplitude se o seu objetivo
fosse resguardar direitos de ambos os sexos.
Dessa regra, extrai-se apenas uma exceo: diante da inexistncia de uma
legislao especfica que preserve os direitos dos casais homossexuais
biologicamente masculinos, defende-se a aplicao dos benefcios Lei Maria da
Penha em casos em que haja hierarquia entre os envolvidos na relao afetiva.
Cabe aos operadores do Direito, diante da falta de norma regulamentadora,
decidirem com base nos princpios gerais do Direito: na dignidade da pessoa
humana. Fato que [...] o sexo biolgico e a identidade subjetiva nem sempre
coincidem (CERQUEIRA, 2009, p. 3), motivo pelo qual merece a norma ser
dilatada em favor de homossexuais femininos e masculinos, travestis, transexuais e
transgneros, que tenham identidade social com o gnero feminino.
Seria ilgico e juridicamente incongruente no permitir, por exemplo, que um
transexual, imerso numa visvel relao de poder, no fizesse jus aos benefcios da
legislao em vigor. Por oportuno:
Transexual que sofreu maus tratos por parte do parceiro, consegue
na Justia direito aplicao da Lei Maria da Penha. A juza Ana
Claudia Magalhes, da 1 Vara Criminal de Anpolis, manteve o
acusado na priso e o proibiu, quando em liberdade, de estar a
menos de mil metros da ofendida e de seus familiares, bem como
de manter contato com ela e seus entes em linha reta, por qualquer
meio de comunicao. A magistrada ressaltou em sua sentena que
o termo "mulher" pode se referir tanto ao sexo feminino, quanto
ao gnero feminino, o sexo determinado quando uma pessoa
nasce, mas o gnero definido ao longo da vida. Logo, no teria
sentido sancionar uma lei que tivesse como objetivo a proteo

7 Por maioria dos votos, o Supremo Tribunal Federal julgou procedente a ADI 4424 ajuizada pela Procuradoria-Geral
da Repblica (PGR) quanto aos artigos 12, inciso I; 16; e 41 da Lei Maria da Penha. Definiu ainda que os casos de
violncia domstica, outrora dependentes de representao, no mais dependem de tal condio de procedibilidade,
podendo o Ministrio Pblico dar inicio a ao penal independentemente da vontade da vtima.

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apenas de um determinado sexo biolgico (MENDONA, 2011,

online, grifos da autora).

Com as ressalvas feitas acima, o fato de somente poder figurar como sujeito
passivo a mulher, demonstra sensibilidade do legislador e a compreenso deste
fenmeno discriminatrio e conservador que sempre cultivou a supremacia do sexo
masculino. Assim, verifica-se que no houve, nem de longe, fratura do art. 5 da
Constituio Federal, pois, a discriminao legislativa posta pela Lei Maria da Penha
visa apenas um equilbrio existencial entre os sujeitos, utilizando-se de
discriminaes normativas razoveis e objetivas, com o intuito de remediar
desvantagens histricas as quais foram submetidas as mulheres.
Marcelo Lessa Bastos (apud DIAS, 2008, p. 56) afirma que [...] s quem no
quer no enxerga a legitimidade dessa ao afirmativa que, nada obstante
formalmente aparentar ofensa ao princpio de igualdade de gnero, em essncia
busca restabelecer a igualdade material entre esses gneros, nada tendo, deste modo,
de inconstitucional.
O modelo conservacionista da sociedade colocou, por muitos anos, a mulher
em situao de mxima vulnerabilidade, pois, diferentemente dos homens, no eram
consideradas seres dotados de dignidade, muito menos merecedores de proteo do
Estado. Neste vis, percebe-se que no h qualquer violao no princpio
constitucional estampado no caput artigo 5, da Constituio Federal, at porque tal
discriminao legislativa tem total pertinncia lgica.
Somente aqueles com viso meramente simplista e sem qualquer
responsabilidade acerca da indisfarvel discriminao contra a mulher, questionam
a inconstitucionalidade da sobredita legislao. Ao utilizarem de tais argumentos e
polemizar acerca da sua inaplicabilidade, juristas cerceiam o direito das mulheres
fazerem jus aos seus direitos adquiridos. Esquecem que a atividade-fim de um
operador do direito garantir o cumprimento da norma e fazer a verdadeira justia.
Ocorre que, embora j seja reconhecida a constitucionalidade da presente
legislao pelo Supremo Tribunal Federal, argumentos de que a referida norma
padece de vcios, atitude corrente nas decises jurisprudenciais. A relutncia do
Poder Judicirio em aplicar a Lei Maria da Penha demonstra o elitismo e a
reproduo do sexismo jurdico, algo inadmissvel para um pas constitudo sob a
gide de um Estado Democrtico de Direito e signatrio de variados tratados
internacionais de direitos humanos.
Passando anlise dos artigos da Lei Maria da Penha, percebe-se que o
dispositivo que mais causou frisson foi o art. 41, que determinou o afastamento dos
benefcios da Lei n. 9.099/1995 (Lei dos Juizados Especiais Cveis e Criminais),
quando se tratar de violncia domstica praticada contra a mulher. Os mecanismos
despenalizadores previstos na Lei n. 9.099/1995, aliada postura insensvel dos
magistrados togados que apenas queriam sumariar e diminuir a demanda de servio,

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fez deste sistema, pautado na celeridade, um instrumento ineficaz quando o conflito

recai na esfera privada. A banalizao com que os crimes de menor potencial
ofensivo eram conduzidos e a brandura da resposta penal, fez com que a sensao
de descrdito em torno da Justia se instalasse em virtude da insatisfatria punio
dos agressores.
Todavia, alguns doutrinadores rotularam tal artigo como inconstitucional,
pelo fato de supostamente contradizer o disposto no art. 98, I, da Constituio
Federal, que determina caber [...] Unio, Distrito Federal, Estados e Territrios a
criao de juizados especiais, providos por juzes togados, ou togados e leigos,
competentes para a conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis de
menor complexidade e infraes penais de menor potencial ofensivo. (BRASIL,
1988, online).
Assim, da norma constitucional descrita acima percebe-se que sua funo foi
nica e exclusivamente delegar legislao infraconstitucional a tarefa de definir os
crimes que deveriam ficar sob a competncia dos Juizados Especiais. A Lei n.
9.099/1995, em respeito ao citado mandamento, elegeu as contravenes penais, os
crimes com pena no superior a dois anos e as leses corporais leves e culposas
como delitos de menor potencial ofensivo, merecendo, desta forma, trato
diferenciado no seu processamento por serem menos lesivos aos bens jurdicos
protegidos penalmente.
Dessa forma, verifica-se que o art. 41 da Lei Maria da Penha no
inconstitucional, uma vez que, ao vedar a aplicao da Lei dos Juizados Especiais
aos delitos domsticos, apenas ressaltou o legislador, nos limites que o poder
constituinte lhe reservou, que os delitos domsticos so mais gravosos. A Lei Maria
da Penha, no limites de sua competncia, apenas criou uma exceo ao que disps a
Lei n. 9.099/1995.
Outro artigo tambm foi alvo de insistentes crticas: o art. 33 da Lei n.
11.340/2006. O dispositivo citado delegou s varas criminais competncia
transitria para o processo e julgamento dos crimes praticados em decorrncia de
violncia domstica contra a mulher, enquanto no criados Juizados Especializados
em Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher (JEVDFM) 8 em todas as
unidades da federao. Afirmam muitos estudiosos que, ao dispor dessa maneira, a
Lei Maria da Penha, por ser lei federal infraconstitucional, interferiu numa
competncia que no lhe pertence, dispondo sobre matria de organizao judiciria
estadual, em dissonncia ao que preconiza o art. 96, I, a, da Constituio Federal
(BRASIL, 1988, online):
Compete privativamente: I - aos tribunais: a) eleger seus rgos
diretivos e elaborar seus regimentos internos, com observncia das
normas de processo e das garantias processuais das partes,

8 A Lei Maria da Penha prope a criao de instncias judicirias especificas, com competncia cvel e criminal, para o
julgamento, processo e execuo dos casos envolvendo violncia domstica e familiar contra a mulher.

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dispondo sobre a competncia e o funcionamento dos respectivos

rgos jurisdicionais e administrativos.

Marcelo Lessa Bastos (apud DIAS, 2008, p. 58), desfavorvel a tal

interveno, afirma que [...] no pode lei federal definir competncia de juzo, at
porque no h como a Unio descer s idiossincrasias de cada Estado para saber
qual a necessidade de demanda dos rgos jurisdicionais dos Entes Federativos em
diversas Comarcas. Maria Berenice Dias, a seu turno, discorda do citado
doutrinador, defendendo a tese de que no h inconstitucionalidade neste
dispositivo de lei, asseverando que [...] situao semelhante j ocorreu no mundo
do Direito, quando da subtrao os crimes militares da competncia dos Juizados
Especiais. (DIAS, 2008, p. 138).
Aliado ao entendimento de Maria Berenice Dias, defende-se a integral
constitucionalidade da Lei Maria da Penha, pela razoabilidade de seus artigos.
Dessa maneira, no h que se questionar infringncia ao art. 5 da
Constituio Federal, uma vez que no h quebra da isonomia entre homens e
mulheres e sim proteo especial a um microssistema social fragilizado
historicamente. Igualmente, no h motivos para arguir inconstitucionalidade do art.
41 da Lei Maria da Penha, pois o intuito maior dessa regulamentao foi evitar
banalizaes no trato dos casos de violncia domstica em virtude do procedimento
utilizado nos Juizados Especiais Criminais: aplicao de penas obsoletas decorrentes
da transao penal.
Por derradeiro, explica-se a compatibilidade entre o art. 33 da Lei Maria da
Penha e a Constituio Federal, haja vista que a interferncia trazida pela lei federal
na organizao judiciria, atribuindo competncia para o processo e julgamento dos
delitos domsticos s varas criminais locais, no infringe o autogoverno da
Magistratura, nem mesmo corrompe o disposto na Carta Maior, uma vez que possui
amparo em sua prpria finalidade: reformular os procedimentos jurdico-penais em
prol do combate violncia domstica contra a mulher.

Consideraes finais

A efetividade prtica de uma espcie normativa depende da forma com que a

mquina judiciria age diante dos conflitos sociais. No h dvidas que o empenho
do Estado em atuar com a devida diligncia, atravs de seus procedimentos legais e
instrumentos processuais, de extrema importncia quando o fim erradicar um
mal que destri a sociedade e coloca a famlia no banco dos rus (ALMEIDA,
2007, p.76-77).
A mulher que sofre continuamente maus-tratos no pode perambular por
rgos a fim de obter assistncia na v tentativa de por fim s agresses; ela precisa

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ser atendida por um grupo preparado, bem como protegida pelos encarregados no
cumprimento da Lei. Os dados divulgados por pesquisas nacionais e internacionais
surpreendem e descortinam o carter sistmico da violncia domstica,
comprovando a necessidade de interveno estatal veemente, como um meio de
defesa e satisfao dos direitos e garantias fundamentais (CORRA, 2010, p. 52).
Neste contexto deveras importante de reconhecimento de direitos
fundamentais s mulheres aps a incidncia da Lei Maria da Penha, cabe analisar
tambm a postura do Poder Judicirio como rgo reprodutor de uma determinada
mentalidade com competncia para conferir eficcia, atravs de uma deciso tica e
justa, aos preceitos estabelecidos nas convenes e nos tratados internacionais
subscritos pelo pas.
No se concebe a verdadeira justia s cidads brasileiras apenas anunciando
direitos que, muitas vezes, no passam de meros discursos filosficos. preciso,
primeiro, que o Poder Judicirio converta os documentos internacionais e
constitucionais em praxes jurdico-poltica, de forma a nortear os operadores do
direito, na compreenso da intricada relao de direito/sociedade (NOLETO, 1998,
p. 115).
Embora no seja o nico Poder responsvel em conferir eficcia aos
dispositivos legais que amparam a mulher de maneira especial, , com certeza, o que
tem relao mais direta com a defesa dos direitos humanos. Contudo, a omisso do
Poder Pblico, sobretudo do Poder Judicirio, tem sido determinante para a
manuteno destes assombrosos ndices de violncia.
Essa notria resistncia dos aplicadores do direito em fazer valer os
dispositivos da Lei Maria da Penha pode ser explicada, principalmente, pelo vis
tradicionalista que acompanha o pensamento crtico no Brasil. Os argumentos
tcnico-jurdicos externados por grande parte dos juristas brasileiros transbordam
preconceito e denotam a incompreenso acerca da opo poltico-criminal feita pelo
legislador da Lei Maria da Penha.
A negao dos direitos de muitas das vtimas que recorrem a este poder
atitude corrente na atualidade. Talvez por desateno os artigos de Lei, talvez por
incompreenso do prprio fenmeno. Neste sentido, tem-se que mera elaborao de
uma Lei no impede a manuteno de um problema eminentemente social que,
infelizmente, caminha paralelamente ao desenvolvimento da criminalidade
espraiando-se por diversos lares brasileiros. Leda Maria Hermann (2007, p. 17, grifo
nosso) pontua que:
No papel, tudo resolvido. Dentro de casa, tudo igual. Sempre as
mesmas dores e contradies. Para elas, nas casas da Justia, a
absoluta incompreenso das ambivalncias e complexidades das
relaes domsticas e familiares violentas que as envolvem:
intolerncia para as incertezas, repreenses para as retomadas,
reprovao s contradies, indiferena ao sofrimento.

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HUMANOS DAS MULHERES

O famoso caso do magistrado Edilson Rumbelsperger Rodrigues, de Sete

Lagoas, Minas Gerais, que tachou a Lei Maria da Penha de monstrengo tinhoso,
chamando-a de um conjunto de regras diablicas (CNJ..., 2007, online), chocou a
sociedade consciente brasileira. Por considerar a Lei Maria da Penha
inconstitucional, o juiz rejeitou diversas queixas contra homens que agrediram suas
mulheres ao argumento de que essa lei, tal como posta e editada, uma heresia
manifesta, antitica e flagrantemente injusta.
Essa deciso teratolgica demonstrou que o preconceito usa toga, em total
conivncia com uma mentalidade excludente, inqua e castradora. O discurso
misgeno e sexista desenvolvido pelo magistrado revela uma postura conivente com
a idia de superioridade de um dos sexos, condicionando a aplicao da Lei a
critrios meramente simplistas e retrgados.
De outra banda, outras sentenas apontam para a valorizao do elemento
afeto, em sobreposio ao preconceito, como foi o caso da deciso proferida pelo
juiz da Comarca do Rio Pardo, Osmar de Aguiar Pacheco. O magistrado concedeu
medida protetiva a um homem que afirmou estar sendo alvo de violncia por parte
de seu companheiro (FOLHA, 2011, online). Em sua deciso, defendeu a tese de
que, embora a Lei Maria da Penha tenha como escopo a proteo das mulheres
vtimas de violncia domstica, todo aquele em situao equivalente, ou seja, em
situao de vulnerabilidade, pode fazer jus aos benefcios da Lei em tese.
De igual modo, Alcides da Fonseca Neto, juiz da 11 Vara Criminal do Rio de
Janeiro, aplicou a Lei Maria da Penha para dirimir um conflito surgido em meio uma
relao afetiva de um casal gay. O agressor foi preso em flagrante e quando solto,
assinou um termo de compromisso de manter uma distncia de 250 metros da
vtima, que era um homem (FREITAS, 2011, p. 169).
Ressalte-se, neste nterim, que, embora os magistrados estejam utilizando de
uma forma legtima de defesa dos direitos humanos dos homens expostos a situao
de violncia domstica, at porque no temos uma legislao especfica que os
proteja no mbito de suas relaes familiares, no se pode esquecer que a ampliao
em demasia dos dispositivos da norma pode conduzir fragilidade da Lei Maria da
Penha. Uma alternativa seria ampliar os benefcios aos casais homossexuais, desde
que esteja evidenciado a introjeo do elemento feminino na unio afetiva,
configurando tambm nessas relaes, hierarquia de poder, prevalecendo a
feminilidade psicolgica, ao invs da masculinidade biolgica.
Os artigos previstos na Lei Maria da Penha acabaram por serem
interpretados ao alvedrio de cada operador do direito. Nesse sentido, alerta
Lindinalva Rodrigues Corra (CORRA, 2008, online, grifos da autora):
No exagero afirmar que h uma verdadeira "conspirao"
contra a Lei Maria da Penha, que chega a ser at mesmo ignorada
por alguns operadores do direito que possuem o dever legal de
execut-la, optando por entendimentos superficiais que se revelam
"convenientes", por desejarem intimamente que tais casos

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continuem sob a gide de normas descriminalizadoras, constrita ao

reduto domstico ou familiar [...] Outra questo relevante o
patente desassossego de muitos rus, sobretudo, os mais abastados
e, seus respectivos advogados, que, no raras vezes, desconhecem
completamente o teor da Lei 11.340/2006 e, se hasteiam no direito
de reiterada e levianamente, fazer comentrios injuriosos e
despropositados contra as autoridades que, por dever de ofcio, as
executam da forma impessoal e tcnica idealizada pelo legislador,
destacando evidente inconformismo com a situao jurdica que
lhes imposta pela lei. Alis, neste aspecto, rus instrudos e de
classe social privilegiada revelam-se mais complexos que os
modestos, que demonstram mais sensatez e sabedoria do que os
supostamente mais doutrinados.

As dissonantes decises acerca da aplicabilidade da Lei Maria da Penha ao

caso concreto gera um verdadeiro empecilho para o pleno acesso Justia. Os
juristas, provavelmente por convico particular, insistem na no aplicao dos
dispositivos da Lei, gerando extremadas controvrsias jurisprudenciais e
potencializando a dificuldade na concesso de direitos por parte daquelas que
possuem a expectativa de um mnimo contedo tico no ato decisrio. O que se
pleiteia fervorosamente so posturas coerentes e totalmente despidas de
preconceitos: o mnimo que se espera de uma instncia de julgamento apta a dar
concretude e efetividade s normas democraticamente positivadas.
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HUMANOS DAS MULHERES

Discriminao contra as Mulheres e da Conveno Interamericana para Prevenir,

Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher; dispe sobre a criao dos Juizados
de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher; altera o Cdigo de Processo
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