Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
Apontamentos
Apontamentos
Titulo I
Parte geral
APONTAMENTOS - T.Nogueira
-1-
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
Fontes internas: CRP nos art. 61. 81. 82. e 86.; Cdigo comercial e legislao avulsa, doutrina e
jurisprudncia, cujo papel se destaca sobretudo na interpretao de clusulas gerais e conceitos
indeterminados, na integrao de lacunas e na definio de princpios normativos. Os usos possuem
ainda alguma importncia.
Fontes externas: convenes internacionais, art. 8. n. 2 CRP, regulamentos e diretivas da EU, art.
8. n. 3 CRP.
Em Portugal, o direito comercial mantm a sua autonomia legislativa e substancial. A lei civil por
sua vez, de aplicao subsidiria, enquanto direito privado comum, ou seja, o direito civil
intervm para regulamentao de matrias comerciais quando o direito comercial se mostre
insuficiente, aplica-se subsidiariamente por ser lei comum. Assim consta do art. 3. CCM Se as
questes sobre direitos e obrigaes comerciais no puderem ser resolvidas, nem pelo texto da lei
comercial, nem pelo seu esprito, nem pelos casos anlogos nela prevenidos, sero decididas pelo
direito civil.
Conclui-se que o direito comercial direito privado especial, com regras diferentes do direito civil
comum. O primeiro ramo surge muitas vezes como fragmentrio, aberto ao recurso ao direito civil.
Por isso, o direito civil no serve apenas para integrar lacunas, porque muitas das omisses
comerciais visam um claro recurso lei civil, por exemplo no que se refere ao regime geral do
negcio jurdico.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
-2-
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
O direito civil, um direito privado comum, porque as suas normas regulam de um modo geral as
relaes entre os sujeitos privados. O direito comercial por sua vez, um direito especial porque
apenas regula uma parte especfica das relaes que se verificam entre sujeitos privados.
Titulo II
Dos atos de comrcio em geral
A doutrina tem entendido que impossvel construir um conceito unitrio e homogneo de ato de
comrcio.
constitutivos das sociedades comerciais previstos no Cd. Sociedades Comerciais que substituem
artigos do CCM.
2. Lei avulsa que se auto qualifica como comercial: O RAU possui um captulo relativo
apenas ao arrendamento comercial e industrial, estabelecendo regras especficas, quanto cessao
de explorao do estabelecimento e o trespasse comercial ou industrial. Este captulo visa
essencialmente atividades e empresas e como tal deve ser considerado como contendo actos
objetivamente comerciais.
3. Leis anlogas lei comercial; na maioria dos casos uma lei no se qualifica como
comercial, da que seja necessrio analisar se a matria por ela regulada diz respeito a situaes
anlogas quela regulada pela lei comercial.
A este propsito cumpre analisar o artigo 230. CCM, que apresenta uma lista, que apesar de
desatualizada, de atividades consideradas comerciais.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
-4-
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
APONTAMENTOS - T.Nogueira
-5-
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
sujeito. Por outro lado, j os atos de comrcio subjetivamente comerciais, dependem da qualidade e
do estatuto do sujeito que os pratica.
Para que um ato seja subjetivamente comercial necessrio que estejam preenchidos trs
requisitos, um de natureza positiva e dois de natureza negativa.
1. necessrio que o sujeito seja um comerciante, sendo que nos termos do art. 13. n.1 CCM
so comerciantes So comerciantes:
1. As pessoas, que, tendo capacidade para praticar atos de comrcio, fazem disto profisso;
2. As sociedades comerciais
Contudo, nem todos os atos praticados por comerciantes so atos subjetivamente comerciais,
necessrio estarem preenchidos mais dois requisitos de ndole negativa:
2. Os atos para serem subjetivamente comerciais, no podem ser de natureza exclusivamente civil.
Sendo que s so de natureza exclusivamente civil os atos de natureza extra-patrimonial, como atos
familiares e sucessrios. Assim s so atos de comrcio aqueles de natureza patrimonial.
3. Mas nem todos os atos praticados por comerciantes de natureza patrimonial so subjetivamente
comerciais, tal s sucede se do contrrio do prprio ato no resultar art. 2 CCM in fine.
Assim, um ato patrimonial praticado por um comerciante, s no subjetivamente comercial, se da
prtica do ato resultar o contrrio, isto desde que haja desconexo com a atividade praticada pelo
comerciante.
Ex: A, comerciante dono de uma sapataria dirige-se a uma loja de informtica para comprar um
computador.
O primeiro requisito est preenchido porque o comprador um comerciante, o segundo tambm
porque o ato claramente de natureza patrimonial, quanto ao terceiro, o ato ser subjetivamente
comercial, salvo se da prtica do prprio ato se induzir o contrrio. Assim, se por qualquer
circunstncia resultar a falta de conexo entre o ato e a atividade comercial, por exemplo se o filho
for com ele para escolher a sua prenda de aniversrio, o ato no ser subjetivamente comercial.
Note-se que o comerciante no necessita de se identificar como tal, basta que haja conexo entre o
ato e a atividade, sendo que a falta de conexo pode resultar, do que dito, do resultado da compra
e das circunstncias que rodeiam a prtica do ato.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
-6-
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
Resumo
Requisitos cumulativos para um ato ser subjetivamente comercial
1. O SUJEITO TEM DE SER COMERCIANTE Art 13 O sujeito adquire a qualidade de
comerciante quando pratica reiteradamente, em nome prprio e profissionalmente atos de comrcio;
2. O ATO NO PODE TER NATUREZA EXCLUSIVAMENTE CIVIL Os atos que no so
exclusivamente civis, so patrimoniais, os atos que so exclusivamente civis, so pessoais. Atos
exclusivamente civis: casamento, perfilhamento, etc.
3. O QUE RESULTA H ou no conexo com a atividade? Neste ponto, para averiguar se h ou
no conexo, h que apelar teoria da impresso do declaratrio (o homem mdio, o bom pai de
famlia).
QUEM COMERCIANTE Aquele que pratica, em nome prprio, de forma reiterada, tendo
capacidade de exerccio, atos objetivos e absolutos. Atos que so comerciais pela sua essncia Art
13 c/ 7
Art 230 Norma qualificadora. aqui que o legislador tipifica as empresas comerciais
APONTAMENTOS - T.Nogueira
-8-
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
FUNO DO ART 230 Visa catalogar e qualificar quais as empresas que so comerciais.
EMPRESAS COMERCIAIS Organizao de fatores produtivos com autonomia tcnico-
funcional. uma atividade e uma massificao de atos, logo esses atos que decompem estas
atividades esto tipificados na lei Art 230 embora de forma implcita. Estes atos, dado que esto
tipificados na lei (de forma implcita) so atos objetivos.
Desta forma, segundo a tese de Vasco Lobo Xavier, derivado multiplicidade, ou massificao de
atos, no se vislumbra, facilmente, a que ato diria respeito o Art 230.
Assim sendo ser qualificado como ato do comrcio, todo e qualquer dos atos praticados pelo titular
da empresa, na explorao desta. Sero atos de comrcio objetivos, luz da primeira parte do art
2. Assim sendo, tratando-se de atos comerciais, cuja prtica corresponde ao exerccio do comrcio,
para efeitos de atribuio da qualidade de comerciante, nos termos do art 13/1, o titular da empresa
dever ser considerado comerciante, uma vez que, como titular da empresa em questo, no
exerccio das suas funes empresariais, pratica, de forma reiterada, atos implcitos, que, sendo
implcitos, so fundamentais, sendo estes atos, tambm fundamentais, uma vez que esto tipificados
no Art 230.
2. SE FOR COMERCIANTE:
a) Ver se o acto objectivamente comercial de forma explcita, ou seja, se est tipificado na
lei;
b) Se no for, pode ser subjectivamente comercial;
APONTAMENTOS - T.Nogueira
-9-
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
c) Se no for, civil.
REGIME DO ART 1691/1-d) - Segundo esta norma, nos regimes de comunho de adquiridos ou
de comunho geral, as dvidas contradas por qualquer dos cnjuges no exerccio do comrcio so
da responsabilidade de ambos os cnjuges.
Desta forma respondem por elas todos os bens comuns do casal e, na insuficincia deles,
solidariamente, os bens prprios de qualquer dos cnjuges Art 1695/1. S assim no ser, de
acordo com o Art 1691/1-d), se se provar que as ditas dvidas, embora derivadas da actividade
comercial do devedor, no foram contradas em proveito comum do casal, ou seja sobre o cnjuge
que recai o nus da prova.
Por outro lado, segundo o Art 15 do Cdigo Comercial, as dvidas comerciais do cnjuge
comerciante presumem-se contradas no exerccio do seu comrcio.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 10 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
Desta forma o credor do comerciante para se valer do regime do Art 1691/1-d), no precisa de
provar que a dvida foi contrada no exerccio do comrcio pelo devedor.
Cabe-lhe apenas provar que a dvida comercial, ou seja, que resulta de um acto do comrcio.
H assim uma presuno legal, ilidvel, desde que o cnjuge do devedor consiga provar que a
dvida, embora comercial, no derivou do exerccio do comrcio do mesmo devedor ou que a
dvida, apesar de ter sido efectuada do exerccio do comrcio do devedor, no foi contrada em
proveito comum do casal.
O cnjuge do devedor poder, ainda, para evitar que os seus bens respondam pela dvida, ilidir a
presuno do Art 15 do C. Com., provando que a dvida no tem qualquer conexo com o
exerccio do comrcio do devedor.
DIREITO MEAO (meao de bens) a quota ideal que cada um dos cnjuges tem,
relativamente aos bens comuns, ou seja, que cada um tem em face do patrimnio comum. S
funciona para a Comunho de adquiridos e para a comunho de bens.
REGRA GERAL O regime de bens no influencia a natureza da dvida, excepto uma situao: A
prevista no Art 1691/1 d) do CC c/ Art 5 C. Comercial.
Captulo I
Os sujeitos
Seco I
Dos comerciantes
2. As sociedades comerciais
1.1 Requisitos essenciais para obteno da qualidade de comerciante no caso das pessoas
singulares:
1. Quando se fala em capacidade para praticar actos de comrcio, estamos a referir-nos
capacidade de exerccio, isto , capacidade de agir per si, ou mediante procurador voluntrio. S
em casos excepcionais que um incapaz pode ter qualidade de comerciante, nomeadamente se for
devidamente representado pelos representantes legais para o efeito, e estes tenham sido
devidamente autorizados pelo tribunal. O artigo 1889. n. 1 al C CC estabelece que 1. Como
representantes do filho no podem os pais, sem autorizao do tribunal:
Adquirir estabelecimento comercial ou industrial ou continuar a explorao do que o filho haja
recebido por sucesso ou doao;
Assim, apesar da explorao ficar a cargo dos representantes legais do incapaz, estes ltimos
mediante autorizao do tribunal, podem adquirir ou continuar a explorao de estabelecimento
comercial, mas quem adquire a qualidade de comerciante o incapaz e no os representantes.
2. Alm do sujeito ter capacidade de exerccio, ter que fazer do comrcio profisso. Como
sabemos, h certos actos de comrcio, que apesar da sua natureza no atribuem a quem os pratica a
qualidade ou estatuto de comerciante, assim, acontece nos actos subjectivamente comerciais, em
que a qualidade do acto depende de prvia qualificao dos sujeitos. O mesmo se passa com
determinados actos formalmente comerciais que podem ser usados ou no para a realizao de
operaes mercantis e a sua prtica ainda que habitual no denota o exerccio de um actividade
comercial. Assim um agricultor que recorre frequentemente ao crdito aceitando por isso, letras de
cmbio no exerce qualquer profisso comercial pelo facto de habitualmente praticar actos de
comrcio cambirio.
A doutrina entende tambm que prtica de certos actos acessrios no conduz qualificao do
sujeito como comerciante.
Em concluso necessrio que o sujeito faa do comrcio profisso de modo reiterado e habitual,
no se exigindo contudo, que a actividade seja nica e principal nem que seja exercida
ininterruptamente.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 12 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
O momento a partir do qual uma pessoa singular considerada comerciante no est bem definida
na lei, a sua qualificao pode depender de um de vrios actos:
O incio da atribuio da qualidade de comerciante pode determinar-se pela prtica de actos
reveladores da inteno do propsito, do exerccio habitual de uma actividade comercial. Na
Alemanha e em Itlia, sustenta a doutrina que a qualidade de comerciante se adquire aquando da
prtica de actos preparatrios com vista a organizar uma empresa, entre ns Coutinho de Abreu
perfilha esta posio.
Alm das sociedades comercias, h outras pessoas colectivas que podem ser comerciantes, como
empresas pblicas, empresas municipais e intermunicipais, entidades pblicas empresariais,
agrupamentos complementares de empresas e agrupamentos europeus de interesses econmicos
cooperativos. Estas entidades, podem ser comerciantes, quando tenham por objecto a prtica de
actos comerciais.
Podendo estas entidades ser qualificadas como comerciantes, onde ser que elas se enquadram no
n. 1 ou no n. 2 do art. 13.CCM?
Alguma doutrina, entende que quando o n. 1 se refere a pessoas apenas tem como objectivo
abarcar pessoas fsicas; Coutinho de Abreu no subscreve esta posio, porque em regra as pessoas
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 13 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
tanto podem ser singulares como colectivas, dai que o termo usado abarca as duas realidades.
Alguns autores entendem que o enquadramento de tais entidades se deve fazer nos termos do n. 2
do art. 13. CCM.
materiais; 2. Aos que por lei ou disposies especiais no possam comerciar. A impossibilidade
legal de prtica de comrcio pode resultar de regras de direito pblico ou de regras de direito
privado. Os limites de direito privado, so relativos, uma vez que podem ser superados mediante a
interveno de terceiro em relao ao qual a incompatibilidade foi criada. Assim, um gerente no
pode negociar por conta prpria um negcio concorrente com o do que dirige, salvo consentimento
em contrrio, art. 253. CCM Nenhum gerente poder negociar por conta prpria, nem tomar
interesse debaixo do seu nome ou alheio em negociao do mesmo gnero ou espcie da de que se
acha incumbido, salvo com expressa autorizao do proponente Outros exemplos de regras deste
tipo, 254. n. 1 CSC; 398. n. 3 CSC; 428. n. 1 CSC 477. CSC; Existem ainda
incompatibilidades de direito pblicas, absolutas porque no podem ser derrogadas, assim os
magistrados no podem desempenhar qualquer funo pblica ou privada, salvo a de docente ou
investigao sem fins lucrativos.
5. Insolvente: O insolvente aquele que no pode cumprir as suas obrigaes vencidas,
perdendo a possibilidade de disposio do seu patrimnio. Em regra, no caso de insolvncia
culposa, o juiz na sentena que decretar a insolvncia, dever frisar a impossibilidade do
insolvente praticar actos de comrcio por um perodo varivel de 2 a 10 anos.
6. Entidades colectivas: As associaes e fundaes que no tenham por objecto interesses
materiais, no podem ser comerciantes. Esta norma, no impede contudo, que tais entidades fiquem
impossibilitadas de praticar actos de comrcio desde que respeitem os limites da sua capacidade
jurdica, conforme o estabelecido no art. 160. CC, contudo, apesar de praticarem actos de
comrcio, no podem ser qualificadas como comerciantes. O art. 17. CCM probe ainda a
designao de comerciantes a associaes de fins desinteressado ou altrustico, embora possam
tambm praticar actos de comrcio. O Estado, o distrito, o municpio e a parquia no podem ser
comerciantes, mas podem, nos limites das suas atribuies, praticar actos de comrcio, e quanto a
estes ficam sujeitos s disposies deste Cdigo Uma associao recreativa pode, por exemplo,
explorar um bar, isto no vai contra princpio da especialidade do fim, contudo, da prtica destes
atos de comrcio, tais entidades no adquirem a qualidade de comerciantes.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 15 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
2. A taxa de juro das obrigaes comerciais superior taxa de juro das obrigaes civis. Nas
obrigaes civis, a taxa de juro de 4 % ao passo que nas obrigaes comerciais a taxa de juro de
9%, segundo a portaria 597/ 2005 de 19 de Julho.
3. A prescrio de algumas obrigaes comerciais possui um prazo mais curto, art. 317 CC.
Os comerciantes de prestao de servios s podem reclamar os seus crditos no prazo de dois anos,
sendo que os comerciantes de hotelaria e restaurao esse prazo de apenas meio ano art. 316. CC
Prescrevem no prazo de seis meses os crditos de estabelecimentos de alojamento, comidas ou
bebidas, pelo alojamento, comidas ou bebidas que forneam, sem prejuzo do disposto na alnea a)
do artigo seguinte.
4. Presunes relativas ao cnjuges constantes do art., 15 CCM As dvidas comerciais do
cnjuge comerciante presumem-se contradas no exerccio do seu comrcio e do art. 1691. n. 1
al. d CC. So da responsabilidade de ambos os cnjuges: As dvidas contradas por qualquer dos
cnjuges no exerccio do comrcio, salvo se se provar que no foram contradas em proveito
comum do casal, ou se vigorar entre os cnjuges o regime de separao de bens; Assim pelas
dvidas contradas pelo cnjuge comerciante, no exerccio da sua actividade respondem, alm dos
bens do prprio comerciante, os bens comuns do casal e os bens prprios do outro cnjuge, salvo,
se entre eles vigorar o regime de separao de bens. A lei procura assim salvaguardar os interesses
de quem contrata com os comerciantes. Para que no haja comunicao das dvidas do
comerciante, este ter que ilidir as duas presunes:
A do art. 15. CCM, e provar que a dvida contrada no se relaciona com a actividade
comercial.
A do art. 1691. CC e provar que a dvida no foi contrada no interesse do casal.
3. Estatuto dos comerciantes
A qualificao de uma entidade ou sujeito como comerciante, implica a verificao de trs
consequncias constantes:
Artigo18.
Obrigaes especiais dos comerciantes
Os comerciantes so especialmente obrigados:
1. A adoptar uma firma;
2. A ter escriturao mercantil;
3. A fazer inscrever no registo comercial os actos a ele sujeitos;
4. A dar balano, e a prestar contas.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 16 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
Seco II
A empresa
1. A empresa em sentido jurdico
Saber o que uma empresa em sentido jurdico, isto , o que o que ela consiste, o que a caracteriza
e distingue dos restante fenmenos jurdicos, no fcil, existindo alguns autores que comeam por
oferecer um conceito pr-jurdico de empresa e a caracterizam como produto da vida, contudo, no
dizer de Coutinho de Abreu ser rejeitada tal posio.
Para designar o fenmeno empresarial, empregam-se palavras como empresa e estabelecimento
sendo que em tese geral, no haver problemas em utiliza-las como sinnimos.
No h nenhum conceito geral e operacional de empresa, Orlando de Carvalho, todavia, defende
que s ser empresa aquilo que tiver como fim a produo de algo destinado troca, a empresa ser
assim um centro emissor e receptor de mensagens produtivas, em constante interaco
caracterizando-se pela sua organizao autnoma, do ponto de visa financeiro e funcional.
Coutinho de Abreu define a empresa como uma unidade jurdica fundada em organizao de
meios que constitui um instrumento de exerccio relativamente estvel e autnomo de uma
actividade comercial.
1. Autonomia financeira: as trocas realizadas com exterior tm como objectivo
proporcionar rendimentos suficientes para cobrir custos de explorao e para conferir margem de
lucro, de modo a incentivar a continuao do processo produtivo;
2. Autonomia funcional: caracteriza-se pelo facto da empresa ter de sobreviver sem o
empresrio que a detm, ela poder por isso, ser negociada, no o sendo a empresa nada vale no
mercado.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 17 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 18 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
Para grande parte da doutrina, estas duas ltimas empresas constituem um novo tipo de sociedades
comerciais, porque apesar da sua designao, o seu regime semelhante ao das sociedades
comerciais, possuindo inclusive, capital social. O seu regime segue grande parte do direito privado,
salvo no que se refere ao processo de recuperao e insolvncia.
Empresas do Sector Cooperativo: trata-se de empresas de entidades coletivas sem fins lucrativos
mas de solidariedade social, nomeadamente associaes mutualistas.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 21 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
Titulo II
Sinais distintivos de comrcio
1. A firma
Como sabemos, nos termos do art. 18. n. 1 CCM uma das obrigaes especiais dos comerciantes
a adoo de uma firma. Esta obrigao assume, contudo, contornos muito diferentes consoante
estejamos perante uma pessoa singular, isto , uma comerciante em nome individual ou perante uma
pessoa coletiva, isto , uma sociedade comercial. No que se refere s pessoas singulares a no
constituio de uma firma significa a no obteno de um nome comercial, sem contudo, ser
aplicado qualquer sano ao comerciante. No caso das sociedades comerciais, a sua constituio
implica necessariamente a obteno do certificado de admissibilidade da firma, o que significa que
a constituio de uma firma no caso de pessoas coletivas requisito constitutivo para sua formao.
1.2 Noo
A firma pode ser definida como o nome comercial de um comerciante, servindo para identificar a
sua atividade comercial. A firma tem ainda como funo identificar todas as pessoas coletivas,
ainda que no pratiquem atos de comrcio. Qualquer pessoa coletiva tem de possuir uma firma,
mesmo que no seja comerciante, embora a firma se destine por excelncia a caracterizar
comerciantes.
1.3 Formas de constituio de uma firma
O mecanismo de constituio de uma firma est regulado pelo Registo Nacional de Pessoas
Coletivas, que estabelece nos artigos 36. a 38. as formas pelas quais podem ser constitudas
firmas.
A anlise deste artigo permite concluir, que existem trs formas pelas quais podem ser
denominadas as firmas das pessoas colectivas:
1. Nome dos scios que a compem;
2. Denominao fantasia, mediante expresso alusiva actividade desenvolvida;
3. Denominao mista, onde conste o nome dos scios e expresso alusiva actividade
desenvolvida;
A firma do comerciante individual por sua vez, nos termos do art. 38. RNPC apenas pode ser
constitudo O comerciante individual deve optar uma s firma, composta pelo seu nome, completo
ou abreviado, conforme seja necessrio para identificao da pessoa, podendo aditar-lhe alcunha
ou expresso alusiva actividade
1. Pelo nome civil do comerciante ou alcunha que conhecido;
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 22 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
2. Denominao mista, onde conste o nome individual do comerciante e uma expresso alusiva
actividade desenvolvida;
2. Nome do estabelecimento:
o sinal nominativo que designa ou individualiza um estabelecimento, visando essencialmente
distingui-lo dos demais.
3. Insgnia do estabelecimento
o sinal figurativo ou emblemtico individualizador de um estabelecimento, visando
essencialmente distingui-lo dos demais.
4. Princpios jurdicos
1. Princpio da verdade: de acordo com este princpio a designao da firma no pode
induzir o pblico nem quem contrata com o comerciante, em erro, a firma deve por isso, identificar
o comerciante de modo claro e verdadeiro. O nome de uma firma, pode no dar por si qualquer
indicao quando natureza ou atividade exercida pela mesma, como sucede no caso das
denominaes fantasia. Contudo, quando o nome da firma conter tais informaes elas devem ser
fidedignas. No que concerne s sociedades comerciais, quando a sua designao, conter o nome dos
scios, dever, na eventualidade de um deles sair, ser alterada. O scio que sair poder sempre
autorizar que a sociedade continue a usar o seu nome, mas neste caso, para no haver violao do
princpio da verdade, ser responsabilizado pelos prejuzos que causar a terceiro, pelo que continua
a responder com seu patrimnio apesar de formalmente no fazer parte da sociedade
2. Princpio da novidade: a constituio de uma firma tem de ser novidade nos sentido
desta ser distinguvel das demais anteriormente j registadas. A firma nova aquela que atendendo
s duas caractersticas grficas e fonticas, se vai integrar no mercado distinguindo-se das restantes
ainda que prximas quanto actividade exercida. De acordo com o art. 33. RNCP o princpio da
novidade possui dois corolrios diferenciados consoante estejamos no mbito de comerciantes em
nome individual e sociedades comerciais. As firmas e denominaes devem ser distintas e no
susceptveis de confuso ou erro com as registadas ou licenciadas no mesmo mbito de
exclusividade, mesmo quando a lei permita a incluso de elementos utilizados por outras j
registradas, ou com designaes de instituies notoriamente conhecidas
I. No caso de comerciantes em nome individual, a sua proteco apenas se
verifica se o comerciante aditar ao seu nome civil uma designao alusiva actividade por ele
desempenhada, art. 38. RNPC. Em regra a proteco conferida a este tipo de firmas cinte-se a
determinada circunscrio territorial, no obstante, o comerciante em nome individual poder
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 23 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
requerer proteco em todo territrio nacional, mediante pedido dirigido ao director geral dos
servios e registos, desde que a actividade exercida se estenda para l da circunscrio onde o
comerciante se encontra registado, art. 38. 4 e 5 RNPC Os comerciantes individuais que no
usem como firma apenas o seu nome completo ou abreviado tm direito ao uso exclusivo da sua
firma desde a data do registo definitivo na conservatria competente e no mbito da competncia
territorial desta Os comerciantes individuais que exeram actividades para alm da circunscrio
referida no nmero anterior e aditem ao seu nome expresses distintivas alusiva ao objecto do seu
comrcio podem ter direito ao uso exclusivo da firma em todo territrio nacional, se pelo Director
Geral dos Registos e do Notariado lhes for deferida a correspondente solicitao
II. No caso de sociedades comercias, a proteo conferida estende-se
independentemente da designao, a todo o territrio nacional, art. 37. n. 2 RNPC. As
sociedades comerciais e as sociedades civis sob forma comercial tm o direito ao uso exclusivo da
sua firma em todo territrio nacional.
O princpio da novidade aplica-se a comerciantes que exeram entre si atividades comerciais de
qualquer tipo, e no apenas no que concerne a atividades concorrentes.
3. Princpio da capacidade distintiva: um comerciante para ser aceite como firma nos
termos do RNPC tem de contar com um conjunto de elementos distintivos que lhe permitam
distinguir a nova firma das restantes, no se trata aqui de sinais distintivos relacionados com o
princpio da novidade, mas antes sinais individualizadores. Uma firma deve ser identificada por um
nome que a possa individualizar e diferenciar das restantes, no pode ser identificada com recurso a
sinais fracos, isto , sinais que pelas suas caractersticas vagas ou facilmente apropriveis por todos
se confundem. No pode ser sinal distintivo de uma firma a designao genrica de padaria
discoteca sem mais aditivos, nem a designao de exclusiva de nomes usuais no mbito do
comrcio, como grande hotel caf super
4. Princpio da unidade: de acordo com este princpio um comerciante em nome
individual, art. 38. RNPC apenas pode ter uma firma, O comerciante individual deve adoptar
uma s firma, composta pelo seu nome, completo ou abreviado, conforme seja necessrio para
identificao da pessoa, podendo aditar-lhe alcunha ou expresso alusiva actividade exercida.
O mesmo se passa em relao s sociedades comercias, art. 9. CSC. H todavia, uma excepo
aplicada aos comerciantes em nome individual, uma vez que a estes permitido a constituio de
nova firma para a explorao do EIRL, art. 40. RNPC. A firma de estabelecimento individual de
responsabilidade limitada composta pelo nome do seu titular acrescido ou no de referncia ao
objecto do comrcio nele exercido e, pelo aditamento estabelecimento individual de
responsabilidade limitada ou E.I.R.L.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 24 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 25 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
sua proibio, bem como a indemnizao pelos danos da emergentes, sem prejuzo da
correspondente ao criminal, se a ela houver lugar
Excecionalmente poder haver tutela de firmas no registadas, de acordo com dois institutos:
1. O comerciante em nome individual que use uma firma sem a registar, no se encontra
como vimos protegido, mas poder excecionalmente reagir contra terceiros por via do instituto da
concorrncia desleal prevista no art. 317. cdigo de propriedade industrial. De acordo com este
instituto no pode um comerciante cometer atos contrrios aos usos do comrcio, nomeadamente
adotar designaes semelhantes, ou factos distintivos de outras firmas, sob pena de ser acionado
contra si uma aco de responsabilidade civil nos termos gerias do 483. CC.
2. Existe ainda outro instituto conhecido como Membros da Unio de Paris, que congrega
um conjunto de membros comerciantes titulares de firmas com sede na U.E. estes comerciantes
esto protegidos em todo o espao da unio quanto sua designao e sinais distintivos quer nos
pases onde se encontram registados quer nos pases que embora o sendo, exercem atividade.
6. Alterao da firma
Consta do art. 56. RNPC que a alterao da designao de uma firma dever ter lugar sempre que
tal se mostre imperativo para dar cumprimento ao princpio da verdade, o que acontece por
exemplo, no caso de sada de um scio da sociedade comercial ou no caso do comerciante em nome
individual alterar o seu nome civil.
7. Transmisso da firma
O art. 44. RNPC como sabemos, em cumprimento do princpio da verdade, no existe uma
verdadeira transmisso da firma, quando muito pode verificar-se um aditamento ao nome de uma
firma, fazendo referencia anterior. 1. O adquirente, por qualquer ttulo entre vivos, de um
estabelecimento comercial pode aditar sua prpria firma a meno de haver sucedido na firma
do anterior titular do estabelecimento, se esse titular o autorizar, por escrito 2. Tratando-se de
firma de sociedade onde figure o nome de scio, a autorizao deste tambm indispensvel. 3 No
caso de aquisio, por herana ou legado, de um estabelecimento comercial, o adquirente pode
aditar sua prpria firma do anterior titular do estabelecimento, com a meno de nele haver
sucedido. 4. proibida a aquisio de uma firma sem a do consentimento a que se achar ligada.
violados os princpios consagrados no art. 32. e 33. ou ainda nas condies previstas no artigo
seguinte. 2 A declarao pelo RNPC da perda do direito ao uso de firma ou denominao implica
o cancelamento dos correspondentes registos em todos os servios em que se encontram lavrados
Qualquer interessado pode requerer ao RNPC a declarao de perda do direito ao uso de firma ou
denominao de terceiro, mediante prova de determinadas situaes, previstas no art. 61. RNPC:
1. Falta de inscrio da firma ou denominaes no FCPC pelo seu titular, directamente ou
por intermdio da conservatria competente, consoante os casos, decorrido um ano sobre o prazo
em que o deveria ter feito. Neste caso, o RNPC pode declarar a perda do direito ao uso da firma ou
denominao e promover o cancelamento dos correspondentes registos, desde que os interessados
tenham sido notificados, para a sede declarada ao RNPC a fim de regularizarem a situao e o no
fizerem no prazo de trs meses, a contar da notificao.
2. No exerccio pelo titular de atividade pelo titular da firma ou denominao durante um
perodo superior a 10 anos.
De acordo com o art. 62. RNPC o uso ilegal de uma firma ou denominao confere aos
interessados o direito de exigir a sua proibio, bem como a indemnizao pelos danos dai
emergentes, sem prejuzo da correspondente aco criminal, se a ela houver lugar.
Seco II
A propriedade industrial
O Cdigo de Propriedade Industrial divide-se em duas partes:
1. Parte geral Comum a todos os sinais distintivos do comrcio;
2. Parte Especial Composto por normas reguladoras para cada sinal distintivo do comrcio.
Art 4 e 257 do Cdigo da Propriedade Industrial Estes dois artigos admitem explicitamente o
direito de propriedade de coisas incorpreas, ou seja, de sinais distintivos do comrcio. Assim
sendo, vamos recorrer ao regime do direito de propriedade geral Art 1302 e 1303 CC, para os
sinais distintivos do comrcio.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 27 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
uma propriedade funcionalizvel, tem uma determinada funo. Se so sinais distintivos, so para
deles se fazer uso. Raramente se podem produzir alteraes no direito de propriedade industrial.
No temos o poder de modificao dos sinais distintivos do comrcio Art 241. Por exemplo, no
se pode mudar o nome, pode-se alterar ou mudar o tipo de reclame, tipo de letra, cor, mas no o
nome.
Registo o registo que nos d o direito oponvel a utilizar os sinais distintivos do comrcio Art
232.
O nome e a insgnia
1. Noo
O nome e a insgnia so coisas diferentes apesar de se encontrarem associados. Diferentemente do
que se passa com a constituio das firmas, em que a sua constituio obrigatria, a constituio
de nome e de insgnia facultativa. Contudo, normalmente usual a adopo de um nome, at
porque grande parte do aviamento do estabelecimento est dependente da sua capacidade para se
distinguir dos restantes estabelecimentos concorrentes, sendo que essa distino passa em grande
parte pelo nome do estabelecimento.
O nome pode ser entendido como o sinal nominativo constitudo por palavras, que designa ou
individualiza um estabelecimento enquanto a insgnia diz respeito a um sinal figurativo ou
emblemtico, constitudo por, desenhos, smbolos, sinais figurativos que identificam o
estabelecimento, assim consta do art. 284. do cdigo de propriedade industrial, (CPI). Considera-
se insgnia de estabelecimento qualquer sinal externo composto de figuras desenhos, simples
combinaes com os nomes ou denominaes referidos no artigo anterior, ou com outras palavras
ou divisas desde que o conjunto seja adequado a distinguir o estabelecimento.
Quer o nome quer a insgnia esto regulados nos artigos 282. ss CPI. Todos os que tiverem
legtimo interesse, designadamente agricultores, criadores, industriais, comerciantes e demais
empresrios, domiciliados ou estabelecidos em qualquer lugar do territrio portugus, tm o
direito de adoptar um nome e uma insgnia para designar, ou tornar conhecido, o seu
estabelecimento, nos termos das disposies seguintes.
Tal como sucedeu com a firma, relativamente ao nome e insgnia vamos estudar os princpios que
norteiam a sua constituio, bem como a sua garantia. Quanto aos princpios que se devem observar
na constituio do nome insgnia, eles so os mesmos operados na constituio das firmas, embora
devam ser interpretados em moldes diferenciados precisamente porque agora estamos num mbito
de proteco diferente.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 28 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
3. Princpios jurdicos
1. Princpio da verdade: este princpio no pode ser entendido nos mesmos moldes em
que visto para a firma, aqui o nome ou insgnia obedecendo ao princpio da liberdade, pode no
revelar qualquer indicao sobre a natureza da actividade podem ser fantasia, estes podem no ter
qualquer tipo de relao com a actividade desenvolvida pelo estabelecimento. Deste modo, o
princpio da verdade deve ser encarado segundo uma perspectiva em que o nome e a insgnia no
podem conter afirmaes ou smbolos que no sejam verdade, por exemplo o nome do
estabelecimento conter o nome civil do seu titular e este ser mal identificado. O principio da
verdade encontra consagrao legal, das alneas a a e do art. 285. CPI: No podem fazer parte do
nome ou insgnia de estabelecimento: O nome individual, que no pertena ao requerente, salvo se
provar o consentimento ou legitimidade do seu uso; a frima ou a denominao social que no
pertena ao requerente, ou apenas parte caracterstica das mesmas, se for susceptvel de induzir o
consumidor em erro ou confuso, salvo se se provar o consentimento ou a legitimidade do seu uso;
As expresses antigo armazm, antiga casa, antiga fbrica, e outras semelhantes, referidas a
estabelecimentos cujo o nome ou insgnia sejam registados a favor de outrem, a no ser que se
prove o consentimento do respectivo proprietrio; As expresses antigo empregado, antigo
mestre, antigo gerente e outras semelhantes, referidas a outra pessoa singular ou colectiva, salvo
se se provar o consentimento desta; as indicaes de parentesco e as expresses de herdeiro,
sucessor, representante, ou agente e outras semelhantes, excepto se se provar a legitimidade do
seu uso
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 29 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 32 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 33 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
II. Casos do art. 285. CPI onde constam fundamentos do direitos recusa de
registo de nome ou insgnia;
III. Casos em que se assista a situaes de concorrncia desleal, mesmo que esta
seja efectuada de modo no intencional.
3. Caducidade: art. 37. e 300. CPI. Nestes artigos esto previstas diferentes situaes em
que se assiste caducidade do direito de uso de nome e insgnia:
I. Caducidade resultante do decurso do tempo, art. 37. al. a CPI, pelo que o
direito de uso de nome e insgnia, caduca nos 10 anos seguintes ao registo, embora se admita a sua
renovao, art. 293. CPI A durao de registo de 10 anos, contados da data da respectiva
concesso, podendo ser indefinidamente renovado por iguais perodos
II. Caducidade resultante do no pagamento de taxas, art. 37. al. b CPI. A
previso das taxas consta do art. 346. ss CPI.
III. Caducidade em caso de encerramento ou liquidao do estabelecimento, art.
300. al. a CPI.
IV. Aquando do registo, o comerciante prope como nome da estabelecimento,
trs designaes, sendo escolhendo apenas uma, nas restantes caducam.
Seco III
A marca
1. Noo
A marca um sinal distintivo susceptvel de representao grfica, destinada sobretudo a distinguir
certos produtos de outros produtos idnticos ou afins. Os princpios orientadores na constituio da
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 34 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
marca esto em consonncia com o que se disse em relao constituio da firma, nome e
insgnia, e vm regulados nos art. 222. ss CPI.
2. Espcies de marcas
As marcas podem ser de diferentes espcies atendendo a diversos critrios:
2.1 natureza das actividades a que se ligam
Mmarcas de indstria, de comrcio, de agricultura, de servios, etc. art. 225. al. a, b, c, e.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 35 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
A marca pode ser constituda de modo quase ilimitado, mas ter sempre subjacentes questes
relacionadas com marketing e com a obteno da maior clientela possvel. Assim, a marca protege
sobretudo o seu titular.
Por ltimo a marca tem ainda como funo, garantia de qualidade do produto.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 36 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
Em suma a marca tem como funes: distintiva; publicitria, indicao de origem, proteco do
comercializador; garantia de qualidade.
4. Princpios jurdicos
1. Princpio da verdade: o princpio da verdade no que concerne constituio das
marcas tem de ser entendido com uma certa maleabilidade, at porque a designao da marca, quase
nunca corresponde designao do produto, apenas em casos gritantes que este princpio poder
ser violado.
2. Princpio da novidade: uma marca que registada tem de ser nova, ou seja, tem de
conferir ao seu titular o seu direito de uso exclusivo. A proteco das marcas efectuada em relao
s restantes que digam respeito a produtos afins ou idnticos, assim se houver a possibilidade de
confuso ou associao de marcas, devemos atender ao produto que ela identifica, sendo que se for
um produto semelhante ou afim o registo da marca deve ser recusado, vigora aqui tambm o
princpio da especialidade: art. 238. al. m CPI ainda recusado o registo de marcas que
contendam em todo ou alguns dos seus elementos: reproduo ou imitao, no todo ou em parte, de
marca anteriormente registada para produtos ou servios idnticos ou afins que possa induzir em
erro ou confuso o consumidor ou que compreenda o risco de associao coma marca registada a
redao do artigo clara, apenas deixado ao intrprete a anlise do que so produtos afins,
importante esclarecer o que isto seja, sendo que se entende como produtos afins aqueles que embora
sendo diferentes so substitutos entre si. A este propsito devemos atender ao disposto no art. 245.
CPI que estabelece o que constitui a imitao ou usurpao da marca. O artigo estabelece requisitos
cumulativos: A marca registada considera-se imitada ou usurpada por outra, no todo ou em
parte, quando, cumulativamente: a marca registada tiver prioridade; sejam ambas destinadas a
assinalar produtos idnticos ou afins; tenham tal semelhana grfica, figurativa ou fontica ou
outra que induza facilmente o consumidor em erro ou confuso, ou que compreendas um risco de
associao com marca anteriormente registada, de forma que o consumidor no as possa
distinguir seno depois de um exame atento ou confronto. N. 2 para efeitos da alnea b do n. 1:
Os produtos que estejam inseridos na mesma classe de classificao de Nice podem no ser
considerados afins; Os produtos e servios que no estejam inseridos na mesma classificao de
Nice podem ser considerados afins. N. 3 Considera-se imitao ou usurpao parcial de marca o
uso de certa denominao de fantasia que faa parte de marca alheia anteriormente registada.
Este artigo deixa de fora aquelas marcas que sendo semelhantes se destinam a produtos diferentes,
porque entende a lei que nestes casos no h possibilidade de confuso. Por isso, se a marca se
tentar apropriar do prestgio da outra no obstante da diferenciao de produtos, o seu titular o
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 37 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
gozar da proteco conferida pelo art. 242. CPI relativo s marcas de prestgio. Note-se apenas
que para aferir a possibilidade de confuso de produtos temos de atender ao consumidor mdio, ao
produto em causa, e ao tipo de pbico a que o produto se destina. O princpio da novidade, tem
ainda aplicao importante no que se refere proteco de marcas que apesar de se referirem a
produtos diferentes, podem gerar a risco de associao. Assim um comerciante de DVD no poder
dar-lhes a marca de Soni, porque haveria possibilidade de confuso com uma marca j registada
apesar de no haver identidade dos produtos. Note-se por fim que, o princpio da novidade quanto
ao registo de marcas, abrange outros sinais distintivos, por isso, o registo de uma marca deve ser
recusado se a sua designao possuir elementos de firma, denominao social, logtipo, nome e
insgnia de estabelecimento, ou apenas parte caracterstica do mesmo, que no pertenam ao
requerente, ou que o mesmo no esteja autorizado a usar, se for susceptvel de induzir o
consumidor em erro ou confuso art. 239. al. f CPI. Note-se contudo que a lei tambm protege os
casos em que a marca est a ser usurpada pelo nome de uma empresa, sendo a proteco da marca
feita ao abrigo do art. 285. n. 1 al. g CPI Fundamentos de recusa
1 - No podem fazer parte do nome ou insgnia de estabelecimento: Os elementos constitutivos da
marca, ou desenho ou modelo, protegidos por outrem para produtos idnticos ou afins aos que se
fabricam ou vendem no estabelecimento a que se pretende dar o nome ou a insgnia, ou para
servios idnticos ou afins aos que nele so prestados;.
3. Princpio da capacidade distintiva: de acordo com este princpio a marca de um
determinado produto, deve permitir que este se distinga dos seus concorrentes, a marca deve assim
estar apta para poder identificar um produto, por isso, a marca no pode adoptar designaes com
recurso a sinais fracos e francos, isto , sinais que pela sua generalidade no so individualizares e
sinais que pela sua apropriao genrica so podem ser usados. art. 222. CPI. A marca pode ser
constituda por um sinal ou conjunto de sinais susceptveis de representao grfica,
nomeadamente palavras, incluindo nomes de pessoas, desenhos, letras, nmeros, sons, a forma do
produto ou da respectiva embalagem, desde que sejam adequados a distinguir os produtos ou
servios de uma empresa dos de outras empresas No obedecem ao princpio da capacidade
distintiva as marcas, art. 223. CPI as marcas desprovidas de qualquer carcter distintivo; os
sinais constitudos exclusivamente, pela forma imposta pela prpria natureza do produto, pela
forma do produto necessria obteno de um resultado tcnico ou pela forma que confira um
valor substancial ao produto; os sinais constitutivos, exclusivamente por indicaes que possam
servir no comrcio para designar a espcie, a qualidade, a quantidade, o destino, o valor, a
provenincia geogrfica, a poca ou meio de produo do produto ou da prestao do servio, ou
outras caractersticas dos mesmos; as marcas constitudas exclusivamente por sinais ou indicaes
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 38 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
que se tenham tornado usuais na linguagem corrente ou nos hbitos leais e constantes do
comrcio; as cores, salvo se forem combinada entre si ou com grficos, dizeres ou outros elementos
de forma peculiar e distintiva. No caso da marca violar o princpio da capacidade distintiva, o seu
registo deve ser recusado, art. 238. n. 1 al. a e b CPI. Assim, no so marcas os sinais especficos,
descritivos, e genricos. Os especficos so aquele que designam um produto, como ovo. Os
sinais descritivos referem-se diretamente a caractersticas ou propriedade dos produtos, l pura.
Os signos genricos designam um gnero ou categoria de produtos refresco para laranjadas. Do
mesmo modo, no podem as marcas ser constitudas por sinais de uso comum.
5.2 O registo
O registo da marca confere ao seu titular o direito de propriedade sobre a mesma, assim este pode
usar a marca em todos os seus produtos, servios, podendo inclusive transmitir a marca, quer de
modo definitivo quer mediante licenciamento, sem a respectiva transmisso da empresa, art. 262.
CPI Os registos de marcas so transmissveis se tal no for susceptvel de induzir o pblico em
erro quanto provenincia do produto ou do servio ou aos caracteres essenciais para a sua
apreciao.
Trespassando-se um estabelecimento, transmite-se naturalmente a marca, a ele legadas, do mesmo
modo, transferindo-se um estabelecimento a ttulo temporrio, vale tambm a regra da transmisso
natural.
A transmisso inter vivos das marcas quando no integrada num negcio sobre o estabelecimento,
deve fazer-se por documento escrito, art. 31. n. 6 CPI. Sendo que em qualquer dos casos, a
transmisso s produz efeitos em relao a terceiros depois do respectivo averbamento no INPI, art.
30. n. 1 e 2 CPI:.
Note-se que os direitos conferidos pelo registo de marca no nosso pais, so eficazes em todo
territrio nacional, art. 4. CPI
Exemplo
Se, por exemplo o Sr. A comea a usar certa marca sem registo, e B posteriormente comea a usar a
mesma marca e requer o respectivo registo ao INPI, a lei protege o interesse do Sr. A, concedendo-
lhe o direito de pedir e obter para s o registo da marca em detrimento do Sr. B, mas com uma
condio: a de que o uso de A ainda no tenha excedido a durao de seis meses e ele apresente a
sua reclamao dentro desse prazo. O uso da marca confere, portanto, um direito de prioridade para
o seu registo, embora apenas limitado no tempo.
Pode, no entanto acontecer outra situao, de marcas ainda no registadas, o INPI pode reconhecer,
que sendo uma marca usada pelo Sr. A, e aparecendo o Sr. Ba requerer o registo, B pretende fazer
concorrncia desleal a A, ou que esta possvel independentemente as sua inteno, pode recusar o
registo requerido por B.
O registo da marca confere ao seu titular um direito sobre esta pelo prazo de 10 anos, renovveis
(art. 255. CPI).
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 40 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
Nota: nos termos do art. 255. CPI os direitos conferidos pelo registo caducam no prazo de 10 anos,
contudo, a sua renovao admitida sem qualquer limite temporal diferentemente do que acontece
com as patentes em que o prazo de registo limitado.
direito ao ttulo. 3. Aos pedidos de registo aplicvel o disposto nos nmeros anteriores e, no caso
de transmisso parcial, os novos pedidos conservam as prioridades a que tinham direito Ser
possvel induzir o pblico em erro, nos casos em que a transmisso da marca contenha o nome ou
insgnia do estabelecimento do transmitente, o mesmo se passar se os produtos embora sendo da
mesma marca sejam de qualidade inferior.
A marca, tal como os restantes elementos regulados no CPI faz parte do mbito natural de uma
empresa, pelo que havendo transmisso desta naturalmente se transmitem (a)s marca(s) a ela
associadas, salvo conveno em contrrio. Esta soluo no decorre de modo directo da lei, e apesar
desta no estar muito correcta, podemos inferir tal soluo do art. 31. n. 1 e 4. CPI. Os direitos
emergentes de patentes, de modelos de utilidade, de registos de topografias de produtos
semicondutores, de desenhos ou modelos e de marcas podem ser transmitidos, total ou
parcialmente, a ttulo gratuito ou oneroso 4 Sem prejuzo do disposto no nmero seguinte, a
transmisso do estabelecimento envolve os respectivos nome e insgnia, que podem continuar tal
como esto registados, salvo se o transmitente os reservar para outro estabelecimento, presente ou
futuro Como se constata o n. 1 refere-se a patentes, marcas, desenhos ( insgnia) mas no n. 4 a
marca no consta apesar de constar todos os elementos referidos no n. 1. Tem-se entendido que
estamos perante um lapso de escrita, pelo que se devem ter como includa no n. 4 a marca.
Assim, a marca pode ser livremente transferida, estando contudo sujeita ao regime do art. 30. n. 2
CPI, ou seja, para que a transmisso produza efeitos para terceiros necessrio o seu registo, Os
factos referidos no nmero anterior s produzem efeitos em relao a terceiros depois da data do
respetivo averbamento.
A forma que deve ser observada para a transmisso da firma consta do art. 31. n. 6 CPI A
transmisso por ato inter vivos deve ser provada por documento escrito, mas se o averbamento da
transmisso for requerido pelo cedente, o cessionrio deve, tambm, assinar o documento que a
comprova ou fazer declarao de que aceita a transmisso.
9. Licenciamento da marca
A transmisso da marca como ficou exposta implica a sua transmisso definitiva por parte do
cedente. No obstante, a marca pode ser alvo de outro tipo de contratos de transmisso no
definitiva da mesma, trata-se de contratos que permitem transmitir a ttulo meramente temporrio,
um conjunto total ou parcial de direitos de uso de certa marca, em todo ou em parte do territrio
portugus, e que so conhecidos como licenciamento da marca, o 32. CPI prev a possibilidade de
licenciamento para os sinais distintivos em geral e o art. 264. estabelece tal possibilidade de modo
particular para as marcas. Os direitos referidos no n. 1 do artigo anterior podem ser objecto de
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 43 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
licena de explorao, total ou parcial, a ttulo gratuito ou oneroso, em certa zona ou em todo o
territrio nacional, por todo o tempo da sua durao ou por prazo inferior
art. 264. CPI O titular do registo de marca pode invocar os direitos conferidos pelo registo contra
o licenciado que infrinja qualquer clusula, ou disposio, do contrato de licena, em especial no
que respeita ao seu prazo de validade, identidade da marca, natureza dos produtos ou servios
para os quais foi concedida a licena, delimitao da zona ou territrio ou qualidade dos
produtos fabricados ou dos servios prestados pelo licenciado.
O contrato de licenciamento dever observar a forma escrita, art. 32. n. 3 CPI O contrato de
licena est sujeito a forma escrita.
E a licena ter de ser registada para produzir efeitos face a terceiros, art. 31. n. 2 CPI Os factos
referidos no nmero anterior s produzem efeitos em relao a terceiros depois da data do
respetivo averbamento.
Salvo estipulao em contrrio, o licenciado goza, para todos os efeitos legais, das faculdades
conferidas ao titular do direito objeto da licena, salvo as excees previstas no art. 32. CPI:
5 -A licena presume-se no exclusiva.
6 - Entende-se por licena exclusiva aquela em que o titular do direito renuncia faculdade de
conceder outras licenas para os direitos objeto de licena, enquanto esta se mantiver em vigor.
7 - A concesso de licena de explorao exclusiva no obsta a que o titular possa, tambm,
explorar diretamente o direito objeto de licena, salvo estipulao em contrrio.
8 - Salvo estipulao em contrrio, o direito obtido por meio de licena de explorao no pode ser
alienado sem consentimento escrito do titular do direito.
9 - Se a concesso de sublicenas no estiver prevista no contrato de licena, s pode ser feita com
autorizao escrita do titular do direito
Sendo o contrato de licenciamento meramente temporrio, ser que o cedente poder efetuar sobre
cessionrio alguma espcie de controlo? Entende-se que sim, que poder haver um controlo de
qualidade do produto associado marca, para que seja mantido o grau de qualidade que os
consumidores esto habituados a associar quela marca. Assim, se houver esta possibilidade a
licena caducar, art. 269. n. 1 al. b CC A marca se tornar suscetvel de induzir o pblico em
erro, nomeadamente acerca da natureza, qualidade e origem geogrfica desses produtos ou
servios, no seguimento do uso feito pelo titular da marca, ou por terceiro com o seu
consentimento, para os produtos ou servios para que foi registada Verificando-se algumas das
circunstncias aqui previstas, haver um incumprimento do contrato de licenciamento e
eventualmente responsabilidade civil, que poder levar sua resoluo, por violao do princpio da
verdade e da proteo do pblico.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 44 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
As recompensas s podem ser aplicadas aos produtos e servios a respeito dos quais foram
concedidas (art. 218. CPI).
O seu registo, alm de conceder aos titulares o direito de propriedade e de uso exclusivo, por tempo
indefinido, constitui tambm uma garantia de veracidade da recompensa e da autenticidade do ttulo
da sua concesso (art. 4, n. 2) e uma condio indispensvel para que le a possa ser condicionada
s marcas ou nome ou insgnia de estabelecimento (art. 218. CPI).
Usurpao:
Imitao Quando h alguns elementos comuns susceptveis de confundibilidade;
Contratao ou reproduo Algum est a utilizar uma marca sem sequer a ter modificado.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 45 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
MARCA DE FACTO marca no registada . Esta , marca no obtm a tutela que lhe d o
direito da marca registada 170 e 189
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 46 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
Titulo III
Ttulos de crdito
1. Conceito de crdito
CRDITO Troca de prestao presente por prestao futura. Este deferimento das prestaes
pode resultar de:
Conveno das partes ou;
O crdito pode fazer parte da prpria estrutura do negcio jurdico. Exemplo: um crdito.
Ttulos de crdito (TC): Sendo o crdito a troca de uma prestao presente por uma prestao
futura, pelo que os ttulos de crdito so documentos escritos constitutivos pois os direitos s podem
ser exercidos com a sua presena, sendo direitos cartulares (documentais) ou sejam direitos
incorporados no ttulo, cujo exerccio no pode ser efetuado sem a sua presena, sendo por isso
eficaz, seguro e rpido na transmisso dos respetivos crditos, vm assim facilitar essa troca.
2. Caractersticas cumulativas
- Incorporao ou legitimao
- Circulabilidade
- Literalidade
- Autonomia
A lei presume que o possuidor o seu verdadeiro proprietrio, pelo que o devedor ter de cumprir
perante o seu portador, e caso o possuidor no coincida com o seu verdadeiro titular este s poder
exigir o direito de regresso do possuidor.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 47 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
Circulabilidade: O TC, surgiu para tornar mais cleres as transaes comerciais, devendo ser
transmissveis, podendo o titular deste direito transmiti-lo livremente realizando assim o valor dele
sem necessidade de esperar pelo seu vencimento.
Literalidade: o direito cartular literal, pelo que o direito do TC decidido exclusivamente pelo seu
teor.
Autonomia Art. 17 LULL: Esta autonomia relativa relao subjacente, no podendo ser
opostas ao portador do ttulo, quaisquer vcios que resultem da relao subjacente, no entanto esta
autonomia pode sofrer uma exceo por questes de m f ou tica. Assim o TC tem autonomia
face aos portadores anteriores, cujos vcios no podem ser oponveis ao actual proprietrio, a no
ser que o possua de m f cfr. art. 16.
Nominativos: Possuem o nome do possuidor, para cuja transmisso exige-se o nome do novo
proprietrio, devendo ser inscritos no livro de registo, ex. aces
Ordem: Transmisso atravs de endosso, que pode ser nominativo ( ordem de F...), ou em branco,
passando o TC neste caso ao portador.
Cheque: Ordem de pagamento vista dada pelo sacador ao Banco (sacado), pode ser Nominativo,
ordem ou ao portador:
- Nominativo: Quando tem o nome do beneficirio e cruzado, tendo a clausula no ordem.
- Ordem: Quando tem o nome do beneficirio, mas no cruzado
- Portador: Quando no tem nome, est em branco.
Letra: Ordem de pagamento a prazo, dada pelo credor (sacador), sobre o devedor (sacado), regra
geral um TC ordem, podendo transformar-se em TC ao portador pelo endosso em branco.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 48 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
Pelo que sempre que exista falta de pagamento ou falta de aceite, essa recusa deve ser certificada
atravs de protesto junto do notrio, cfr. art. 44 LULL.
O protesto pode ser dispensado sempre que exista a clausula se sem protesto ou sem despesas.
Saque: Acto pelo qual o sacador emite uma ordem de pagamento ao sacado, o sacador tambm
solidariamente responsvel pelo pagamento da obrigao pecuniria constante do TC caso haja
endossos, caso o sacado no o pague o TC na data do seu vencimento.
Aceite Art. 21 e ss. LULL: Declarao de vontade pela qual o sacado assume a obrigao
cambiria principal, ou seja a de pagar na data do seu vencimento uma determinada quantia, que
est inscrita no TC.
Art. 22, O sacador tambm pode proibir na prpria letra a sua apresentao a aceite, caso em que
uma letra pagvel vista, que em caso de no pagamento, a aco ser proposta s contra o sacador
e os endossantes, cfr. art. 44 LULL.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 49 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
Endosso Art. 11 e ss. LULL: Com o endosso realiza-se a dinmica da letra (circulabilidade), que
consiste na ordem de pagamento dada pelo sacador (ou endossante), ao aceitante para que este
pague a letra no vencimento ao seu portador, feita atravs de uma declarao no verso da letra
seguida da assinatura do endossante, o endosso abrange a totalidade do crdito cartular, se
eventualmente fosse parcial era Nulo (art. 12.1.2 LULL).
A letra poder no ser endossvel, se nela for aposta clusula de no ordem ou chamado
endosso proibido (art. 11 LULL), neste caso a letra no se poder transmitir atravs de endosso, o
que quer dizer que s se poder transmitir aplicando as regras da cesso de crditos (art. 563 CC).
O endossante assume a obrigao de garantir tanto o aceite como do pagamento da letra para com o
endossado (art. 15 LULL), pelo que todos os endossantes so solidariamente responsveis pelo
cumprimento da obrigao cambiria.
Aval Art. 30 a 32 LULL: Negcio jurdico cambirio unilateral, pelo qual um terceiro ou mesmo
um signatrio da letra, o avalista, se obriga ao seu pagamento como garante de um dos subscritores,
co-obrigados cambirios, os afianados ou avalizados, o qual deve conter os termo bom por aval a
F..., se no indicar nome, se o aval for dado em branco, esse aval beneficiar sempre o sacador. O
aval tanto pode dizer respeito totalidade do crdito como s a parte do mesmo.
Livrana Art. 75 LULL: Promessa de pagamento de determinada quantia, dada pelo subscritor
a favor do tomador ou endossado.
mercantil sobre mercadorias) ou Warrant, sendo destacado o duplicado que fica em poder do
credor pignoratcio, sendo este tambm um ttulo de crdito ordem, cfr. art. 411 C. Com. Sendo
transmitido por mero endosso, podendo ambos transformarem-se em TC ao portador se forem
endossados em branco.
Aes: Ttulos representativos de participao no capital social de uma sociedade que podem ser
nominativos ou ao portador, art. 271, 276 e 299.2 CSC.
Podem existir aces escriturais, que no tm existncia fsica, dando-se a transmisso por registo junto da
soc. emitente ou do intermedirio financeiro.
Obrigaes: Ttulos representativos do valor de um emprstimo, feito sociedade emitente, que tem sempre
por base um contrato de mtuo, entre a entidade emitente e uma pluralidade de mutuantes, art. 348 e 352
CSC.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 51 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
na localidade onde o comerciante pretendia efetuar pagamentos, normalmente de mercadorias que ia adquirir
para o seu comrcio.
Com o decurso do tempo, tornou-se progressivamente usual utilizar a prpria letra para novos pagamentos,
escrevendo nela sucessivas ordens de pagamento a favor de novos destinatrios. Cada ttulo passou a servir
para solver sucessivas obrigaes, promovendo-se desta forma a facilitao da concesso e transmisso de
crditos.
Desta origem do primeiro dos ttulos at ao presente, uma longa evoluo decorreu, mas sempre tendo como
base a mesma funo: satisfazer de forma eficaz as necessidades da vida econmica no que toca
simplicidade, rapidez e segurana da circulao da riqueza. Por isso, aos ttulos de crdito se chama ttulos
negociveis ou circulveis.
O ttulo garante ao titular do direito que s a ele pertence o direito e no a qualquer outra pessoa que
pretenda arrogar-se tal titularidade. Assim, a emisso do ttulo de crdito incentiva o credor a conceder o
crdito pelo meio prprio de cada espcie de ttulos.
Favorece tambm a posio do devedor: se este paga a quem se mostra legitimado pela posse do ttulo
segundo a respetiva lei de circulao, liberta-se da obrigao, mesmo que, na realidade, essa pessoa no
fosse o verdadeiro titular.
D aos terceiros de boa f, que venham a adquiri-lo, a tranquilidade de que sero, um aps outro, sucessivos
titulares de direitos, sem que lhes possam ser opostas pelo devedor as excepes oponveis aos anteriores
possuidores.
O ttulo de crdito assim um documento necessrio para exercitar o direito liberal e autnomo nele
mencionado.
A diferenciao entre o ttulo e o direito nele representado a seguinte: o ttulo um bem mvel, pois
tratado pela ordem jurdica como uma coisa, que serve de suporte ou veculo corpreo ao direito, e que
circula ou transmitido segundo regras que lhe so bem prprias.
Da resulta que so diferentes o direito sobre o ttulo, por um lado, e o direito mencionado no ttulo, por
outro, sendo do direito sobre o ttulo que decorre a titularidade nele mencionado.
O direito sobre o ttulo configura-se como um direito real, que tem o ttulo por objecto, ao passo que o direito
mencionado no ttulo pode ser uma de entre vrias naturezas: na maior parte so direitos de crdito.
O direito cartular tem a sua origem numa relao jurdica que precede o nascimento do ttulo de crdito - a
relao subjacente ou fundamental - da qual podem resultar, ou apenas um direito para uma das partes e
correlativa obrigao para a outra, ou recprocas direitos e obrigaes para as duas ou mais partes em
confronto.
Incorporao ou legitimao:
A deteno do ttulo indispensvel para o exerccio e a transmisso do direito nele mencionado.
Deve considerar-se que tal caracterstica consiste em que a posse do ttulo legitima o portador para exercer
ou transmitir o direito. mais preciso designar esta caracterstica por legitimao ativa, visto que ela se
refere posio jurdica do sujeito ativo do direito, sua aptido jurdica para exerc-lo ou transmiti-lo.
a posse, ou melhor, a deteno material do ttulo segundo as regras da circulao que para ele esto
definidas, que confere ao seu possuidor a legitimao formal para exercer ou transmitir o direito que o ttulo
refere.
Surgem duas consequncias muito importantes: mesmo que o possuidor do ttulo no seja o verdadeiro titular
do direito, ele estar legalmente habilitado a exerce-lo ou transmiti-lo. O titular do direito estar
impossibilitado de exerc-lo ou transmiti-lo se no tiver a posse do ttulo. S o possuidor formalmente
legtimo do ttulo que pode exercer o direito cartular, s ele que pode transmitir para outrem esse direito.
Isto resulta de uma presuno jurdica de que o possuidor do ttulo est de boa f e de que ele o verdadeiro
dono, o titular do direito sobre o prprio ttulo.
O regime jurdico dos ttulos de crdito assenta numa presuno de boa f dos sucessivos detentores do
ttulo.
Ao substituir por essa presuno a regra geral do direito civil, que exige a coincidncia da titularidade do
direito com a legitimidade para o seu exerccio, o regime dos ttulos de crdito visa reforar as condies de
circulabilidade dos ttulos e o desempenho da sua correlativa funo jurdico - econmica.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 53 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
H igualmente que considerar uma legitimao passiva, relativa posio e interesse do devedor. Este pode
desonerar-se validamente da sua obrigao se a cumprir perante o detentor do ttulo segundo a respetiva lei
de circulao.
Esta situao de legitimao passiva constitui uma inegvel e relevante vantagem para o devedor, que
incentiva a sua deciso de se obrigar atravs do ttulo de crdito. que ele no precisa de verificar seno a
legitimao formal do possuidor do ttulo, ou seja, s carece de certificar-se se o portador dele tem
legitimidade ativa para exercer o direito cartular.
No exigvel ao devedor que verifique se o detentor do ttulo o verdadeiro titular do direito. E, por
consequncia se cumprir perante o detentor do ttulo, fica desobrigado, no podendo ser acusado de ter pago
a quem no fosse o verdadeiro credor.
Circulabilidade:
Os ttulos de crdito destinam-se a circular. A sua prpria destinao jurdico-econmica implica a
potencialidade de serem transmitidos da titularidade de uma pessoa para a de outra, sucessivamente.
Os documentos que no comportem a possibilidade de circulao no podem ser considerados como ttulos
de crdito. No basta a mera possibilidade da circulao para que determinados documentos possam como
tais ser qualificados. necessrio que esses documentos sejam destinados circulao.
Isto no significa que a circulao dos ttulos de crdito no possa ser de modo nenhum condicionada ou
regulada.
Literalidade:
O direito cartular um direito literal, porque para a determinao da sua existncia, contedo, limites e
modalidades daquele direito exclusivamente decisivo o teor do prprio titulo.
E assim porque a estrita ligao do ttulo com o direito que ele incorpora torna logicamente indispensvel
que tal direito valha apenas nos termos que so revelados pelos dizeres do documento.
Os sucessivos portadores do ttulo podem estar seguros de que s os termos do prprio ttulo que os
vincula. Nem o possuidor pode exigir ao devedor o que no conste do ttulo, nem o devedor pode alegar
meios de defesa que o documento no mencione.
Os ttulos de crdito valem precisamente segundo os termos que a sua letra revela, para que a sua
circulabilidade seja plena.
A letra do ttulo no tem de exprimir todas as regras e condies pertinentes ao direito cartular.
A literalidade no assume intensidade igual em todos os ttulos.
mais direta e completa nos ttulos abstratos, que so aqueles que, alm de no terem uma causa-funo
tpica, so independentes da respetiva causa concreta.
indispensvel que o documento d a conhecer todos os elementos identificadores dos termos, limites e
modalidades de cada obrigao constante do ttulo.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 54 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
J nos ttulos causais, cuja causa-funo tpica e nica, estando o ttulo a ela vinculado, esta caracterstica
surge mais difusa. No se cogita de incluir seno os elementos indispensveis para a identificao da
sociedade emitente e a delimitao bsica da situao jurdica do titular.
Autonomia:
O direito representado pelo ttulo de crdito autnomo, em dois sentidos:
1 - Existe a autonomia face ao direito subjacente. O direito cartular tem a sua origem numa relao jurdica
logicamente anterior ao surgimento do ttulo - a relao subjacente ou fundamental. O direito cartular
autnomo do direito subjacente;
2 - Existe a autonomia face aos portadores anteriores. O direito cartular autnomo, porque cada possuidor
do ttulo, ao adquiri-lo segundo a sua lei de circulao, adquire o direito nele referido de um modo originrio,
independentemente da titularidade do seu antecessor e dos possveis vcios dessa titularidade. Todo se passa
como se o direito cartular no fosse propriamente transmitido, mas adquirido de forma originria, de cada
vez que o ttulo circula para um novo titular;
6. Ttulos imprprios
Habitualmente no so considerados como ttulos de crdito certos documentos que, muito embora tenham,
em geral, as mesmas caractersticas daqueles, no as tm geneticamente, tambm se afastando deles no
tocante sua funo jurdico-econmica e, por isso, quanto caracterstica de circulabilidade, sendo
designados como imprprios.
7. Tipologia Classificaes:
Critrio da causa-funo, ou do nexo com a relao subjacente
Segundo este critrio, consideram-se duas espcies de ttulos:
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 55 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
1 - So ttulos causais os que se destinam a realizar uma tpica e nica causa - funo jurdico econmica,
inerente a um determinado tipo de negcio jurdico subjacente, do qual resultam direitos cuja transmisso e
exerccio o ttulo se destina a viabilizar ou facilitar. Exemplo disso so as aes das sociedades annimas.
2 - So ttulos abstratos aqueles que no tm uma causa-funo tpica, pois so aptos a representar direitos
emergentes de uma pluralidade indefinidamente vasta de causas-funes. Estes ttulos so independentes da
respetiva causa. O devedor no pode invocar contra o portador do ttulo excees fundadas na relao
subjacente, que a causa mediata da sua obrigao e do correlativo direito do portador.
A abstrao da causa significa que o direito e a obrigao cartular so independentes da sua causa, no sentido
de que eles so vinculativos independentemente dos vcios de que tal causa possa padecer, os quais so
inoponveis ao portador.
A relao subjacente ou fundamental apenas a causa mediata ou remota do ttulo e de cada direito /
obrigao cartular, no sentido de que este visa incorporar um dos direitos originados por aquela relao
jurdica, direito esse que poderia perfeitamente subsistir sem o ttulo de crdito.
Quer os ttulos causais, quer os abstratos, tm sempre uma dada causa: nenhum direito surge sem uma causa,
nenhuma transmisso de direito se opera sem uma causa. O que pode ocorrer que o ttulo seja propcio a
dar guarida apenas ao direito provindo de um dado tipo de causa - ser o tipo causal - ou que ele tenha
aptido de recobrir direitos oriundos de uma variedade atpica de causas - ser um ttulo abstrato.
Outros ttulos denominam-se ttulos representativos, porque incorporam direitos sobre determinadas coisas,
em geral mercadorias, como a guia de transporte, etc... Atribuem ao seu possuidor, juntamente com o direito
de crdito entrega das mercadorias, tambm um direito real sobre estas.
Em terceiro lugar, existem os ttulos de participao social, assim designados por incorporarem uma situao
jurdica de participao social, ou seja, o complexo de direitos e obrigaes que integra a qualidade de scio
de uma sociedade. o que sucede com as aces das sociedades annimas.
Os ttulos de crdito propriamente ditos e os ttulos representativos, estes apenas quando representem coisas
fungveis, tm uma importncia particularmente relevante no plano do direito processual civil, dado
constiturem, em geral, ttulos executivos: com efeito o art.46 al. c) do C.P.Civil., atribui essa qualidade s
letras, livranas, cheques, extractos de factura, etc... e quaisquer outros escritos particulares, assinados pelo
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 56 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
devedor, dos quais conste a obrigao de pagamento de quantias determinadas, ou de entrega de coisas
fungveis.
Ttulos ao portador: So os que no identificam o seu titular e transmitem-se por mera tradio manual, por
entrega real do documento: o titular quem for detentor do documento - art.483 do C. Com.
O possuidor presumir-se- sempre o titular do crdito de propriedade do ttulo e, com ele, do direito cartular,
estando por isso legitimado para o exercer.
Ttulos ordem: So os que mencionam o nome do seu titular, tendo este, para transmitir o ttulo e, com ele,
o direito cartular, apenas de nele exarar o endosso: uma declarao escrita, no verso do ttulo, ordenando ao
devedor que cumpra a obrigao para com o transmissrio e / ou manifestando a vontade de transmitir para
este o direito incorporado - art.483 do C. Com.
Este endosso que produz o efeito de transmitir a propriedade do ttulo e o direito cartular, diz-se endosso
translativo. Dele importa distinguir, por no terem essa finalidade nem esse efeito outros tipos de endosso.
O chamado endosso em branco, caracterizado por no mencionar o nome do endossado, limitando-se o
endossante a subscrever o ttulo, o qual passa a partir de ento a ser um ttulo ao portador em vez de um
ttulo ordem, porque ele passar a circular, de pleno direito, por mera tradio, enquanto no for inserido o
nome de detentor no espao em branco.
Ttulos nominativos: Mencionam tambm o nome do seu titular e a sua circulao exige um formalismo
complexo, do qual exemplo modelar o regime da circulao das aes nominativas: para que a sua
transmisso seja vlida, deve ser exarada no prprio ttulo, pelo transmitente, uma declarao de transmisso,
bem como que nele seja lavrado a quem pertence, isto , que no local adequado seja inserido o nome do novo
titular; alm disso, ainda necessrio o averbamento do ato no livro de registo das aes da sociedade
emitente.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 57 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
No escasso terreno de aplicao deixado livre por estas restries que poder conceber-se a criao de
ttulos de crdito inominados.
A Letra:
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 58 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
A letra um ttulo de crdito atravs do qual o emitente do ttulo - sacador d uma ordem de pagamento -
saque, de uma dada quantia, em dadas circunstncias de tempo e lugar, a um devedor - sacado, ordem essa a
favor de uma terceira pessoa - tomador. Ex.: o sacador A (credor) d ordem de pagamento ao sacado B
(devedor) a favor do tomador C (Banco).
O sacado s assume a obrigao mencionada no ttulo - obrigao cambiria, se e quando aceitar a ordem,
assinando transversalmente no rosto do ttulo, acto este que se denomina aceite e converte o sacado em
aceitante.
Como ttulo de crdito rigorosamente formal, a letra destinada circulao, a qual se efectua atravs de
endosso, sendo portanto, um ttulo ordem. O tomador poder assumir a qualidade de endossante,
transmitindo a letra a um endossado, o qual, por sua vez, poder praticar acto idntico a favor de um outro
endossado e assim por diante. Ex.: o tomador C pode endossar ao endossado D a letra.
O principal obrigado da letra o aceitante, que assume a obrigao de pagar a quantia nela mencionada, ao
portador legitimado por uma srie ininterrupta e formalmente correcta de endossos, ao tempo do vencimento
e no local devido.
Mas no s o aceitante que se obriga em virtude da letra: todos os subscritores do ttulo se obrigam a
efectuar a prestao nele referida. Obrigam-se solidariamente, embora a obrigao dos demais subscritores
seja apenas uma garantia.
Cada um dos endossantes promete ao seu endossado e aos posteriores endossados que a letra ser aceite e
paga pelo sacado, obrigando-se solidariamente ao seu pagamento se este no o fizer.
Temos assim uma sucesso de co-obrigados mesma prestao, que forma a chamada cadeia cambiria, na
qual tm posies diversas apenas na medida em que cada um se obriga s perante os posteriores titulares,
embora todos se obriguem solidariamente perante o portador.
H ainda um outro tipo de obrigao cambiria de garantia, que a resultante do aval, acto pelo qual uma
qualquer pessoa garante o pagamento dela por um dos subscritores.
Resta referir que a eficcia das obrigaes cambirias de garantia depende, em regra, da comprovao da
falta de aceite ou de pagamento pelo sacado, que o portador deve promover atravs do protesto no cartrio
notarial competente.
A Livrana:
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 59 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
A livrana menciona uma promessa de pagamento de uma certa quantia, em dadas condies de tempo e
lugar, pelo seu subscritor ou emitente, a favor do tomador ou de um posterior endossado que for seu portador
legtimo no vencimento.
O Cheque:
O cheque exprime uma ordem de pagamento, de determinada quantia, dada por um sacador a um sacado, que
tem a peculiaridade de ser necessariamente um banqueiro, ou uma instituio de crdito habilitada a receber
depsitos de dinheiro mobilizveis por essa forma, e a favor de uma pessoa denominada tomador, que pode
ser ou no individualizada. O cheque constitui um meio de pagamento, ao prprio depositante ou a terceiro, a
realizar por fora do depsito que o sacador tem na instituio de crdito.
Como o cheque livremente circulvel, ele pode desempenhar a funo de transmitir o crdito, o direito ao
pagamento pelo banco da quantia nele mencionada, porque a ordem de pagamento e os sucessivos actos de
transmisso do ttulo no tm uma causa-funo tpica, antes podem ter como causa relaes subjacentes da
mais variada espcie, trata-se de um ttulo abstracto.
Quanto forma de circulao, o cheque pode ser ttulo ordem, quando contm o nome do beneficirio da
ordem de pagamento, que o pode transmitir por endosso; e pode ser ttulo ao portador, quando no contm o
nome do beneficirio da ordem, sendo transmissvel por mera entrega real.
ainda concebvel o cheque pagvel a determinada pessoa, mas com a clusula "no ordem", o qual,
semelhana da letra, s transmissvel pela forma e com os efeitos de uma cesso ordinria de crditos.
O cheque tambm um ttulo rigorosamente formal.
No cheque, o sacador e os endossados so solidariamente responsveis pelo pagamento do cheque, no caso
de falta de cumprimento do sacado, devendo a falta deste, em princpio, ser comprovada por protesto ou
declarao equivalente, a realizar no prazo da apresentao a pagamento.
As obrigaes dos demais subscritores do cheque podem ser garantidas por terceiro, mediante aval.
Todos os subscritores do cheque so co-obrigados solidariamente e formando uma cadeia cambiria, que
abrange o sacador, os endossados e os avalistas, como obrigados em garantia.
O cheque cruzado que s pode ser pago a um banqueiro ou a um cliente do banco sacado; fica mais
preservado o beneficirio do cheque contra as consequncias de extravios, pois s poder ser pago por
intermdio de um banco sacado, ou a uma pessoa facilmente identificvel, por ser cliente do banco sacado.
O cheque a levar em conta, que aquele em que o sacador ou portador probem o pagamento em numerrio,
s podendo ser pago por lanamento em escrita.
O cheque comprado (vulgo cheque bancrio), que se caracteriza por ser emitido por um banco contra si
mesmo: ele ao mesmo tempo o sacador e o sacado. Uma pessoa que pretenda remeter ou levantar fundos
para outra praa compra o cheque ao banco, que o emite a favor da pessoa indicada pelo comprador.
O cheque viagem, que uma espcie de cheque comprado, caracterizado por conter a assinatura do tomador,
lanada no cheque no momento da compra, devendo o tomador nele lanar uma segunda assinatura, para
evitar fraudes, quando pretender receber o seu montante no banco, ou transmiti-lo.
Extracto de factura:
O extracto de factura um ttulo de crdito em sentido restrito, ordem, que deve ser emitido sempre que, no
contrato de compra e venda mercantil a prazo entre comerciantes, a obrigao de pagar o respectivo preo
no for titulada por uma letra.
A emisso deste ttulo pressupe a realizao de uma compra e venda de mercadorias entre comerciantes
estabelecidos no territrio nacional portugus, na qual o preo deva ser pago a prazo certo.
O vendedor deve emitir uma factura, que ser acompanhada de um extracto e remetida ao comprador. Este
dever ficar com a factura e aceitar o extracto, devolvendo-o ao vendedor dentro do prazo aplicvel.
O extracto factura envolve necessariamente a clusula ordem, expresso com a qual o legislador quis
claramente caracteriz-lo como um ttulo de crdito, visto ser destinado circulao, que pode ser realizada
por endosso.
Trata-se de um ttulo rigorosamente formal, visto enumerar com detalhe os elementos que ele deve
mencionar.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 61 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
Tem sido muito controvertido o significado e valor da exigncia legal de emisso do extracto da factura nos
contratos de compra e venda, referidos no art.1 do DL n19.490, registando-se na doutrina duas correntes de
opinio. A aceite a que afirma que a falta de emisso do extracto de factura, quando se verifique a hiptese
do artigo mencionado, acarreta a nulidade absoluta do contrato de compra e venda respectivo, por falta de
forma legalmente exigida, podendo o devedor apenas pedir a declarao judicial do aludido vcio e a
consequente restituio da mercadoria ou do seu valor.
Aes:
Denomina-se ao cada uma das fraes, de valor igual, em que se divide o capital social de uma sociedade
annima, bem como as participaes no capital de uma sociedade em comandita por aes que sejam detidas
pelos scios comanditrios.
As aes podem ser representadas por ttulos predispostos para a circulao e que renem as caractersticas
gerais dos ttulos de crdito, os quais so igualmente denominados - aes.
As aes so ttulos de participao social que representam uma situao jurdica de scio, um feixe de
direitos e obrigaes de seu titular face sociedade emitente. As aes incorporam essa situao jurdica,
pois os respetivos titulares s podem exercer os direitos pertinentes sua condio de acionistas desde que
detenham os ttulos. S podem transmitir essa situao jurdica atravs da alienao dos prprios ttulos,
segundo as modalidades que a lei consente.
Tais modalidades so apenas duas: aces ao portador e nominativas. A emisso por uma sociedade de aes
de ambas ou apenas de uma destas espcies decorre do que estiver previsto nos seus estatutos.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 62 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
Todas estas formalidades condicionam a prpria validade da transmisso. A transmisso das aces
considera-se efetuada no quinto dia a contar da data da apresentao dos ttulos sociedade para esse fim.
A sujeio ao regime de registo ou depsito das aes nominativas - para as quais obrigatrio - e ao
portador - para as quais facultativo.
Este regime, que visa controlar a transmisso e titularidade das aes para fins fiscais, independente da
disciplina da circulao das aes.
O depsito dos ttulos pode ser efetuado em instituies de crdito, sociedades corretoras, etc... autorizadas a
exercer a atividade de guarda de valores mobilirios.
As aes escriturais tm necessariamente que ser registadas, uma vez que no so representadas por ttulos.
A par das aes ordinrias, podem ser estatutariamente criadas aes preferenciais que conferem certos
direitos especiais aos acionistas delas detentores. Existem duas categorias destas aes preferenciais:
- Aes preferenciais sem voto Art. 341 a 344 CSC: conferem aos seus titulares todos os direitos das
aes ordinrias, exceto o de voto e ainda o direito a um dividendo prioritrio, no inferior a 5% do seu valor
nominal, bem como o direito a um reembolso prioritrio em caso de liquidao da sociedade.
- Aes preferenciais remveis Art. 345 CSC: so aes que gozam de um determinado privilgio
patrimonial, e que ficam sujeitas a remisso em data determinada.
Obrigaes:
Denominam-se obrigaes os ttulos negociveis que, numa mesma emisso, conferem direitos de crditos
iguais, para o mesmo valor nominal, art. 348 CSC.
Consistem em partes, de igual valor, em que se divide o dbito colectivo assumido, sob determinadas formas
e condies, pelas sociedades e demais entidades autorizadas a emiti-las.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 63 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
As obrigaes tm como causa ou fundamento um contrato de mtuo, que a entidade emitente contrai
perante uma pluralidade indeterminada de mutuantes, os quais se constituem nessa qualidade mediante a
subscrio de uma ou mais fraces do montante global do emprstimo, subscrio essa em regra aberta ao
pblico.
No nosso pas, podem emitir obrigaes: - sociedades annimas; - sociedades por quotas; - outras entidades,
mediante autorizao por despacho do Ministro das Finanas;
A emisso de obrigaes deve ser deliberada pelos scios, estando tambm sujeita a registo comercial.
Os titulares das obrigaes - obrigacionistas - podem reunir-se numa assembleia prpria, qual compete
deliberar sobre os assuntos de interesse comum.
A lei determina que, para cada emisso de obrigaes, seja designado um representante comum dos
respectivos obrigacionistas, ao qual cabe praticar, em nome de todos eles, os actos de gesto destinados
defesa dos interesses comuns.
As obrigaes so ttulos de crdito em sentido restrito, pois representam direitos de crdito dos seus titulares
em relao entidade emitente.
Quanto forma de circulao, podem ser nominativas ou ao portador, transmitindo-se segundo formalismo
idntico aos das aces das mesmas espcies.
A lei prev a possibilidade de emisso de modalidades especiais de obrigaes.
Outros ttulos:
Os ttulos de participao so ttulos de crdito, que apenas podem ser emitidos por empresas pblicas ou
sociedades annimas de capitais maioritariamente pertencentes ao Estado, directa ou indirectamente, e que
conferem direito a uma remunerao anual composta de uma parte fixa e de uma varivel - esta dependente
da actividade ou dos resultados da empresa apenas podendo ser reembolsados em caso de liquidao da
empresa. Podem ser nominativos ou ao portador.
Os crditos de depsito so ttulos emitidos pelas instituies de crdito, representando depsitos nelas
constitudos em moeda nacional e livremente negociveis, acarretando a sua circulao a transferncia de
todos os direitos relativos aos depsitos que representam. So ttulos ordem, pois circulam por endosso,
com a especialidade de neles no ser admissvel o endosso em branco.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 64 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
A lei no leva to longe o alcance da caracterstica da incorporao, antes dispe o meio tcnico-jurdico
adequado para assegurar a sobrevivncia do direito cartular, atravs da chamada reforma dos ttulos de
crdito.
A reforma consiste na reconstituio do ttulo, atravs de emisso de um novo documento, equivalente ao
que foi destrudo ou extraviado, possibilitando assim a incorporao do direito no novo ttulo. O ttulo
reformado equivale juridicamente ao que desapareceu, como se fosse o mesmo documento.
O art.367 do C. Civil prev genericamente a reforma de quaisquer documentos escritos que tenham
desaparecido, a qual deve ser efectuada por via judicial, a fim de lhe conferir a indispensvel segurana.
Quanto aos ttulos de crdito, existe uma norma especfica prevendo a sua reforma, que o art.484 do C.
Com. Este artigo refere-se a letras, aces, obrigaes e mais ttulos comerciais transmissveis por endosso,
que tenham sido destrudos ou perdidos.
Em virtude de o art.484 do C. Com. aludir apenas aos ttulos transmissveis por endosso, leva a
compreender apenas os ttulos ordem. Mas no parece que tenha sido esse o pensamento do legislador, uma
vez que o corpo do art.484 do C. Com. Tambm se refere a aces e obrigaes, ttulos estes que apenas
podem ser nominativos ou ao portador.
No igual o regime da reforma dos ttulos destrudos e dos perdidos ou desaparecidos. O legislador teve
manifestamente em conta a circunstncia de que, quanto aos primeiros, no existe o risco de virem a
reaparecer, que existe quanto aos segundos.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 65 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
Da que se preveja a publicao de avisos convidando a pessoa que tiver o ttulo desaparecido em seu poder a
vir apresent-lo.
A sentena que deferir a reforma deve declarar sem valor o ttulo desaparecido, sem prejuzo dos direitos que
o portador possa exercer contra o requerente.
Parte 1
A Letra de cmbio:
1. Requisitos formais da letra
A letra um ttulo rigorosamente formal, o que implica que o acto gerador da sua emisso, o saque - tem de
respeitar um conjunto de requisitos de forma, que so indispensveis para que o documento produza efeitos
como letra.
Estes requisitos formais constam dos vrios nmeros do art.1 da LULL, a qual impe que a letra contenha:
1. A palavra "letra", inserta no prprio texto do ttulo e expressa na lngua empregada para a redaco do
ttulo - a finalidade advertir claramente quaisquer potenciais interessados da natureza do ttulo e o seu
regime.
2. O mandato (ordem) puro e simples de pagar uma quantia determinada - a letra deve conter a ordem de
pagamento, que no pode conter clusulas acessrias que lhe condicionem ou restrinjam o sentido e alcance.
Qualquer condio ou restrio aposta ao saque far com que o documento no produza efeitos como letra. A
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 66 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
ordem de pagamento tem de respeitar a uma quantia determinada. No permitida a conveno de juros nas
letras pagveis no dia fixado.
3. O nome daquele que deve pagar (sacado) - a letra tem de indicar expressamente a pessoa qual a ordem
de pagamento dirigida, identificando-a pelo seu nome. Se o sacador for comerciante identifica-se pela sua
firma. O uso de indicaes indirectas torna o documento insusceptvel de produzir efeitos como letra. O
sacado pode ser o prprio sacador.
4. A poca do pagamento - a letra pode ser sacada: vista pagvel no acto de apresentao ao sacado; a
um certo tempo, vence-se decorrido um certo prazo sobre o aceite ou o protesto por falta de aceite; a um
certo tempo de data decorrido um certo prazo sobre a data do saque. Se no houver qualquer meno da
poca do pagamento, entender-se- pagvel vista. No pode adoptar-se uma regra de vencimento diferente
daquelas quatro.
5. A indicao do lugar em que se deve efectuar o pagamento - a meno do lugar do pagamento, se no
constar da letra, suprida, valendo o lugar indicado ao lado do nome do sacado, como seu domiclio. Caso
falte tambm a meno do domiclio do sacado, ou haja uma indicao deficiente de um lugar, o documento
ser insusceptvel de valer como letra.
6. O nome da pessoa a quem ou ordem de quem deve ser paga (tomador) - a indicao do nome do
tomador deve ser feita de modo a possibilitar a sua identificao. A lei exige a indicao do nome, no sendo
lcita uma referncia indeterminada, o que a tornaria nula. Ser nula a letra sacada ao sacador. lcito na
letra o endossa ao portador, mas no o saque ao portador.
7. A indicao da data e do lugar onde a letra passada - quanto ao lugar do saque, se ele faltar, vale como
tal o lugar indicado ao lado do nome do sacador. Se mesmo esta meno faltar, a essencialidade do requisito
em causa determina que o documento no produzir efeito como letra.
8. A assinatura de quem passa a letra (sacador) - o saque o acto gerador da letra, que lhe confere valor e
identidade prprios e implica o nascimento da obrigao cambiria do sacado. O sacado tem de assinar a
letra.
3.1 O Saque:
Denomina-se saque o acto pelo qual o emitente - sacador - cria a letra e, pela indicao dos elementos
correspondentes aos respectivos requisitos essenciais, lhe confere a sua especfica identidade como ttulo. Ele
a ordem de pagamento em que a letra essencialmente consiste.
Por ele o sacador, alm de ordenar ao sacado que pague ao tomador a quantia mencionada na letra, nas
demais condies de tempo e lugar desta constantes, exprime tambm implicitamente a promessa, para com
todos os futuros portadores da letra, de que o sacado assumir a obrigao cambiria principal e pagar a
dvida no vencimento e, se no o fizer, o prprio sacador est obrigado a pag-la.
O beneficirio da ordem contida no saque, ordem de quem ele feito, o tomador que em regra ser um
terceiro, mas pode ser e muitas vezes o prprio sacador.
O saque tambm pode ser sobre o prprio sacador, sendo, ento, este sacado e sacador ao mesmo tempo (no
se v qual seja actualmente o interesse)
Nada impede que sejam vrios os sacadores da letra, desde que a ordem de pagamento seja uma s.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 68 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
Uma letra com a clausula no ordem perde a caracterstica da autonomia do direito cartular.
Aquele que transmite uma letra com a clausula no ordem no garante o pagamento, a garante
apenas a existncia e a exigibilidade do credito ao temo da cesso.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 70 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 71 -
Faculdade de Direito da Universidade Lusada
Direito da actividade comercial
aos intervenientes na cadeia cambiria da falta do aceite ou do pagamento, bem como a salvaguardar a
integridade do direito do portador.
H dois protestos diferentes:
Pode o protesto ser dispensado, atravs de uma clusula "sem protesto" ou "sem despesas" a qual permitir
ao portador exercer plenamente os seus direitos de aco, sem necessidade de protesto. Se tal clusula for
aposta pelo sacador, produz efeitos quanto a todos os intervenientes na letra. Se aposta por um endossante ou
avalista, s produzir efeitos em relao a ele.
suspenso de pagamentos ou execuo sem resultado dos bens do sacado, ou no caso de falncia do sacador
de uma letra no aceitvel.
Todos os subscritores de uma letra so solidariamente responsveis pelo pagamento dela perante o portador.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 73 -